INICIA DEMANDA DE DAOS Y PERJUICIOS Seora Juez:

..........., con el patrocinio letrado del Dr. ..........., constituyendo todos ellos Domicilio a todos los efectos procesales en Calle ........ de esta ciudad, por ante V.S. ocurren y respetuosamente dice: 1.-PERSONERIA Que el Sr. ........ , L.E. ......., con domicilio real en ......., de esta ciudad, ha otorgado Carta Poder a favor de los Dres. ..........., la cul se acompaar en el plazo previsto en el art. 48 del Cd. Procesal Civil, solicitando se tenga por su legitimo mandatario judicial.2.- OBJETO Que siguiendo expresas instrucciones de su conferente viene a entablar formal demanda por daos y perjuicios derivados de la relacin laboral en contra de ..........., con domicilio social en ........., persiguiendo el cobro de la suma de $ .........(pesos ......), y/o a lo que en ms o en menos resulte de la prueba a rendirse o del prudente arbitrio judicial, con ms intereses, gastos y costas, todo ello en virtud de las siguientes consideraciones de hecho y de derecho que a continuacin se exponen.3.-HECHOS Cuenta su mandante que ingreso a laborar en relacin de dependencia para la demandada en .....de ...., con la categora de Oficial, segn el convenio que rige para la industria de la construccin.Lo cierto es que el actor trabaj para ......, hasta el mes de ...... del ao ....., segn la carta documento acompaada en su oportunidad.Durante la relacin laboral, el actor cumpli con el dbito laboral con total buena fe y diligencia, tanto es as que nunca fue sancionado.La accionada es una empresa que se dedica a la elaboracin de .......; por tanto el dbito laboral deba cumplirse a la intemperie, incluso durante los das lluviosos, debido esto a las exigencias de la produccin.Su instituyente, entre otras tareas, hacia los terminados de ....., para lo cual cumpla la jornada trabajando ..........., lo cual originaba los micro traumatismos que ocasionaron la lesione en su columna vertebral, y de las que da cuenta el certificado medico acompaado.Tambin debido a las demandas de produccin, el actor deba ayudar en el despacho de camiones, para lo cual se trepaba a los mismos y cuando las gras se acercaban, el con algn compaero acomodaban la carga, la que pesaba entre 4000 y 15000 Kg.; si bien la misma estaba pendiente de la gra, debido a su escasa movilidad, demandaba gran esfuerzo fsico, para un correcto acomodamiento dentro del camin.El actor al ingresar en relacin de dependencia debi sortear un exhaustivo examen mdico preocupacional, donde la patronal constat la plena capacidad laborativa, la cual despus de la actividad viciosa se ve reducida en su totalidad, tal como dan cuenta los certificados mdicos

acompaados.Merece especial consideracin el ambiente donde el actor cumpla con sus obligaciones laborales; el mismo estaba contaminado de ruidos, los que provenan de ......... y dems maquinaria pesada, y tambin de partculas de cemento suspendidas en el aire.En ese ambiente, el actor sufri una notoria disminucin auditiva, tal como consta en la audiometria adjuntada.Y las partculas de cemento suspendidas en el aire afectaron de forma notoria su aparato respiratorio; lo cierto es que despus de ......aos de trabajo, el actor tiene afectados ambos pulmones.Que es por todo ello que su mandante inicia la presente accin judicial tendiente al cobro de las correspondientes indemnizaciones por las afecciones contradas accidente de trabajo.4.- MONTO DEMANDADO: Atendiendo al sentido de reparacin integral del dao que permite la va judicialmente elegida, se ha estimado el dao en base a las siguientes pautas: Edad del actor: ..... aos Tiempo de vida til: ..... aos Remuneracin mensual legal: $ .......Porcentaje de incapacidad: ......%, es decir que pasado el 66%, se deber tomar como el 100%.En base a estos parmetros se calcula una indemnizacin por los daos y perjuicios sufridos por la actora: en concepto de dao material, la suma de $ ........ y por dao moral, el 20% del rubro anterior, es decir que: ......., lo cual totaliza la suma de $ ..............Esta parte deja constancia que no renuncia a mayor cantidad que pudiera resultar de la prueba a rendirse o del prudente arbitrio judicial, toda vez que la pretensin surge de los elementos actuales proporcionados por el mandante.5.- INTEGRACION DE LA REPARACION: Es necesario sealar que conforme la doctrina aplicable y lo ordenado por la Carta Magna, toda persona humana tiene una intransferible y propia dignidad y un valor insustituible en lo subjetivo, pero resarcible en lo jurdico.El dao est representado por la prdida de la capacidad laboral de su mandante, quin ha visto seriamente disminuido debido a la afeccin columnaria, las patologas pulmonar, a lo que se agrega la disminucin auditiva.A ello se suma el perjuicio derivado de la imposibilidad de continuar trabajando en las mismas tareas dado que la relacin laboral fue concluida por decisin de la patronal.Un perjuicio ms es el derivado de la imposibilidad de obtener nuevos empleos con tal incapacidad ya que en la prctica nunca podr superar un examen preocupacional en tales condiciones, situacin que se agrava por la edad del actor.Finalmente se debe considerar el Dao Moral.-

Es ya unnime la Jurisprudencia en cuanto a admitir la viabilidad de la indemnizacin por Dao Moral, que est incita en todos los padecimientos fsicos de carcter irreversible, los dolores, incomodidades, etc., todo lo cul se agrava por la edad del mandante y las vicisitudes que habr de soportar para procurarse su sustento(Dao emergente) en tan inferioridad de condiciones.Tambin debe atenderse a sus posibilidades de progreso, ya que al verse limitada su capacidad laboral, sus posibilidades de conseguir trabajo son casi nulas, producindose lo que se conoce como lucro cesante , por cuanto el trabajador pierde de ganar como consecuencia de su minusvala laboral. Esto ltimo es lo que jurisprudencialmente se ha sealado como chance , y por lo tanto, no puede estar ausente en la determinacin de todo monto indemnizatorio.En consecuencia, la liquidacin y rubros sealados atienden al concepto de la reparacin indemnizatoria integral que no slo se mide por la culpa sino tambin en el dao que se halla en relacin causal adecuada con la actividad riesgosa o viciosa generadora y que se aplica tanto en materia de responsabilidad contractual como extracontractual, y de la cul el dao moral es parte de la reparacin integral.6. - RESPONSABILIDAD POR EL DAO: Su mandante hace uso de la opcin que permite la ley 24.557 de Riesgos del Trabajo, desde que la misma no prohibe expresamente para los accidentes, la aplicacin del Cdigo Civil.En efecto, podemos decir genricamente que la responsabilidad es la atribucin jurdica de la obligacin de reparar las consecuencias de un dao. Nuestro sistema de responsabilidad civil parte del presupuesto de que la misma no existe si no hay dao: menoscabo de los bienes vitales de la persona (integridad psicofsica) o de su patrimonio, segn reza el art. 1067 del Cdigo Civil.La doctrina ha referido la cuestin de la responsabilidad a dos grandes factores de atribucin: el subjetivo (dolo o culpa) y el objetivo (riesgo creado, garanta, etc.).Si partimos de un concepto objetivo de antijuridicidad, podemos coincidir con Atilio Alterini en que el sistema legal no puede dejar sin repudio toda serie de conductas no vedadas, pero cuya prohibicin surge de la consideracin armnica del sistema jurdico, como plexo normativo ( Responsabilidad Civil , p. 73 , n 75 . De all que la actividad que implica un riesgo no siempre es ilcita, sino que en muchos casos resulta plenamente lcita, aunque el legislador contemple in abstracto la eventual produccin de un dao derivado de dicha actividad. Es aqu donde el ordenamiento jurdico recepta el rgimen de responsabilidad objetiva, en razn del riesgo que conlleva, a posteriori, un dao y califica al evento daoso como antijurdico. De tal modo que no se trata de acciones lcitas que provoquen dao o acto lcito de consecuencias ilcitas, sino que es el propio factor de atribucin objetivo (riesgo) el que, tomando como referencia el dao producido, permite formular el juicio de antijuridicidad, tambin objetiva, del obrar humano (la actividad riesgosa, en s misma lcita) que ha sido causa adecuada (nexo causal) de aquel dao en concreto.La actividad riesgosa entraa una potencialidad daosa que el derecho no desconoce, pero slo surge el reproche de antijurdica, cuando causa dao. All acta el factor de atribucin

objetivo contenido en el ordenamiento jurdico, que no requiere acreditar que en concreto, existe culpa.De esta apreciacin del factor objetivo de atribucin de responsabilidad, pasamos al que nos ocupa en el sub-exmine, por culpa de la empleadora, esto es, el factor de atribucin subjetivo de responsabilidad.A ello debe sumarse el hecho de que su mandante no realiz ninguna falta que le sea imputable, desde que, por el contrario, el mismo cumpli con las exigencias laborales impuestas por la patronal.Es innegable pues, la culpa de la patronal, como factor subjetivo de atribucin de responsabilidad, por cuanto estamos en presencia de una tarea impuesta por el principal sin tomar las precauciones del caso que permitan salvaguardar la integridad fsica del operario.As se ubica a la culpa como fundamento de la responsabilidad de la empleadora.PLANTEA INCONSTITUCIONALIDAD Que se plantea la inconstitucionalidad de los arts. 2, Inc. b, arts. 39, 49 y concordantes de la Ley 24.557, que introduce la tercera modificacin a la ley 24.028 al reemplazar el art.15 estableciendo un procedimiento previo administrativo de conciliacin.1) El art. 2, Inc. b de la Ley 24.557 es inconstitucional por significar la violacin del principio de igualdad ante la ley, amparado por los arts.16 de la Constitucin Provincial y de la Constitucin Nacional.Tambin es inconstitucional el art. 39 de la Ley 24.557 en cuanto exime a los empleadores de toda responsabilidad civil, emergente de accidente y enfermedades ocasionadas por el trabajo. Se afecta en ambos casos la igualdad ante la ley, el adecuado servicio de justicia a que tienen derecho los ciudadanos, amparados por los Prembulos de las Constituciones Nacional y Provincial y se crea un irritante y arbitrario privilegio en favor de las empresas.La desigualdad es irritante manifiesta y aberrante, quedan violados la defensa en juicio, el debido proceso legal y el derecho de propiedad amparados por los arts. 17 y 18 de la Constitucin Nacional y los arts. 35 y 43 de la Constitucin Provincial. Y en especial, el adecuado servicio de justicia a que tienen derecho los ciudadanos, garantas amparadas por las constituciones de la Nacin y de la Provincia, y en el caso de esta ltima, mas grave an resulta la violacin ya que el art. 11 establece el principio de inalterabilidad de las garantas constitucionales, que no pueden ser modificadas por leyes de menor rango y posteriores.Ya que se elimina un derecho, se produce un cercenamiento, determinando as un privilegio y una violacin al derecho de igualdad al cul todo ciudadano tiene derecho.Este art. imposibilita, en principio, la aplicacin del art. 1109 del Cdigo Civil. Una ley especial no puede negar una ley general, una ley sobre la Seguridad Social no puede derogar una norma del Derecho Civil, salvo que se modifiquen o deroguen los arts. 1109 y 1113 del Cdigo Civil, lo cul no ha ocurrido ni ocurrir. El dao debe ser reparado en cualquier circunstancia. Adems, el art. 39 de la referida ley, atacado de inconstitucional, viola tambin expresamente los derechos del trabajador en los trminos del art. 14 bis de la Constitucin Nacional (art. 17) y la Constitucin Provincial (art. 35).2 ) En relacin al art. 49 y concordantes de la Ley 24.557, al introducir reformas al art. 15 de la

Ley 24.028, inherentes a leyes procesales, cuyo dictado y modificaciones son de competencia de las Provincias, cercena tambin las garantas constitucionales. Ello en virtud de que fueron y son facultades no delegadas a la Nacin. Todo lo referente a leyes de procedimiento es materia reservada a al jurisdiccin de cada Provincia de acuerdo a lo establecido en los arts. 121 de la Constitucin Nacional , en concordancia con lo establecido en el art. 144, Inc. 21 y 22 de la Constitucin Provincial, que se reserva la facultad del dictado entre otras, de las leyes que rigen la administracin de justicia, es decir, las leyes de procedimiento.En consecuencia de tales facultades no delegadas a la Nacin, la Provincia ....... ha dictado sus cdigos de Procedimientos Civiles, Penales, Administrativos, Laborales, etc. En los Cdigos de Procedimientos Civiles y Laborales de la Provincia de ...... no est prevista la Conciliacin obligatoria previa en los supuestos de daos causados por una persona o empresa contra obreros o particulares o con motivo de la prestacin de trabajo.Por lo tanto, resulta inconstitucional el art. 49 de la Ley 24.557. Este ordenamiento, en cuanto introduce una reforma de naturaleza procesal el art. 15 de la Ley 24.048, es violatorio del art. 121 de la Constitucin Nacional (facultades no delegadas a la Nacin) y del art. 144, Incs. 21 y 22 de la Constitucin de la Provincia de ......, en virtud de haberse reservado esta, las facultades de dictar las leyes de procedimiento.En consecuencia, dicha norma es inconstitucional y as debe ser declarada por el tribunal requerido. El art. 49 impugnado de inconstitucionalidad es adems nulo, al establecer una instancia administrativa previa, no prevista en los ordenamientos procesales de la Provincia de ....... y restringe los derechos consagrados por los tratados internacionales, como la CONVENCION AMERICANA SOBRE DERECHOS HUMANOS , PACTO DE SAN JOSE DE COSTA RICA y la DECLARACION UNIVERSAL DE DERECHOS HUMANOS , aprobados por resolucin 217 de la ASAMBLEA DE LAS NACIONES UNIDAS e incorporadas en la Constitucin Nacional definitivamente en 1994. Y la aludida instancia administrativa previa es violatoria de la igualdad ante la ley, consagrada por los arts. 16 y 18 de la Constitucin Nacional y de la Constitucin Provincial, al exigirle al trabajador o a sus causahabientes por el slo hecho de serlos, CUMPLIR CON UNA INSTANCIA PREVIA, para acceder al servicio de justicia. Se viola tambin el prembulo de la Constitucin Nacional y Provincial, al privar a un causahabiente de un trabajado , de un adecuado servicio de justicia a que tienen derecho todos los ciudadanos.La declaracin de Inconstitucionalidad de una ley nacional puede ser declarada tanto por un juez de la Nacin como por jueces provinciales. El art. 116 de la Constitucin Nacional establece en forma implcita esta facultad. Por otro lado, el art. 10 de la Constitucin de la Provincia de ......, establece que los jueces an de oficio pueden y deben declarar la inconstitucionalidad de leyes violatorias de garantas y derechos de ndole constitucional. Esto en virtud de del principio de contralor de constitucionalidad. En relacin a este tema y por razones de economa procesal, nos remitimos a los fundamentos volcados por el tribunal de Trabajo N dos de Lans (Buenos Aires), de fecha 20-03-96, publicado por DERECHO DEL TRABAJO 1996-B , como as tambin a diversos fallos originados en el Juzgado Civil y Comercial N TRES de esta ciudad.-

Las razones esgrimidas para articular la inconstitucionalidad, y en el hipottico caso de que no se hiciere lugar a la misma, sirven por dems para introducir el caso constitucional, puesto que los derechos enunciados con una resolucin en tal sentido estara gravemente cercenados; es por ello que esta parte hace la reserva de ocurrir por ante el STJ y por ante la CSJN, mediante los recursos extraordinarios establecidos en la ley 310 y 48, respectivamente, por Inconstitucionalidad Provincial y Nacional.8.- DERECHO Considerando las caractersticas del presente caso y habiendo planteado esta parte la inconstitucionalidad de las normas relativas a la ley 24.577 y en virtud de tratarse de una accin de naturaleza civil, es de aplicacin al presente caso el art. 1109 y concordantes del Cdigo Civil.La ley 24.028 ha sido derogada por la Ley 24.557 de Riesgos del Trabajo, que mantuvo nicamente el art. 15, en virtud de la reforma introducida por el art. 49 de la ley citada, cuya declaracin de inconstitucionalidad se pide por la presente.La ley 24.557 establece un sistema de seguro obligatorio para los empleadores, exclusivamente, pero no, para los trabajadores y operarios. Es una norma de la seguridad social e independiente del derecho civil, inclusive del laboral.Por lo tanto, es aplicable al presente caso el sistema del Derecho Civil comn, normas que no han sido modificadas ni derogadas por la Ley 24.557, por ende, tienen plena vigencia desde que no ha sido prohibida expresamente para los accidentes.Con las leyes 9688 y 24.028 se reconoci la existencia de dos sistemas de reparacin integral: uno tarifado, posterior y otro anterior, de reparacin integral o del derecho comn. Al derogarse el sistema de la Ley 24.028 , qued nicamente en vigencia el sistema de reparacin del derecho comn anterior en el tiempo a la ley de accidentes de trabajo y a las normas de seguridad social.Por ende, fundo la presente demanda en los arts. 1068, 1069, 1078, 1079, 1083, 1109 y subsiguientes y concordantes del C.C.; y dems disposiciones de la legislacin vigente favorables a mi mandante.9.- PRUEBA Sin perjuicio de la prueba que oportunamente se ofrecer, ofrezco la siguiente prueba que hace al derecho de mi mandante. Invoco y me acojo a la inversin de la carga de la prueba: DOCUMENTAL: Recibos de sueldo: correspondientes al actor en ......; en caso de desconocimiento al momento de exhibir los libros de sueldos y jornales se cotejara por Secretaria con los recibos; Certificados Mdicos: Se acompaan ..... certificados mdicos donde constan las dolencias e incapacidad del actor; en caso de desconocimiento se citar al Dr. ........ en su domicilio de ........ para que reconozca firma y contenido; Carta Documento: Se acompaa la carta documento enviada por la demandada, donde da por terminada la relacin laboral; en caso de desconocimiento se oficiar con la copia simple a la Suc. Local de Correo Argentino, para que informe sobre su autenticidad, fecha de emisin y recepcin; Certificacin de Servicios y Remuneraciones: Se acompaa la certificacin de servicios y remuneraciones extendidas por la accionada; en caso de que la copia sea desconocida se oficiar a la ANSES

con copia de la misma, para que informe sobre la autenticidad de la certificacin; Audiometra: Se acompaa una audiometria del actor; en caso de desconocimiento se citar a la Lic. ........, para que reconozca la misma; Radiografas: Se presentan cuatro radiografas del actor y su respectivo informe; en caso de desconocimiento se citar al Dr. ........, con domicilio en ......., para que reconozca placas y el informe: Toda la documental en cuestin en original, se encuentra agregada en los autos rotulados ............ D. y Perjuicios , que tramit por ante el Juzgado Civil y Comercial ......, de esta ciudad.INSTRUMENTAL: Se oficiar al Juzgado Civil......, de esta ciudad , a fin de que remita a effectum videndi et probandi los autos rotulados .......... D. y Perjuicios .EXHIBICION DE LIBROS: A los fines de determinar las indemnizaciones correspondientes, como as tambin la remuneracin Normal y Habitual del trabajador que perciba al momento del la produccin del accidente de trabajo, solicito se designe fecha de audiencia a los efectos de la exhibicin de libro de sueldos y jornales, recibos de sueldos pertenecientes al actor.DOCUMENTAL EN PODER DE LA DEMANDADA: Se intime a la demandada a presentar el legajo del actor, examen medico preocupacional, exmenes mdicos peridicos, tarjetas horarias y dems documentacin, todo ello bajo apercibimiento de los dispuesto en el art. 388 in fine del CPC.- en idnticos trminos se intimar a la accionada a presentar la acreditacin por su parte del cumplimiento de la Ley de Seguridad e Higiene en el Trabajo y sus Decretos reglamentarios.ABSOLUCION DE POSICIONES: Del demandado a tenor de los pliegos que se presentarn el da de la audiencia que V.S. deber fijar a tal efecto, bajo apercibimiento legal.EXHIBICION DE D.N.I.: Se fije fecha de audiencia a los efectos de que el actor proceda a la exhibicin de su Documento Nacional de Identidad.PERICIAL MEDICA: Solicito se designe Perito Medico de oficio para que determine si el actor presenta las lesiones de las que da cuenta los certificados mdicos; si las mismas son incapacitantes para el trabajo; causales o concausales con el trabajo, si generan incapacidad laborativa, si es total o parcial, permanente o transitoria; Desde ya proponemos como perito de parte al Dr. ........., con domicilio en .........INSPECCION OCULAR Y RECONSTRUCCION DE TAREAS: Se designe da y hora de audiencia a fin de que el tribunal conjuntamente con el actor y los testigos ofrecidos, se constituya en los lugares de trabajo del actor y produzca esta medida probatoria.POR LO EXPUESTO A V.S., SOLICITO: 1.- Tenga por presentado, por parte, en el carcter invocado. Por denunciado Domicilios y constituido Domicilio Procesal.2 .- Por promovida Formal Demanda por Accidente de Trabajo en contra de ........3 .- Por acompaada la documental, la cual deber reservarse en Caja de Seguridad.4 .- Tenga presente la inconstitucionalidad denunciada.5 .- Oportunamente se dicte sentencia haciendo lugar a la demanda en todas sus partes, condenando a las demandadas al pago de la suma reclamada, por los conceptos aludidos, con ms sus intereses, gastos y costas y desvalorizacin monetaria.-

6 .- Se libre mandamiento CON HABILITACION DE DIA Y HORA de Embargo Preventivo sobre bienes muebles de propiedad de la demandada, hasta cubrir el monto reclamado con mas lo que V.S. presupueste provisoriamente para responder a intereses, costas y desvalorizacin monetaria.SERA JUSTICIA -