Mitos y Realidades del Avance Legislativo en Materia de Acoso Laboral en Venezuela (Perodo 1999 2009)

Ab. Duglas Jess Yanes Reyes *1

Sumario. I. Nota introductoria. II. Antecedentes legales relevantes. III. Asuncin de un nuevo paradigma. IV. Desarrollo legislativo en la dcada 1999 2009. V. Reflexiones finales

I. Nota introductoria.

Ms all de las coincidencias o diferencias que los distintos autores mantienen hasta el da de hoy, para establecer una definicin o aproximacin conceptual a lo que debe considerarse acoso laboral, pareciera existir un acuerdo tcito en que el objetivo que se persigue con el acoso laboral es intimidar, apocar, reducir, aplanar, amedrentar y consumir emocional e intelectualmente a la vctima, con vistas a eliminarla de la organizacin o a satisfacer la necesidad insaciable de agredir, controlar y destruir que suele presentar el hostigador, que aprovecha la ocasin que le brinda la situacin organizativa particular para canalizar una serie de impulsos y tendencias que pudieran calificarse como psicopticas. Por ello, el acoso laboral no es un problema tan solo del individuo que lo padece o del perverso acosador que lo desencadena, sino que es la materializacin de un problema grave que segn los ltimos estudios realizados tiene caractersticas de pandemia, por lo cual los estados estn llamados a revisar su legislacin para promulgar normas que permitan la proteccin efectiva de los trabajadores que son sometidos a acoso laboral.

*Abogado. Especialista en Derecho Corporativo, Gerencia Tecnolgica y Desarrollo Organizacional. Profesor de Pregrado y Postgrado en la Universidad Catlica Andrs Bello, Universidad Santa Mara y Universidad Nueva Esparta. Docente Investigador de la Seccin de Derecho del Trabajo del Instituto de Derecho Privado de la Facultad de Ciencias Jurdicas y Polticas de la Universidad Central de Venezuela, en el rea de Condiciones y Medio Ambiente de Trabajo. Miembro de la Asociacin Venezolana de Abogados Laboralistas (AVAL). Presidente de la Asociacin Venezolana contra Acoso en el Trabajo (AVECAT).

El presente trabajo no pretende ser una investigacin exhaustiva acerca del tema pero si un acercamiento a la realidad legislativa existente en Venezuela, como una aproximacin crtica que le permita al lector establecer sus propias conclusiones sobre si existe un avance legislativo importante, en materia acoso laboral, en Venezuela.

II. Antecedentes legales relevantes

En este punto no vamos a referir a cuatro textos normativos que consideramos son los antecedentes legales ms relevantes en cuanto al tema de acoso laboral se refiere. El primero de ellos, es la Constitucin de la Repblica de Venezuela, promulgada en el ao 19612, luego haremos una breve referencia al Reglamento de Condiciones de Higiene y Seguridad en el Trabajo de 1968 y su reforma parcial de 19733, en tercer lugar se menciona a la Ley Orgnica de Prevencin, Condiciones y Medio Ambiente de Trabajo de 19864 y por ltimo la Ley Orgnica del Trabajo de 1997.5

1. Constitucin de la Republica de Venezuela (1961) La constitucin de 1961 se caracteriz por ser un texto constitucional que respondi de manera categrica al repudio de lo que fue la dictadura presidida por el General Marcos Prez Jimnez, vivida en Venezuela entre 1948 y 1958. En este orden das, y siguiendo orientaciones avanzadas en materia laboral, incorpor 10 artculos dentro del captulo destinado a los Derechos Sociales a abordar aspectos relacionados con la proteccin del trabajo.

Gaceta Oficial de la Repblica de Venezuela nmero 3.357, de fecha 23 de Enero de 1961.

3

Gaceta Oficial de la Repblica de Venezuela nmero 1.631 Extraordinaria, de fecha 31 de Diciembre de 1973.
4

Gaceta Oficial de la Repblica de Venezuela nmero 3.850, de fecha 18 de Julio de 1986.

5

Gaceta Oficial de la Repblica de Venezuela nmero 5.152 Extraordinaria, de fecha 19 de Junio de 1997.

Es el caso del texto que se incorpor en el artculo 84, donde asume el trabajo como un derecho de todos los ciudadanos de la Repblica y establece en cabeza del Estado la obligacin de procurar que toda persona apta pueda obtener un trabajo que le proporcione una subsistencia digna y decorosa. Entendiendo el legislador constitucional que el asunto no slo se refera a la obtencin de un modo de subsistencia, avanza en el establecimiento de algunas garantas como la establecida en el artculo 85, donde declara que el trabajo ser objeto de proteccin especial y le impone al legislador ordinario, disponer lo necesario para mejorar las condiciones materiales morales e intelectuales de los trabajadores. De igual manera, asume la obligacin el Estado de desarrollar un sistema de seguridad social tendiente a proteger a todos los habitantes de la Repblica contra infortunios del trabajo, enfermedad, invalidez, vejez, muerte, desempleo y otros riesgos que puedan ser objeto de previsin social. Como puede observarse, la Constitucin de 1961 al incorporar este tipo de normas programticas que deban ser objeto de mayor desarrollo por el legislador ordinario, estableci las bases necesarias para la construccin de un sistema de proteccin integral para los trabajadores.

2. Reglamento de las Condiciones de Higiene y Seguridad en el Trabajo (1968) y su Reforma Parcial (1973) El segundo antecedente que consideramos relevante, es el Reglamento de Condiciones de Higiene y Seguridad en el Trabajo de 1968, que tuvo una reforma parcial en el ao 1973. A finales de la dcada de los 60, el Poder Ejecutivo decide abordar el tema promulgando el Reglamento de las Condiciones de Higiene y Seguridad en el Trabajo, es un texto de rango sublegal de una importancia significativa, al punto que hasta el momento sigue parcialmente vigente. Constituye el primer esfuerzo serio, coherente y ordenado en donde se regulan una serie de medidas de prevencin en materia de construccin de obras; higiene en el lugar de trabajo; uso adecuado de las maquinarias, equipos y herramientas; instalaciones industriales; tanques de almacenamiento; radiaciones ionizantes; trabajos en el agua, en excavaciones, cantera y demoliciones y una regulacin bastante extensa sobre la prevencin y control de incendios.

El exhaustivo trabajo tcnico que se desarroll para la promulgacin de este reglamento, qued plasmado un articulado que consta de 868 artculos, donde como se dijo anteriormente, se regulan con bastante detalle, varios aspectos relacionados con la prevencin y las adecuadas condiciones que deben estar presentes en el lugar de trabajo. Al punto que al articulado, se le incorporaron varios cuadros esquemticos y tablas que recogen recomendaciones de ndole tcnico en las diferentes reas que el texto normativo regula.

3. Ley Orgnica de Prevencin, Condiciones y Medio Ambiente de Trabajo (1986) Luego de la puesta en vigencia del Reglamento de Condiciones, pasaron dos dcadas para que el legislador asumiera la obligacin que le impuso la Constitucin de 1961 y desarrollara un texto legal que tuviera como espritu y propsito la mejora de las condiciones materiales y morales imperantes en los centros de trabajo. Es as, como luego de uno de los siniestros laborales de mayor importancia sufridos en Venezuela, como lo fue el incendio de dos tanques de combustible de una planta termoelctrica, conocido como el incendio de Tacoa, donde murieron aproximadamente 180 personas (bomberos, equipos reporteriles de plantas de televisin y voluntarios), se promulga en 1986 la Ley Orgnica de Prevencin, Condiciones y Medio Ambiente de Trabajo (LOPCYMAT). El objeto fundamental esta ley, qued establecido su artculo 1, y era garantizar a los trabajadores, permanente y ocasionales, condiciones de seguridad, salud y bienestar, en un medio ambiente de trabajo adecuado y propicio para el ejercicio de sus facultades fsicas y mentales. Como puede observarse de la tcnica legislativa utilizada, la Ley Orgnica de Prevencin, era congruente con la norma programtica contenida en la Constitucin de 1961. Dentro los aspectos ms relevantes, que se contemplaron en esta ley podemos mencionar:

Creacin del Consejo Nacional de Prevencin, Salud y Seguridad Laborales, cuya funcin primordial era la de elaborar una poltica nacional de prevencin, salud y seguridad laboral.

Creacin del Instituto Nacional de Prevencin, Salud y Seguridad Laborales (INPSASEL), como rgano de aplicacin de la poltica ser diseada y a cuyo cargo estara la ejecucin de la misma. Incorpor las definiciones de condiciones de trabajo y medio ambiente de trabajo al texto legal. Estableci la obligacin a los empleadores de garantizar a los trabajadores condiciones de prevencin, salud, seguridad y bienestar en el trabajo y de capacitar a los mismos, respecto a la prevencin de accidentes y enfermedades profesionales. Constituy un avance significativo en cuanto a la definicin de enfermedad profesional, incorporando a los factores psicolgicos y emocionales como posibles causantes de estados patolgicos.

Ciertamente, esta ley constituy un avance desde el punto de vista legislativo. Ahora bien, la misma no tuvo aplicacin prctica, y lo ms triste an, es que prcticamente pudiese considerarse como letra muerta, durante el mayor lapso de su vigencia.

4. Ley Orgnica del Trabajo (1990 y 1997) En cuarto lugar, encontramos como antecedente relevante la Ley Orgnica del Trabajo de 1990, y la actualmente vigente desde 1997. En ambas textos, dentro del Ttulo IV referido a las condiciones de trabajo, se encuentra el Captulo VI que regula la higiene y la seguridad en el trabajo. De igual manera se dedic el Ttulo VIII a los infortunios del trabajo. En el marco la presente ponencia, consideramos especialmente relevante que la Ley Orgnica del Trabajo de 1990, reconoci a los agentes psicolgicos o emocionales como posibles causantes de enfermedad profesional. Y estableci en cabeza del patrono la obligacin de no exponer al trabajador a riesgos sicosociales, sin ser advertido acerca de la naturaleza de los mismos, de los daos que pudieran causar a su salud y brindndole capacitacin para su prevencin. Es importante sealar, que este reconocimiento de los agentes psicolgicos o emocionales como posibles causantes de enfermedad profesional y la no exposicin del trabajador a riesgos sicosociales, se mantiene dentro del articulado de la Ley Orgnica del Trabajo de 1997, vigente actualmente en Venezuela.

III.

Asuncin de un nuevo paradigma

En este punto me voy a permitir realizar algunas breves consideraciones relacionadas con el nuevo modelo Estado que asumi Venezuela, a partir de la promulgacin de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela de 1999. En su artculo 2, la Constitucin de 1999 establece que Venezuela se constituye en un Estado Democrtico y Social de Derecho y de Justicia, incorporando a la concepcin tradicional de Estado Social de Derecho, la nocin de Justicia, entendiendo por tal, aquel Estado que tiende a garantizar la justicia por encima de la legalidad formal, y por ende debe regular expresamente y hacer una realidad palpable el principio de tutela judicial efectiva y el principio de acceso a la justicia. Dentro de este nuevo modelo Estado, se inscribe la orientacin dirigida a que dentro de las relaciones laborales se asuma un modelo ms garantista, de rango constitucional. De all que, el legislador constitucional en el artculo 87 estableci en cabeza del patrono la obligacin de garantizar a sus trabajadores condiciones de seguridad, higiene y ambiente de trabajo adecuados. De igual manera, merece especial mencin la incorporacin de un principio de interpretacin con rango constitucional, donde en las relaciones laborales prevalece la realidad sobre la forma o apariencias, todo ello con la finalidad de hacerle frente a cualquier intento de vulnerar el carcter tuitivo o protectorio de la legislacin laboral en Venezuela. No podemos dejar de mencionar, lo previsto en el artculo 23 del texto constitucional, donde se elevan a rango constitucional todos los tratados, pactos y convenciones internacionales, relativos a derechos humanos, suscritos y ratificados por Venezuela, en la medida en que contengan normas sobre su goce y ejercicio ms favorable a las establecidas en la Constitucin y las leyes a la Repblica, siendo los mismos de aplicacin inmediata y directa por los tribunales y dems rganos del Poder Pblico. Por ltimo, mencionaremos la triloga de deberes fundamentales con rango constitucional, relacionados directamente con el tema que estamos tratando, a saber:

A cargo del empleador, el deber de prevencin (Todo patrono garantizar a sus trabajadores condiciones de seguridad, higiene y ambiente de trabajo adecuados).

A cargo del Estado, el deber de control y promocin de las condiciones y medio ambiente de trabajo (El Estado tomar las medidas y crear instituciones que permitan el control y la promocin de las condiciones). A cargo de la Seguridad Social, el deber de seguridad (asegurar la proteccin en contingencias de riesgos laborales).

En nuestra opinin, al incorporar este tipo de norma al texto constitucional se proporciona una proteccin ms amplia para todos los ciudadanos de la Repblica, y muy especialmente, para aquellos que prestan sus servicios en condicin de trabajador o trabajadora.

IV.

Desarrollo legislativo dcada 1999 2009

En este punto nos referiremos a dos textos legislativos vigentes, la Ley Orgnica de Prevencin, Condiciones y Medio Ambiente de Trabajo (2005)6 y la Ley Orgnica sobre el Derecho de las Mujeres a una Vida Libre de Violencia (2007)7 y al Proyecto de Reforma de la Ley Orgnica del Trabajo (2009), que se encuentra actualmente en discusin en la Asamblea Nacional.

1. Ley Orgnica de Prevencin, Condiciones y Medio Ambiente de Trabajo (2005) La nueva Ley Orgnica de Prevencin, Condiciones y Medio Ambiente de Trabajo (LOPCYMAT) se plante como objetivo fundamental desarrollar la normativa constitucional e internacional sobre seguridad y salud de los trabajadores, modernizando y ajustando a la doctrina moderna todos los conceptos y paradigmas necesarios para la proteccin de la salud de los trabajadores. En este orden de ideas, la Ley fusion en un solo instrumento jurdico las normas de promocin de la salud de los trabajadores, tanto las de enfoque preventivo como las indemnizatorias. De all que se logra, actualizar y modernizar los aspectos tcnicos relacionados con las condiciones y medio ambiente de trabajo y
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Gaceta Oficial de la Repblica Bolivariana de Venezuela nmero 38.236, de fecha 26 de Julio de 2005.
7

Gaceta Oficial de la Repblica Bolivariana de Venezuela nmero 38.668, de fecha 23 de Abril de 2007.

los de seguridad y salud; permitiendo desarrollar el Rgimen Prestacional de Seguridad y Salud de los Trabajadores previsto en la Ley Orgnica del Sistema de Seguridad Social8, incorporando normas que regulan el descanso, la utilizacin del tiempo libre, la recreacin y el turismo social, como componentes de vital importancia para la salud del trabajador. Adicionalmente, el texto legal se inspira y recoge dentro de su articulado el concepto de trabajo digno como derecho fundamental de los trabajadores y consagra la proteccin de los trabajadores contra la violencia en el lugar de trabajo, en cualquiera de sus manifestaciones, al punto que reconoce a los agentes psicosociales como posibles agentes causantes de accidente de trabajo y enfermedad ocupacional. Especficamente, en su artculo 56, numeral 5, le establece la obligacin a los empleadores de abstenerse de desplegar conductas que pudiesen ser consideradas como, hostigamiento u acoso laboral, en los siguientes trminos: Abstenerse de realizar, por s o por sus representantes, toda conducta ofensiva, maliciosa, intimidatoria y de cualquier acto que perjudique psicolgica o moralmente a los trabajadores y trabajadoras, prevenir toda situacin de acoso por medio de la degradacin de las condiciones y ambiente de trabajo, violencia fsica o psicolgica, aislamiento o por no proveer una ocupacin razonable al trabajador o la trabajadora de acuerdo a sus capacidades y antecedentes y evitar la aplicacin de sanciones no claramente justificadas o desproporcionadas y una sistemtica e injustificada crtica contra el trabajador o la trabajadora, o su labor Lo referido en el prrafo anterior, en nuestra opinin constituye un verdadero avance legislativo, ya que, proporciona una aproximacin conceptual descriptiva, de lo que pueden ser consideradas conductas tipificatorias de acoso laboral.

2. Ley Orgnica sobre el Derecho de las Mujeres a una Vida Libre de Violencia (2007) Los aciertos legislativos continuaron, con la entrada en vigencia de la Ley Orgnica sobre el Derecho de las Mujeres a una Vida Libre de Violencia, que viene a abordar la problemtica desde una perspectiva de gnero. Como Ley especial, su objeto est dirigido a garantizar y promover el derecho de las mujeres a una vida libre de violencia, en cualquiera de sus manifestaciones y
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Gaceta Oficial de la Repblica Bolivariana de Venezuela nmero 37.600, de fecha 30 de Diciembre de 2002.

mbitos, asumiendo una definicin de violencia contra la mujer sumamente amplia que comprende todo acto sexista que tenga o pueda tener como resultado un dao o sufrimiento fsico, sexual, psicolgico, emocional, laboral, econmico o patrimonial; la coaccin o la privacin arbitraria de la libertad, as como la amenaza ejecutar tales actos. La proteccin que se le brinda a la mujer en esta Ley es tan amplia, que reconoce expresamente como formas de violencia: el acoso u hostigamiento, la violencia psicolgica y la violencia laboral, entre otras formas de violencia que regula y sanciona. Merece una mencin especial dentro de esta Ley, lo acertado de conceptualizar por separado el acoso u hostigamiento, entendiendo por tal: toda conducta abusiva y especialmente los comportamientos, palabras, actos, gestos, escritos o mensajes electrnicos dirigidos a perseguir, intimidar, chantajear, apremiar, importunar y vigilar a una mujer que pueda atentar contra su estabilidad emocional, dignidad, prestigio, integridad fsica o psquica, o que puedan poner en peligro su empleo, promocin, reconocimiento en el lugar de trabajo o fuera de l, de la violencia laboral, la cual quedo definida como sigue: Es la discriminacin hacia la mujer en los centros de trabajo: pblicos o privados que obstaculicen su acceso al empleo, ascenso o estabilidad en el mismo, tales como exigir requisitos sobre el estado civil, la edad, la apariencia fsica o buena presencia, o la solicitud de resultados de exmenes de laboratorios clnicos, que supeditan la contratacin, ascenso o la permanencia de la mujer en el empleo. Constituye tambin discriminacin de gnero en el mbito laboral quebrantar el derecho de igual salario por igual trabajo.
3. Proyecto de Reforma de la Ley Orgnica del Trabajo (2009). En

discusin actualmente Especficamente dentro del tema que nos ocupa, el Proyecto de Reforma de la Ley Orgnica del Trabajo incorpora dentro del Ttulo relativo a las condiciones de trabajo una definicin de acoso moral, que hasta los actuales momentos ha quedado propuesta de la siguiente manera: Se entiende por acoso moral en los centros de trabajo pblicos o privados, aquella conducta abusiva extrema ejercida de forma sistemtica y recurrente, durante un tiempo, por el patrono o patrona o sus representantes; o un trabajador o trabajadora; o un grupo de trabajadores o trabajadoras, siguiendo instrucciones de aqul o sin sta, que atente la dignidad o la integridad psquica o fsica de un trabajador o trabajadora, perturbando el ejercicio de sus labores, causndole trastornos anmicos y poniendo en peligro su empleo o degradando el ambiente de trabajo, de conformidad con la Ley.

En nuestra opinin, aproximarnos conceptualmente al Acoso, con una definicin de este tipo, se traduce en un verdadero retroceso legislativo y le brinda a los agresores, una pluralidad de oportunidades para desdibujar su responsabilidad, dado el marco de interpretacin tan extenso, que de la definicin se puede realizar. Y ms aun, consideramos que desconoce el carcter pluriofensivo del acoso como conducta antijurdica. Dentro de las observaciones que se le pueden realizar a la definicin propuesta, lo primero que salta a la vista por lo absurdo es definir Acoso como conducta abusiva extrema ejercida de forma sistemtica y recurrente, durante un tiempo. Al comenzar la definicin de acoso de esta manera, inmediatamente se presentan las siguientes interrogantes: Qu es una conducta abusiva extrema? Quin cataloga la conducta como abusiva? Quin la cataloga como extrema?. Cul va a ser el paradigma conceptual que servir de referencia, para saber que la conducta abusiva es extrema?.

La conducta debe ser sistemtica y recurrente?

Si de algo ha servido la discusin doctrinaria internacional sobre el tema, es para dejar atrs las definiciones cerradas de acoso laboral que causan graves problemas de interpretacin y parecieran desconocer que el sujeto vctima es una persona o conjunto de personas humanas. Las legislaciones ms avanzadas en la materia, tratan de guiar al aplicador de la Ley, sea este administrativo o jurisdiccional, brindndole definiciones que nos permitimos llamar descriptivas, las cuales le permiten subsumir los hechos narrados por las vctimas dentro de los supuestos consagrados, en forma amplia en la norma; y no dejar espacios de interpretacin y discrecionalidad que generalmente se traducen en indefensin del trabajador vctima, y en el no establecimiento de responsabilidades, a los agresores. Finalmente, consideramos que el Proyecto de Reforma de la Ley Orgnica del Trabajo, si efectivamente quiere realizar un aporte significativo a la lucha contra la violencia en el lugar de trabajo, debe revisar y mejorar la definicin de Acoso Moral que se incorpor al Proyecto.

V. Reflexiones finales
1.

En Venezuela se cuenta con un avance legislativo importante, caracterizado por una pluralidad de normas, que visto desde una perspectiva positiva, brinda un marco legal que protege a la vctima de acoso moral, pero de igual manera, genera una dispersin normativa que en ocasiones pudiera arrojar dudas de aplicabilidad en el juzgador. Adicionalmente, consideramos que el avance legislativo en ocasiones genera la percepcin incorrecta de haber dado solucin al problema. Las normas que regulan la materia, a pesar de brindar proteccin a la vctima, no gozan de un fundamento doctrinario claro, cuyas consecuencias se traducen en confusin y desconocimiento en el juzgador y en indefensin en el trabajador vctima. La problemtica de la violencia en el lugar de trabajo es tan compleja, que requiere ser abordada desde una perspectiva integral. (EstadoTrabajadores-Empleadores). De all que, la realidad mundial parece apuntar hacia que el aspecto coercitivo no es suficiente. Debe darse una discusin profunda sobre el tema probatorio para no solicitarle a la vctima de acoso una prueba, que en ocasiones, en imposible de aportar, por las caractersticas propias de las situaciones de acoso. En nuestra opinin y como lo hemos sostenido en trabajos anteriores9, el hecho de que el acoso laboral no se encuentre expresamente tipificado en las legislaciones del trabajo, no constituye ningn obstculo para defender los derechos de los trabajadores vctimas de este flagelo, ya que, al realizar una interpretacin integradora de las distintas normas supraconstitucionales, constitucionales, legales y reglamentarias que estn vigentes en los distintos pases, se puede articular una defensa lo suficientemente slida desde la perspectiva de la proteccin de la integridad fsica, psicolgica y emocional del trabajador, con las respectivas consecuencias de diversa ndole para el agresor responsable de las conductas antijurdicas que se desplegaron en el lugar de trabajo.

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Aproximacin al tema de mobbing o acoso laboral y su regulacin legal en Venezuela.