DIREITO ECONMICO E MEIO AMBIENTE: A INSTITUCIONALIZAO DO TEMPO SOCIAL E A PROMESSA DE UM FUTURO SUSTENTVEL* DERECHO ECONMICO Y MEDIO AMBIENTE: LA INSTITUCIONALIZACIN

DEL TIEMPO SOCIAL Y LA PROMESA DE UN FUTURO SOSTENIBLE

Francisco Carlos Duarte Leonel Vinicius Jaeger Betti Jr. RESUMO O presente trabalho indaga as possibilidades de atuao do Direito Econmico em face dos impactos deletrios das relaes de produo e consumo sobre o meio ambiente, sob a perspectiva sistmica do tempo social. Neste sentido, identifica as diferenas de ritmo e tempo existentes entre Direito, Economia e Meio Ambiente como causa primordial das dificuldades de comunicao intersistmica, geradoras da perda do sentido de tempo social. O problema central da anlise revela-se, nesta medida, na forma da destemporalizao ocorrida no seio do sistema econmico, que atua sobre o meio ambiente sem considerar a necessidade de coeso e perpetuidade social (sem considerao para com o futuro). Constatada a insustentabilidade temporal das atuais estruturas de produo e consumo, o sistemas jurdico passa por um processo de assimilao e adequao ao problema. Partindo da premissa de que o Direito liga o presente ao futuro, conclui-se que a escassez dos recursos naturais obriga o discurso jurdico a construir uma ponte entre as necessidades do presente e os interesses do futuro, por meio da promessa de um futuro socioambientalmente sustentvel. Em face deste cenrio, prope-se que o cumprimento da referida promessa passa, necessariamente, pela compatibilizao pragmtica dos interesses do presente com os do futuro, o que somente possvel quando se tem claros os limites do discurso jurdico (e de suas possibilidades aplicativas) em face das especificidades temporais e referenciais da economia e da poltica. O desafio do Direito contemporneo, portanto, no controlar o tempo da economia (o que impossvel) mas, de fato, compreend-lo e institucionaliz-lo por meio da ideia de sustentabilidade, reconectando-o ao projeto social de futuro. Constata-se, assim, que isso somente seja possvel na medida em que o Direito passa a a ser concebido menos como meio de soluo de conflitos intersubjetivos e mais como um fator de influncia (fluido e adaptvel) sobre fenmenos socio-econmicos-ambientais em nvel agregado, o que o torna capaz de compreender a lgica da moderna complexidade social, de forma a poder lhe dar resposta normativa altura. PALAVRAS-CHAVES: TEMPO; DIREITO ECONMICO; MEIO AMBIENTE; SOCIEDADE; SUSTENTABILIDADE. RESUMEN

Trabalho publicado nos Anais do XVIII Congresso Nacional do CONPEDI, realizado em So Paulo SP nos dias 04, 05, 06 e 07 de novembro de 2009.

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Este estudio indaga las posibilidades de atuacin del Derecho Econmico frente a los efectos nocivos de las relaciones de produccin y consumo sobre el medio ambiente, bajo la perspectiva sistmica del tiempo social. En este sentido, identifica las diferencias de velocidad y tiempo entre Derecho, Economa y Medio Ambiente como la principal causa de los problemas de comunicacin intersistmica, generadoras de la prdida del sentido del tiempo social. El problema central del anlisis se revela en la da, forma de la detemporalizacin ocurrida en el sistema econmico, que acta sobre el medio ambiente sin tener en cuenta la necesidad de cohesin y perpetuidad social (sin tener en cuenta el futuro). Constatada la insostenibilidad temporal de las actuales estructuras de lproduccin y consumo, el sistema jurdico se somete a un proceso de asimilacin y adaptacin al problema. A partir de la premisa de que la ley vincula el presente con el futuro, se concluye que la escasez de recursos naturales requiere que el discurso juridico construya un puente entre las necesidades del presente y los intereses del futuro a travs de la promesa de un futuro socioambientalmente sostenible. Por tales razones, se propone que el cumplimiento de esa promesa pasa, necesariamente, por la compatibilizacin pragmtica de los intereses del presente con los del futuro, o que slo es posible si se tiene claro los lmites del discurso jurdico (y de sus posibilidades aplicativas) frente a las especificidades temporales y de referenciales de la economa y de la poltica. El desafo de el Derecho contemporneo no es controlar el tiempo de la economa (lo que es imposible), pero, en realidad, comprenderlo y institucionalizarlo a travs del concepto de sostenibilidad, conectandolo al proyecto social de futuro. Hay, por tanto, que esto slo es posible en la medida en que el Derecho pasa a ser concebido menos como un medio de resolucin de conflictos y ms como un medio de influencia (fluido y adaptable) sobre los fenmenos socio-econmico-ambientales em nvel agregado, o que le hace capaz de comprender la lgica de la complejidad social moderna, con la finalidad de le presentar respuestas normativas compatibles. PALAVRAS-CLAVE: TIEMPO; DERECHO ECON[OMICO; MEDIO AMBIENTE; SOCIEDAD; SOSTENIBILIDAD

Introduo O objetivo do presente trabalho analisar as possibilidades de atuao do Direito (sistema normativo) em face da constatao dos impactos deletrios das relaes econmicas de produo e consumo sobre o meio-ambiente. Tal investigao ser procedida considerando as interfaces entre o Tempo e o Direito e, sob tal foco, voltarse- para o fenmeno da busca normativa por um modelo de desenvolvimento sustentvel. Mais do que apresentar concluses com pretenses definitivas, procurar-se aventar algumas possibilidades que possam, de alguma forma, contribuir para a construo do debate e fundamentao da pesquisa futura. Partindo da premissa de que o Direito institui o tempo social e, particularmente, liga o presente ao futuro por meio da promessa de que a sociedade ser o que ela quer ser (ou melhor: o que os agentes sociais, em um dado momento, pretendem que ela venha a ser no futuro), analisar-se- como a escassez dos recursos naturais obriga o discurso jurdico a construir uma ponte entre as necessidades do presente e os interesses do 4220

futuro (em outras palavras, a buscar compatibilizar as necessidades da sociedade de hoje com os interesses das futuras geraes), por meio da promessa de um futuro socioambientalmente sustentvel. Em face da complexidade contempornea (caracterizada por relaes cada vez mais interdependentes, massificadas e difusas) devem ser perquiridas as formas pelas quais o Direito pode institucionalizar a referida promessa e, em igual medida, influir sobre os demais sistemas sociais (econmico, principalmente) para realiz-la. Afirmando o problema da efetividade, prope-se que o cumprimento desta promessa passa, necessariamente, pela compatibilizao pragmtica dos interesses do presente com os do futuro, o que somente possvel quando se tem claros os limites do discurso jurdico (e de suas possibilidades aplicativas) em face das especificidades temporais e referenciais da economia e da poltica.

1. O Tempo e o Direito na contemporaneidade Atualmente, percebe-se a dificuldade que a dogmtica jurdica (construda sob uma funo de tempo duradoura, que permitia a ponderao e a antecipao normativa) encontra ao se deparar com a realidade contempornea, de relaes massificadas, instantneas e fluidas, na qual a interao tempo-espao parece ser cada vez menos estvel e mais relativizada.1 Para lidar com essa realidade, na qual o passado perde-se na velocidade das transformaes contnuas (rpidas e efmeras demais para permitir que sobre elas se possa construir qualquer alicerce normativo), o Direito volta-se para o futuro. O discurso jurdico busca, com isso, superar as formas dogmticas tradicionais (fundadas na subsuno normativa: se A , B deve ser), vindo a elaborar um instrumental normativo de carter teleolgico (finalstico). Este instrumental consolidase na forma de princpios, que estabelecem tal ou qual estado de coisas a ser atingido e o correlato dever de se adequar as condutas imediatas consecuo mediata de tal ou qual finalidade. Consagra-se, assim, uma tcnica normativa identificada com o marco filosfico pspositivista e com o fenmeno que se convencionou denominar neoconstitucionalismo. Seu objetivo e desafio a busca pela adequao da interpretao e aplicao do Direito ao cenrio de incertezas e imediatismos da contemporaneidade. Para tanto, rompe com o paradigma positivista (que identifica o esquema de subsuno como manifestao precpua do jurdico), abrindo margem construo normativa dos princpios (identificados com valores e com estados de coisas a serem atingidos no futuro e, portanto, com uma promessa). Por meio deste discurso renovado, busca-se a reabilitao da razo prtica na argumentao jurdica, formando o que se pode considerar, efetivamente, um novo paradigma hermenutico.2 Em um ambiente no qual a evoluo demasiado rpida das tcnicas comprime espao e tempo em um estado permanente de urgncia, de um presente eternizado sem fundamento e sem propsito, proliferam as leis de ocasio e, com elas, a insegurana 4221

jurdica. Postos em nvel constitucional como fundamentos dos sistemas jurdicos, os princpios acabam por cumprir importante papel de coeso social pois, apesar de seu alto grau de incompletude, contm em si um projeto: a promessa de um futuro melhor (como no se sabe o que a sociedade de hoje , busca-se, normativamente, o que ela quer e pode vir a ser). Liga-se o presente ao futuro por uma finalidade e pelo comprometimento com sua realizao. Ocorre, sem embargo, que a referida compresso de espao e tempo traz um alto grau de interdependncia, massificao e difusividade aos fenmenos sociais contemporneos, o que acaba por tornar suas relaes de causalidade bastante difceis e, muitas vezes, impossveis de serem identificadas. Tais caractersticas identificam-se com o moderno conceito de complexidade. Esta, entendida como nota diferencial da contemporaneidade, caracteriza-se, como bem desenvolveu MORIN, pelas inter-retro-aes entre os diferentes problemas, agentes, crises e ameaas.3 Para tal autor, o que ocorre entre os atuais problemas dos modos de vida e de civilizao (como os econmicos e os de consumo), os de meio ambiente e os de, essencialmente, (in)capacidade de percepo de futuro.4 Em face da complexidade e dos males da civilizao que ela capaz de gerar, MORIN entende necessria uma desacelerao que permita regulao e ao controle tomar a dianteira.5 O problema que, dadas o diferente tempo entre o Direito e os avanos da tcnica/cincia, muito provavelmente uma tal tomada de dianteira simplesmente no seja possvel. Todavia, no se entende como impossvel uma regulao que, a partir da conscincia de suas limitaes temporais e referenciais, possa construir um arcabouo normativo criativo e eficaz (como, por exemplo, no caso dos instrumentos jurdicoeconmicos de proteo ambiental). Para os novos e complexos problemas, faz-se necessria uma nova e igualmente complexa resposta normativa. A complexidade contempornea, neste contexto, impe uma abordagem analtica que, para alm do texto, considere o contexto (social, econmico, poltico), os valores subjacentes e as consequncias inter-sistmicas da interpretao/reconstruo/aplicao dos institutos jurdicos. A moderna construo e reconstruo do Direito passa, necessariamente, pela compreenso dos referenciais sistmicos prprios aos fenmenos que pretende regular. Com isso, no se quer dizer que o Direito deva operar sob tais referenciais. Em verdade, quer-se significar que, para ter pretenso de utilidade, o discurso jurdico no pode pretender substituir o referencial (e o tempo) prprio de outros sistemas sociais (como o econmico, por exemplo), pelo seu prprio, ignorando as consequncias de sua aplicao (sob pena de ineficcia). Todavia, h que se ter cautela com o outro lado da moeda: pretender-se a substituio do referencial prprio do Direito pelos de outros sistemas. Tal postura traz, em si, o risco de diluio no s do ordenamento, mas do prprio pensamento jurdico, em meio a referenciais tericos que lhe so estranhos6, gerando efeitos potencialmente to imprevisveis e indesejados quanto a no abertura comunicativa do Direito s informaes advindas dos demais sistemas sociais.

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O Direito pensado em vista apenas do puramente jurdico (dever ser) nega a realidade presente (o ser) que o ponto de partida necessrio da construo (e atuao) normativa; quer, assim, chegar ao futuro sem construir a ponte com o passado e percorrer o caminho a partir do presente.7 Desempenha, com isso, papel oposto ao que se pressupe, minando a institucionalizao do tempo e rompendo a coeso social decorrente da percepo de continuidade passado-presente-futuro. Na melhor das hipteses, o Direito assim construdo e implementado no passa de um incuo amontoado de boas intenes; na pior, produz efeitos mais socialmente deletrios do que aqueles advindos do fenmeno que pretende regular.8 Para ser efetivo, o Direito deve reconhecer9 a complexidade e, nesta medida, buscar compreender como sua linguagem normativa atuar sobre os diferentes tempos e ser processada pelos diferentes referenciais dos sistemas que pretende regular. O Direito deve estar altura da realidade que suas normas querem alcanar; sua contemporaneidade , com efeito, uma exigncia tica. Apresentadas tais premissas, passa-se a expor o surgimento e hodierna evoluo da preocupao social acerca da questo ambiental e, principalmente, seus reflexos na institucionalizao do tempo pelo Direito.

2. A questo ambiental: construo e desenvolvimento na modernidade Na contemporaneidade, observa-se uma progressiva ampliao e aprofundamento dos debates acerca do que se pode denominar questo ambiental, ou seja, do conjunto de circunstncias atinentes interao entre sociedade e meio ambiente, principalmente no que diz respeito aos impactos deletrios do modo de produo e consumo sobre a capacidade de suporte deste (esgotamento de recursos, poluio etc.). Na sua origem, as preocupaes com a capacidade de suporte do meio ambiente centravam-se, quase que unicamente, em torno do aumento populacional (como as clssicas teorias malthusianas). J nos 60 e 70 do sculo XX, surgiram debates que comearam a apontar o crescimento exponencial da economia (principalmente da produo industrial) como fonte dos problemas ambientais.10 Em 1972, a Conferncia da Naes Unidas sobre o meio ambiente humano Estocolmo 72 concluiu, formalmente, que a deteriorao do meio ambiente era causada pelo crescimento populacional, pela urbanizao e pela industrializao.11 Com isso, o debate ambiental sofreu um grande deslocamento, com o surgimento de novos argumentos e novos significados. PORTILHO afirma que Estocolmo inaugurou o Ambientalismo Pblico, aumentando a cobertura jornalstica e incentivando um progressivo aumento do interesse das pessoas comuns pela questo ambiental.12 Surge, ento, um discurso social centrado na degradao ambiental (e, principalmente, o deslocamento do foco das preocupaes correlatas para os limites do processo 4223

produtivo) que acabou por desconstruir o moderno paradigma (advindo da Revoluo Industrial) de que a expanso da produo e o crescimento econmico aumentam, necessariamente, o bem-estar social. Neste sentido, o prprio paradigma moderno do conflito (esquerda x direita, burguesia x proletariado) superado pelo carter difuso do pensamento ecolgico. Ainda que socioambientalmente promissora, a concepo terica gestada em Estocolmo mostrou-se insuficiente. Se identificou o papel dos processos produtivos na degradao, limitou-se a encar-lo sob o ponto de vista meramente tecnicista, ignorando o outro lado da moeda: o consumo e os estilos de vida decorrentes da modernidade. Se identificou a possibilidade de superao do conflito capital x trabalho por meio da questo ambiental, falhou ao relevar o novo conjunto de sujeitos difusos que surgem no centro da relao interdependente e fluida que se constri entre o consumo e o meio ambiente: os prprios consumidores. Mais recentemente, observa-se um novo passo na evoluo destas discusses, de forma que passam a proliferar anlises centradas nos impactos do consumo sobre o meio ambiente. Ao lado dos efeitos subjetivamente perversos do consumismo, j bem identificados13, destacam-se efeitos objetivamente perversos do consumo desmedido, na forma de impactos ambientais que, em carter difuso, so suportados por toda a sociedade. De forma complexa, tpica da contemporaneidade, todos so, ao mesmo tempo, agentes e vtimas do problema. Se identificava-se, no centro das estruturas sociais modernas, as relaes de trabalho, pode-se indentificar, em suas contrapartes contemporneas, as relaes de consumo (ao lado de expresses como sociedade ps-moderna, de risco, da informao etc., fala-se em sociedade de consumo). A fragmentao atual retira o binmio produo/trabalho e coloca o consumo no centro organizador da sociedade, retirando-o de um ambiente pseudo-institucionalizado (como o trabalho) para inser-lo, de forma difusa, em um ambiente de atividades cotidianas. Em suma, o problema da degradao ambiental provocada pelas correntes relaes de produo e consumo tem pautado parte significativa das discusses polticas (e jurdicas) hodiernas. Tal fenmeno resultado de uma conscientizao social decorrente da cada vez maior difuso de informaes sobre a questo. Em razo do forte apelo que a causa ambiental possui14, observa-se o surgimento do anseio social por um modelo de desenvolvimento sustentvel, capaz de lidar com o problema da escassez de forma a garantir o suprimento das necessidades socioeconmicas das presentes e futuras geraes.

3. O Direito e a promessa de sustentabilidade Em ltima anlise, a crise ambiental decorre de uma falha estrutural de mercado (sistema econmico). O modo de produo e consumo insustentvel decorre, de fato, da m administrao de recursos no tempo.15 Assim, chega-se ao problema central da anlise: a destemporalizao16 ocorrida no seio do sistema econmico que, operando imediatamente sobre o referencial lucro-prejuzo, 4224

atua sobre o meio ambiente sem considerar a necessidade de coeso e perpetuidade social (ou seja: sem qualquer considerao para com o futuro17). Dentro do citado contexto da contemporaneidade, o perigo da destemporalizao est sempre presente: pela instantaneidade das relaes sociais, corre-se o risco de que as aes ocorram atreladas to somente ao presente, cegas ao passado e possibilidade de futuro. Sai-se, assim, do tempo institudo, portador de sentido social. Com propriedade, OST discorre sobre tal risco de destemporalizao, caracterizado pelo fato de que atualmente o presente, sempre fugidio, parece ser a nica forma de representao do tempo. Como se o passado no mais importasse e o futuro fosse demasiadamente incerto para que se possa almejar contru-lo a partir do hoje.18 Para o referido autor, a sociedade contempornea parece privada da noo de durao, dedicada unicamente ao frenesi do instante e condenada a viver no ritmo sfrego da atualidade.19 Para resgatar o necessrio sentido social do tempo e evitar a destemporalizao (que ameaa a continuidade da vida em sociedade), faz-se necessrio institucionalizar o tempo por meio do Direito, ligando-o ou desligando-o de forma a resgatar a harmonia social. Em particular, a falta de compromisso para com o futuro combatida pela instituio da promessa, ou seja, do estabelecimento normativo do compromisso com o que a sociedade pretende vir a ser. No caso da questo ambiental, alm da represso imediata de condutas nocivas (com a atuao do Direito voltada ao passado), a destemporalizao observada nas estruturas econmicas corrigida pela institucionalizao da promessa do desenvolvimento sustentvel (atuao do Direito com vistas ao futuro). Constatada a insustentabilidade temporal20 das atuais estruturas de produo e consumo, os sistemas sociais passam por um processo de assimilao e adequao ao problema. No ordenamento (sistema) jurdico brasileiro, tal processo consubstancia-se, precipuamente, nas determinaes constitucionais de defesa do meio-ambiente (art. 170, VI) e de sua preservao para as presentes e futuras geraes (art. 225, caput). O referido movimento normativo enquadra-se no quadro fenomenolgico que GIDDENS denominou Modernidade Reflexiva, composto pela circunstncia de que, contemporaneamente, as prticas sociais so constantemente analisadas e reformadas luz das informaes produzidas acerca daquelas prprias prticas.21 O fato de a sociedade passar a examinar e buscar reformar suas prprias prticas econmicas em razo da constatao dos efeitos deletrios destas mesmas prticas constitui um movimento essencialmente reflexivo. Se por um lado as prticas sociais tendem a se suceder no ritmo frentico do presente eternizado (como que por meros reflexos), por outro amplia-se a conscientizao sobre as consequncias de tais prticas, surgindo a possibilidade de que a sociedade sobre elas reflita.22 Neste sentido, faz-se necessrio o advento de modelos regulatrios e tcnicas interpretativas que potencializem tais possibilidades de reflexividade social. Como visto, no contexto ps-positivista, os valores e os princpios que os veiculam so colocados como centro propulsor de mudanas da realidade socioeconmica. Ocorre 4225

que, como visto, somente a previso constitucional e a construo discursiva no bastam para garantir o cumprimento da promessa de um futuro sustentvel. Por isso, arrisca-se a concluir: o principal desafio do ordenamento jurdico em face da questo ambiental a falta de uma efetiva institucionalizao do tempo da sustentabilidade socioeconmica, que, por meio do Direito, busque institucionalizar uma relao temporal contnua entre os processo econmicos e as determinaes denticas de preservao ambiental. O tratamento jurdico da questo ambiental corre o risco de se engessar em duas posturas igualmente incompletas e incapazes de institucionaliz-lo temporalmente: uma, estritamente apegada ao sancionamento do ilcito (passado) sem qualquer perspectiva de projeto (futuro) e outra, excessivamente permeada por um idealismo utpico que entende que a proteo/preservao ambiental no possvel sem uma ruptura completa com a lgica da estrutura econmica. primeira falta alguma percepo de futuro e segunda certa considerao para com o presente. Ambas no concebem que o Direito possa instituir e incutir o tempo social na lgica econmica; o presente estudo, por seu turno, considera tal postura uma capitulao cmoda e indevida. eticamente inadmissvel que, dada a complexidade das relaes socioeconmicas contemporneas (permeadas pela questo ambiental) e da dificuldade de se compreender suas inter-relaes, simplesmente abandone-se a busca pelo entendimento e se negue a possibilidade de dilogo (comunicao inter-sistmica). Em face da diferena entre os diversos tempos sociais (do Direito, da Economia e do Meio Ambiente), h que se conceber a regulao como um mbito mediador de comunicao inter-sistmica, ou seja: em face do risco de destemporalizao (agora na forma de discronia), o Direito deve ser concebido de forma a consubstanciar mecanismos capazes de garantir o mnimo de concordncia entre os diversos sistemas sociais. Na contemporaneidade, portanto, a sincronizao normativa entre os diferentes ritmos sociais (entre homem e natureza, entre presente e futuras geraes) passa a ser o mais importante desafio do Direito pertinente regulao econmica. Como afirmado, a compreenso do funcionamento da realidade que se pretende regular o hodierno imperativo tico do jurista. Deve-se buscar entender os cdigos e os referenciais operativos do sistema econmico e sua relao com o meio ambiente que lhe serve de suporte, possibilitando-se uma interveno normativa eficaz e efetiva, que no se prenda excessivamente ao presente (inviabilizando que se pense o futuro) e, tampouco, que olhe apenas para o futuro (impossibilitando que se descubra como constru-lo a partir do presente).

4. A complexidade sistmica, o conflito entre interesses do presente e do futuro e o problema da efetividade do Direito A j referida complexidade das relaes contemporneas tornou ineficazes os instrumentos jurdicos clssicos, baseados na lgica da subsuno. Por seu carter difuso e massificado, tais relaes so identificadas por meio de tendncias gerais, nas quais a individualizao de causalidades dificlima (se no impossvel). 4226

Desta feita, o instrumental jurdico passa por uma adaptao: primeiro de cunho finalstico (com o desenvolvimento da tcnica principiolgica) e, em um segundo momento, com a busca de instrumentos melhor adaptados lgica prpria das relaes difusas e massificadas. Como exemplo deste fenmeno, pode-se citar o reconhecimento e consolidao da teoria dos direitos transindividuais e o surgimento de instrumentos jurdico econmicos voltados a promover ou desincentivar23 tais tendncias gerais. Como proposto, o atual estgio de interdependncia da economia global e a constatao da questo ambiental apresentam novos desafios que rompem com os paradigmas de anlise social consolidados na modernidade. A oposio e conflito de interesses entre capital e trabalho j no mais to clara, sendo superada por interesses setoriais. A depender do setor econmico, capital e trabalho aliam-se em torno de interesses comuns, em contraposio a outras foras de capital + trabalho (por exemplo, no caso dos empresrios e trabalhadores de uma indstria que despeja efluentes em uma praia em contraposio aos interesses dos empresrios e trabalhadores que atuam no setor de servios tursticos daquele local). J os agentes sociais identificados com as categorias de capital x trabalho so superados pelo paradigma da sociedade de consumo: se todos so consumidores, todos so, ao mesmo tempo, agentes e vtimas da degradao ambiental. At mesmo o clssico debate entre liberalismo e intervencionismo perde sentido em face da complexidade decorrente da runa do socialismo e da crise do capitalismo. A questo que se coloca no mais ou menos atuao do Estado na economia mas, em verdade, onde e qual atuao. Com isso, a concepo e implementao de polticas pblicas no domnio econmico passa por uma drstica alterao de forma de contedo, incorporando a lgica dos fenmenos e agentes difusos de forma a dar resposta eficaz mais para as complexas exigncias de um presente cada vez mais conectado ao futuro. O paradigma regulatrio passa a ser mais qualitativo e menos quantitativo, incorporando as consequncias da aplicao normativa ao seu prprio juzo de validade. por isso que SALAMA afirma que integrar as conseqncias lgica da formulao das decises ajuda no encaminhamento no apenas de solues mais eficientes, como tambm de solues mais justas.24 Pode-se dizer que, neste cenrio, passa a existir uma interseco entre os planos de eficcia e de validade da norma, ou seja: a validade das intervenes normativas estar, necessariamente, vinculada sua aptido para concretizar os pressupostos que lhe serviram de justificativa. Como consideram FARACO e SANTOS, quando a norma positiva alguma diretriz ou objetivo, o juzo de validade que procura concretiz-la no contexto de uma poltica pblica estar vinculado sua eficincia para a realizao do fim visado.25 Ocorre, e aqui est o cerne da questo, que tal aptido/eficincia depende, necessariamente, da compreenso de como operam os referenciais dos outros sistemas sociais (especialmente o econmico) e de como a informao advinda do sistema jurdico (sob a forma de normas) lida e interpretada por estes. O desafio do Direito contemporneo, portanto, no controlar o tempo da economia (o que impossvel) mas, de fato, compreend-lo e institucionaliz-lo por meio da ideia de sustentabilidade, reconectando-o ao projeto social de futuro. 4227

5. O perigo do exagero: os mortos no podem cercear a liberdade dos vivos Expostas tais premissas (e antes que se passe s concluses articuladas) necessrio que se proceda um breve interldio, com o escopo de ressaltar alguns riscos que podem advir da idia de uma regulao econmica que, trabalhando a partir do presente, tenha por objetivo garantir a sustentabilidade social no futuro. Ao se tentar resolver o problema da destemporalizao oriunda do presente eternizado e da discronia observada no trinmio Direito-Economia-Meio Ambiente, corre-se o risco de se produzir outra forma de destemporalizao, talvez ainda mais perversa: aquela representada pela tentao do determinismo.26 Na medida em que se afirma a necessidade de conectar a praxis econmica presente com um projeto social de futuro, instituindo-se a tutela presente dos interesses das futuras geraes, corre-se o risco de que, pretensiosamente, queira-se determinar como se daro as relaes econmicas do porvir. Tanto quanto um pai no pode pretender que um contrato obrigue sua prole, a sociedade de hoje no pode pretender determinar como vivero, produziro e comercializao as futuras geraes. H muito tempo, PAINE j afirmava que querer governar do alm tmulo a mais ridcula e insolente das tiranias.27 Neste sentido, a pretenso de se colocar as geraes futuras em uma bolha de proteo contra problemas econmicos e ambientais do futuro de contedo eticamente duvidoso, na medida em que a capacidade de lidar e superar as contingncias da existncia constituem parte fundamental da experincia humana, definidora do carter dos indivduos e da grandeza dos povos. Assim, a institucionalizao do tempo social por meio da ligao do presente ao futuro pela idia de sustentabilidade no pode significar o engessamento das possibilidades de ao futura ou, tampouco, uma condenao repetio infinita de certos padres atualmente considerados adequados.28 certo que se est a propor uma regulao voltada para o futuro; todavia, est-se a falar de uma regulao ciente dos seus limites e possibilidades aplicativas29, capaz de lidar com as vicissitudes da economia futura, mas, pragmaticamente, sem qualquer pretenso de anul-las. Os nicos aptos a resolver os problemas do futuro, como no poderia deixar de ser, sero aqueles que nele vivero. Constata-se, neste contexto, a premncia de que sejam implementados mecanismos regulatrios que privilegiem o surgimento de novas perspectivas, aproveitando e maximizando a capacidade de inovao que se apresenta em um ambiente de mercado. Tal finalidade, com efeito, somente poder ser atingida se tais mecanismos regulatrios forem concebidos com um grau de flexibilidade suficiente a garantir um adequado leque de opes (alternativas) aos agentes econmicos, sem engessar as suas possibilidades de ao. Assim, acredita-se ser possvel uma moldura regulatria que compatibilize os diferentes tempos sociais entre as necessidades do meio ambiente e os interesses dos agentes econmicos, incentivando o surgimento de novas perspectivas e solues.

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6. Concluso: a construo de mecanismos jurdico-econmicos de promoo da sustentabilidade socioambiental Por constituir um problema intersistmico, conclui-se que a soluo da crise ambiental para pela institucionalizao do tempo econmico por meio da afirmao jurdica da busca pela sustentabilidade. Esta, por seu turno, passa pela utilizao de instrumentos normativos desenvolvidos em ateno lgica prpria das estruturas econmicas (atuantes em nvel agregado). Isso significa que, em face da dinmica que dissolve o tempo linear newtoniano30, o Direito passa a a ser concebido menos como meio de soluo de conflitos intersubjetivos (com pretenso de ser definitivo) e mais como um fator de influncia (fluido e adaptvel) sobre fenmenos socio-econmicos-ambientais em nvel agregado. Essa forma de compreender o Direito permeada pela lgica macroeconmica (afeita ao ramo da cincia econmica que estuda as relaes de causalidade entre os fenmenos agregados), identificando e dando resposta tendncias gerais de mercado (em contraposio lgica jurdica tradicional da imputao31). Assim, tem-se a adaptao do instrumental jurdico s necessidades da sociedade de massa surgidas aps a revoluo industrial e afirmadas na modernidade, sobretudo em torno ao consumo.32 Tal lgica deve, necessariamente, incorporar a demanda social por sustentabilidade e tratar os obstculos da escassez de forma a compatibilizar a utilizao do suporte de recursos naturais com as exigncias de desenvolvimento das presentes e futuras geraes. Desta forma, institucionaliza-se o tempo da economia, ligando o futuro e, em sua funo condicionando a ao presente. Tendo em vista a concluso articulada, infere-se que toda interveno normativa do Estado em relao economia h que ser orientada, pelo menos mediatamente, para a promoo de um modelo de desenvolvimento sustentvel. Tal constatao significa que a interveno pontual sobre certo aspecto econmico - com qualquer objetivo imediato especfico - deve, necessariamente, tambm agregar o imperativo de sustentabilidade socioambiental (ainda que mediatamente). Entre as diversas possibilidades de ao adequadas para a consecuo de certa finalidade especfica, o formulador de polticas pblicas e os aplicadores do Direito devero se indagar qual delas,em seu processo de operacionalizao, redundar em menor impacto sobre o meio ambiente, considerando diversos aspectos como o consumo de energia (e se esta renovvel ou no), a gerao de resduos slidos e/ou emisso de gases do efeito estufa, consumo de gua etc.. Para tanto, faz-se necessria a definio e utilizao de indicadores hbeis a mensurar tais variveis, de forma a informar adequadamente o processo decisrio. Sem pretenso de esgotar o ponto, pode-se encerrar aventando que o reconhecimento do desenvolvimento sustentvel como imperativo jurdico contemporneo33 impe que sejam adotadas, sistemtica e eficientemente, medidas como as chamadas licitaes verdes, a tributao ambientalmente orientada, parmetros de transparncia em relao ao fluxo de informaes ambientalmente pertinentes (entre produtores e consumidores), a aplicao de subsdios (tratamento mais favorecido ou, no mnimo, menos oneroso) direcionados pesquisa/gerao/comercializao de fontes de energia renovveis, o incentivo implementao de mecanismos de comercializao de direitos oriundos da 4229

reduo de emisses de gases de efeito estufa (e pela reduo de desmatamento e degradao) etc..34 Em suma, o Direito deve desenvolver e aprender a trabalhar com mecanismos que institucionalizem o tempo econmico, considerando a lgica prpria das estruturas econmicas e as utilizando para maximizar a consecuo de suas finalidade normativas. Essa compreenso integradora implica na necessidade de que as polticas pblicas sejam pensadas em um contexto de transio gradual no traumtica entre o atual modo de produo e consumo (insustentveis) e um modelo que harmonize as necessidades de desenvolvimento do presente com as legtimas necessidades das futuras geraes. Diz-se transio gradual e no traumtica, com efeito, em oposio s concepes que, de forma meramente retrica, enaltecem a incompatibilidade intersistmica e a necessidade de ruptura, esquecendo-se do papel do Direito como agente de pacificao e segurana social, construtor da coeso presente pelo resgate da memria e instituio da promessa . A busca pela sustentabilidade socioeconmica, por meio da institucionalizao do tempo econmico, apresenta ricas possibilidades de construo normativa. Todavia, deve ser procedida com responsabilidade e ateno medida35, evitando-se o deslumbramento ante o novo instrumental36, os riscos possveis nas generalizaes37 e a substituio e submisso do referencial jurdico (legalidade e justia) pelo de outros sistemas (o que, resgatando as premissas j expostas, implica em destemporalizao38). Com OST, conclui-se que a partir do presente que se constri a justa medida dos tempos mesclados e, com ela, a justa medida da sustentabilidade. Tal conceito, para ser capaz de ligar presente e futuro pelo elo do interesse intergeracional (retemporalizando os fenmenos sistemicamente destemporalizados), deve ser construdo sob a gide da responsabilidade, evitando-se a tentao do determinismo e o perigo de eternizao do presente instantneo. Essa responsabilidade, com efeito, no aquela ligada culpa que remete ao passado mas, essencialmente, constitui o comprometimento com a consecuo do projeto social proposto: uma responsabilidade tanto para com a sociedade presente quanto para com a futura. O comprometimento com a sustentabilidade implica, assim, na responsabilidade que advm do questionamento sobre o que faremos com nosso presente e nossa herana cultural, uma herana sem testamento, aberta s possibilidades a serem enunciadas pelo Direito.

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SANTOS, Fernando Muniz. Anlise econmica do direito e possibilidades aplicativas no Brasil. Revista de Direito Pblico da Economia, n. 9, 2005, p. 27-61. 7A teoria econmica refere inegabilidade da dependncia da trajetria: onde se vai chegar depende, necessariamente, de onde se est. Qualquer plano de ao que desconsidere esse fator ser ineficaz ou produzir consequncias indesejveis. 8Em Direito Econmico identifica-se, ao lado das falhas de mercado, em falhas de regulao. 9Conhecer reflexivamente. 10O relatrio Os limites do crescimento, elaborado pelo chamado Clube de Roma e publicado em 1972, um expoente deste paradigma analtico. 11PORTILHO, Ftima. Sustentabilidade Ambiental, consumo e cidadania. p. 45. 12Idem. p. 48. 13 bastante difundida a assertiva de que, dadas as condies da modernidade, os sujeitos trabalham mais do que deveriam para comprar bens dos quais no necessitam e que, tampouco, colaboram para sua felicidade. 14A degradao ambiental, por minar o suporte de recursos dos quais a espcie humana extrai as condies para a sua sobrevivncia, pode, se no contida, levar extino da espcie. 15Produo, consumo e descarte/emisses excessivos no presente, comprometendo a capacidade de suporte para o futuro. 16Sobre os riscos da destemporalizao e formas de retemporalizao, vide: OST, Franois. O tempo do Direito, passim. 17No sentido de futuro social temporalizado (posto que a informao lida sob o referencial econmico volta-se to somente ao futuro no sentido de se haver - ou no pagamento, se haver ou no retorno em face o investimento imediatamente efetuado) 18OST, Franois. op.cit. p. 27/28. 19Idem, ibidem. 20Pede-se perdo pelo pleonasmo, pois evidente que sustentabilidade durao e, portanto, tempo. 21GIDDENS, Anthony. op. cit. passim. 22Reflexo e reflexo constituem a essncia da modernidade reflexiva. 23Sem definir ilicitudes ou veicular proibies diretas.

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24SALAMA. Bruno Meyerhoff. O que pesquisa em Direito e Economia. Cadernos DireitoGV. Vol. 5. n 2, p. 37. 25FARACO, Alexandre Ditzel; SANTOS, Fernando Muniz. op. cit. p. 15. 26OST, Franois. op. cit. p. 30. 27Apud OST, Franois. op. cit. p.260. 28Que, com a evoluo da tcnica ou at do Zeitgeist moral, podem vir ser considerados equivocados ou potencialmente deletrios sociedade. 29Justamente, por isso, com razoveis expectativas de efetividade. 30ROCHA, Leonel Severo da. op. cit. p. 311. 31A lgica da imputao liga-se estrutura de hiptese-conseqncia: uma vez realizado o fato previsto no antecedente (hiptese) de uma regra, ocorre o fenmeno da subsuno e, automaticamente, devem ser observados os efeitos determinados em seu conseqente normativo (mandamento). A estrutura pode ser resumida no enunciado se A , B deve ser (onde A o antecedente e B o conseqente normativo). 32FERRAZ, Roberto. A Macrolgica do Direito Econmico. p. 85/86. 33Para uma mais profunda sobre o ponto, consulte-se: BETTI JR., Leonel. O Desenvolvimento Sustentvel como finalidade do Direito Econmico. Revista de Direito Empresarial n 10. p. 43/60. 34Espera-se ter a oportunidade de desenvolver tais temas, pontualmente e com a merecida profundidade, em futuros trabalhos. 35Vide-se o alerta procedido no item 5 e OST, Franois. op. cit, p. 399-409 (Interldio). 36Sobre o deslumbramento perante o novo/aparentemente complexo e os perigos do sincretismo metodolgico, consulte-se: SILVA, Virglio Afonso da . Interpretao constitucional e sincretismo metodolgico. passim. 37Consubstanciado na tentao totalitria de se sacrificar garantias individuais em prol do interesse pblico (o qual, convenientemente, nunca se define) e da promoo de tendncias gerais (que, justamente pela indefinio, permite a ocultao do abuso). 38OST, Franois, op. cit. p. 25-38.

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