Poder Judicirio Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro Segunda Segunda Cmara Cvel

APELAO CVEL N. 2009.001.67748 APELANTE: LEANDRO SANTANNA STUTZ APELADO: ESTADO DO RIO DE JANEIRO RELATOR: DESEMBARGADOR ALEXANDRE FREITAS CMARA

Direito Administrativo. Fundo de Sade dos Policiais Militares do Estado do Rio de Janeiro. Inconstitucionalidade da Lei Estadual n. 3.465/2000, regulamentadora da contribuio visando a custear o sistema de sade disposio dos Policiais Militares. Ausncia de autorizao constitucional para a instituio do tributo, nos moldes do decidido na Arguio de Inconstitucionalidade n. 2007.017.00025, julgada pelo rgo Especial desta Corte. Ressalva de entendimento pessoal do Relator no que tange vinculao dos rgos fracionrios. Precedente do Superior Tribunal de Justia. Imposio do ente a proceder devoluo da quantia paga. Cabimento. A incompatibilidade da lei com a Constituio implica a invalidade da norma impugnada e, pois, nulidade absoluta, considerando-a inapta produo de efeitos desde o momento de sua criao. Efeitos ex tunc, sendo certo que no ocorreu qualquer declarao de modulao dos seus efeitos temporais. Recurso a que se d provimento monocraticamente.

Trata-se de demanda de condenao ao cumprimento de obrigao de fazer com requerimento de tutela antecipada ajuizada por Leandro Santanna Stutz em face do Estado do Rio de Janeiro. Alega o demandante que Policial Militar, recaindo sobre seus vencimentos desconto compulsrio relativo ao Fundo de Sade

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e, segundo julgamento deste Tribunal de Justia, reconheceu-se a inconstitucionalidade do recolhimento da contribuio. Requer, assim, a concesso do benefcio da gratuidade de justia, a antecipao da tutela para fazer cessar imediatamente os descontos no contracheque do demandante e a confirmao da tutela antecipada, condenando-se o ru, tambm, a restituir ao autor os valores constantes a ttulo de Fundo de Sade descontados nos cinco ltimos anos, tudo a ser apurado em liquidao de sentena, atualizado e corrigido na forma da lei. Com a inicial, vieram os documentos de fls. 33/49. Provimento liminar de fls. 51, deferindo-se a concesso do benefcio da gratuidade de justia, a citao do demandando e antecipando a tutela para determinar ao ru que se abstenha de proceder ao desconto sob a rubrica de Fundo de Sade do contra-cheque do demandante, sob pena de multa diria de R$ 500,00 (quinhentos reais). Regularmente citado, apresentou o ru contestao s fls. 63/72, aduzindo: (i) que a cobrana da contribuio autorizada pelo disposto na Lei Estadual n. 279/1979, em seus arts. 44 a 48, dado o seu carter estatutrio; (ii) ser a expresso assistncia social a que se refere o art. 149 da Constituio da Repblica concernente tambm aos servios mdico-hospitalares disponibilizados aos militares mediante financiamento em conjunto pelo Poder Pblico e seus favorecidos, alm do carter previdencirio da contribuio; (iii) a natureza previdenciria da contribuio, sendo a mesma legtima e autorizada pela Constituio da Repblica; (iv) o descabimento da repetio dos valores, sob pena de enriquecimento sem causa por

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parte do demandante, uma vez que houve a disponibilidade do servio mdicohospitalar em seu favor e dos seus dependentes. Requer, assim, a improcedncia dos pedidos. Rplica s fls. 78/102. Promoo ministerial de fls. 107/109, opinando pela procedncia parcial dos pedidos devendo apenas fazer cessar os descontos efetuados em folha de pagamento, condenando-se, ainda, a proceder devoluo das parcelas descontadas a partir do ajuizamento da demanda, devendo-se, ainda se facultado ao ru deixar de conceder ao autor e seus dependentes os benefcios custeados pelo Fundo de Sade. Sentena de fls. 110/114, julgando parcialmente procedente o pedido para condenar o ru a abster-se de descontar do contracheque do autor qualquer valor a ttulo de Fundo de Sade, bem como a restituir os valores indevidamente descontados aps o ajuizamento da demanda. Condenou-se o ru, ainda, ao pagamento de honorrios advocatcios, fixando os mesmos no valor de 10% (dez por cento) sobre o valor da condenao. Apelao Cvel do autor, s fls. 117/121, postulando to-somente a reforma da sentena para incluir na condenao do ru a devoluo total dos valores pagos ao Fundo de Sade corrigidos monetariamente a partir dos respectivos descontos e acrescidos de juros legais nos ltimos cinco anos anteriores propositura da demanda. Contrarrazes, s fls. 129/139, prestigiando a sentena.

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Manifestao do Ministrio Pblico, s fls. 142/144, opinando pelo conhecimento e provimento do recurso. Parecer da d. Procuradoria de Justia, s fls. 150/153, opinando pelo conhecimento e desprovimento do recurso. O presente recurso tempestivo e ausente preparo, tendo em vista ser o apelante beneficirio da gratuidade de justia, conforme certido cartorria de fls. 124. o relatrio. Passa-se deciso. No presente recurso cabvel decidir monocraticamente, luz de consolidado entendimento acerca da matria no mbito deste Tribunal de Justia e do Superior Tribunal de Justia,1 notadamente pelo que se depreende da deciso proferida nos autos da Arguio de Inconstitucionalidade n. 2005.017.00025, no sentido de declarar a inconstitucionalidade da Lei Estadual n. 3.465/2000, regulamentadora do Fundo de Sade. O decidido em sede de arguio de inconstitucionalidade, quando assim feito por mais de 17 (dezessete) votos ou reiterado em mais de 02 (duas) sesses, tem sua aplicao imposta em todos os rgos fracionrios, vista do que dispe o art. 103,2 do Regimento Interno do

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Neste sentido, veja-se: Superior Tribunal de Justia - RMS 18.422/MG. Art.103 - A deciso que declarar a inconstitucionalidade ou rejeitar a argio, se for proferida por 17 (dezessete) ou mais votos, ou reiterada em mais 02 (duas) sesses, ser de aplicao obrigatria para todos os rgos do Tribunal. 1 - Nas hipteses deste artigo, enviar-se-o cpia dos acrdos aos demais rgos Julgadores, ao Conselho Seccional da Ordem dos Advogados do Brasil e Revista de Jurisprudncia do Tribunal. 2 - Qualquer rgo Julgador, por motivo relevante reconhecido pela maioria de seus membros, poder provocar novo pronunciamento do rgo Especial, salvo se a Assemblia Legislativa j houver suspendido a execuo da lei ou ato normativo declarado inconstitucional. 3 - Suscitada nova argio, com igual objeto e fundamento, fora da hiptese do 2, o relator indeferir-lhe- o processamento e ordenar, se for o caso, a devoluo dos autos ao rgo de origem. Do indeferimento caber o agravo previsto no art. 226 do Cdigo de Organizao e Diviso Judicirias. Apelao Cvel n. 2009.001.67748

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Tribunal de Justia deste Estado. Impende apenas ressalvar, aqui, o entendimento pessoal do Relator, que considera incompatvel com o sistema brasileiro de controle de constitucionalidade a atribuio de eficcia vinculante a decises proferidas em controle incidental de constitucionalidade. Tendo em vista, porm, o que consta do Regimento Interno deste Tribunal de Justia, bem assim o entendimento consagrado pela jurisprudncia, adota-se, aqui, o que ficou decidido pelo rgo Especial desta Corte. Feita tal digresso, passa-se anlise do caso concreto. Insurge-se o apelante contra a sentena apenas na parte que determinou a devoluo das quantias pagas a ttulo de Fundo de Sade a contar do ajuizamento da demanda, pretendendo, assim, a devoluo dos valores desde os cinco anos anteriores ao ajuizamento da demanda. Com razo o recorrente. Isto porque assente o entendimento segundo o qual a

incompatibilidade da lei com a Constituio implica a invalidade da norma impugnada e, pois, nulidade absoluta, considerando-a inapta produo de efeitos desde o momento de sua criao. O ato normativo considerado nulo de pleno direito desde a sua origem, em razo da supremacia da Constituio da Repblica. Somente em situaes concretas muito peculiares por razes de segurana jurdica e excepcional interesse social, conforme preconiza ao art. 27 da Lei n. 9.868/1999 admite-se a eficcia prospectiva da deciso, no sendo o caso destes autos. O efeito ex nunc,

4 - Cessar a obrigatoriedade a que se refere o caput deste artigo se sobrevier deciso, em sentido contrrio, do Supremo Tribunal Federal, tratando-se da Constituio da Repblica, ou do rgo Especial, quando se tratar da Constituio do Estado. Apelao Cvel n. 2009.001.67748

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atribudo declarao de inconstitucionalidade de uma lei ou de ato administrativo, presta-se, to-somente, a preservar as relaes jurdicas constitudas de boa-f, sob a sua gide, garantindo a estabilidade das situaes ento nascidas, diante de elevadas razes de interesse pblico que assim recomendem. No deve, contudo, ser adotado para assegurar Administrao Pblica um salvo-conduto, para editar leis inconstitucionais, instituindo tributos,

indevidamente, e para, livremente, cobr-los, at que a inconstitucionalidade ou legalidade venha a ser proclamada. O interesse pblico, nessas condies, inverso, exigindo, no caso, a aplicao do efeito ex tunc, inclusive como fato inibidor, para que o Poder Pblico no transgrida as normas de comportamento, causando prejuzos a terceiros, e atue de acordo com as regras constitucionais. Neste sentido, tendo em vista a declarao da inconstitucionalidade da norma regulamentadora da

contribuio, sendo certo que houve expressa declarao pelo rgo Especial deste Tribunal de Justia no sentido de indeferir a aplicao de efeitos prospectivos deciso, conforme se depreende da leitura do acrdo dos Embargos de Declarao nos autos da Arguio de Inconstitucionalidade n. 2005.017.00025, de se impor ao ru que devolva a quantia paga, devidamente corrigida desde a data do desembolso e com juros legais aplicveis ao caso a contar da data da citao, respeitado o prazo prescricional de 05 (cinco) anos anteriores ao ajuizamento da demanda. Ante o exposto, com base no art. 557, 1-A, do Cdigo de Processo Civil, conhece-se do recurso e se lhe d provimento para incluir na condenao a obrigao do ru em devolver os valores descontados do contra-cheque do apelante a

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ttulo de Fundo de Sade, corrigidos monetariamente a contar do referido desconto e acrescidos de juros legais aplicveis ao caso a contar da citao, respeitando-se o prazo prescricional de cinco anos, mantendo-se, no mais, a sentena tal como prolatada.

Rio de Janeiro, 25 de novembro de 2009.

Des. ALEXANDRE FREITAS CMARA Relator

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A cpia impressa deste documento poder ser conferida com o original eletrnico no endereo www.tjrj.jus.br. Data: 25/11/2009 19:08:25Local: Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro - Processo: 2009.001.67748 - Tot. Pag.: 7