Livro Empresarial

Ministrio da Educao MEC Coordenao de Aperfeioamento de Pessoal de Nvel Superior CAPES Diretoria de Educao a Distncia DED Universidade Aberta
rta do Brasil UAB Programa Nacional de Formao em Administrao Pblica PNAP Bacharelado em Administrao Pblica
Direito Empresarial
Luiz Antnio Barroso Rodrigues
2011
2011. Universidade Federal de Santa Catarina UFSC. Todos os direitos reservados. A responsabilidade pelo contedo e imagens desta obra do(s) respectivo(s) autor(es). O contedo desta obra foi licenciado temporria e gratuitamente para utilizao no mbito do Sistema Universidade Aberta do Brasil, atravs da UFSC. O leitor se compromete a utilizar o contedo desta obra para aprendizado pessoal, sendo que a reproduo e distribuio ficaro limitadas ao mbito interno dos cursos. A citao desta obra em trabalhos acadmicos e/ou profissionais poder ser feita com indicao da fonte. A cpia desta obra sem autorizao expressa ou com intuito de lucro constitui crime contra a propriedade intelectual, com sanes previstas no Cdigo Penal, artigo 184, Pargrafos 1 ao 3, sem prejuzo das sanes cveis cabveis espcie.
R696d
Rodrigues, Luiz Antnio Barroso Direito empresarial / Luiz Antnio Barroso Rodrigues. Florianpolis : Departamento de Cincias da Administrao / UFSC; [Braslia] : CAPES : UAB, 2011. 146p. : il. Bacharelado em Administrao Pblica Inclui bibliografia ISBN: 978-85-7988-128-2 1. Direito comercial. 2. Direito societrio. 3. Sociedades comerciais. 4. Contratos empresariais. 5. Falncia. 6. Educao a distncia. I. Coordenao de Aperfeioamento de Pessoal de Nvel Superior (Brasil). II. Universidade Aberta do Brasil. III. Ttulo. CDU: 347.7
Catalogao na publicao por: Onlia Silva Guimares CRB-14/071
PRESIDENTA DA REPBLICA Dilma Vana Rousseff MINISTRO DA EDUCAO Fernando Haddad PRESIDENTE DA CAPES Jorge Almeida Guimares UNIvERSIDADE FEDERAL DE SANTA CATARINA REITOR Alvaro Toubes Prata VICE-REITOR Carlos Alberto Justo da Silva CENTRO SCIO-ECONMICO DIRETOR Ricardo Jos de Arajo Oliveira VICE-DIRETOR Alexandre Marino Costa DEPARTAMENTO DE CINCIAS DA ADMINISTRAO CHEFE DO DEPARTAMENTO Gilberto de Oliveira Moritz SUBCHEFE DO DEPARTAMENTO Marcos Baptista Lopez Dalmau DIRETORIA DE EDUCAO A DISTNCIA COORDENAO GERAL DE ARTICULAO ACADMICA Liliane Carneiro dos Santos Ferreira COORDENAO GERAL DE SUPERVISO E FOMENTO Grace Tavares Vieira COORDENAO GERAL DE INFRAESTRUTURA DE POLOS Joselino Goulart Junior COORDENAO GERAL DE POLTICAS DE INFORMAO Adi Balbinot Junior
COMISSO DE AvALIAO E ACOMPANhAMENTO PNAP Alexandre Marino Costa Claudin Jordo de Carvalho Eliane Moreira S de Souza Marcos Tanure Sanabio Maria Aparecida da Silva Marina Isabel de Almeida Oreste Preti Tatiane Michelon Teresa Cristina Janes Carneiro METODOLOgIA PARA EDUCAO A DISTNCIA Universidade Federal de Mato Grosso COORDENAO TCNICA DED Soraya Matos de Vasconcelos Tatiane Michelon Tatiane Pacanaro Trinca AUTOR DO CONTEDO Luiz Antnio Barroso Rodrigues EqUIPE DE DESENvOLvIMENTO DE RECURSOS DIDTICOS CAD/UFSC Coordenador do Projeto Alexandre Marino Costa Coordenao de Produo de Recursos Didticos Denise Aparecida Bunn Superviso de Produo de Recursos Didticos rika Alessandra Salmeron Silva Designer Instrucional Denise Aparecida Bunn rika Alessandra Salmeron Silva Silvia dos Santos Fernandes Auxiliar Administrativo Stephany Kaori Yoshida Capa Alexandre Noronha Ilustrao Adriano Schmidt Reibnitz Projeto Grfico Annye Cristiny Tessaro Editorao Rita Castelan Minatto Reviso Textual Mara Aparecida Andrade da Rosa Siqueira
Crditos da imagem da capa: extrada do banco de imagens Stock.xchng sob direitos livres para uso de imagem.
Prefcio
Os dois principais desafios da atualidade na rea educacional do Pas so a qualificao dos professores que atuam nas escolas de educao bsica e a qualificao do quadro funcional atuante na gesto do Estado brasileiro, nas vrias instncias administrativas. O Ministrio da Educao (MEC) est enfrentando o primeiro desafio com o Plano Nacional de Formao de Professores, que tem como objetivo qualificar mais de 300.000 professores em exerccio nas escolas de Ensino Fundamental e Mdio, sendo metade desse esforo realizado pelo Sistema Universidade Aberta do Brasil (UAB). Em relao ao segundo desafio, o MEC, por meio da UAB/CAPES, lana o Programa Nacional de Formao em Administrao Pblica (PNAP). Esse programa engloba um curso de bacharelado e trs especializaes (Gesto Pblica, Gesto Pblica Municipal e Gesto em Sade) e visa colaborar com o esforo de qualificao dos gestores pblicos brasileiros, com especial ateno no atendimento ao interior do Pas, por meio de Polos da UAB. O PNAP um programa com caractersticas especiais. Em primeiro lugar, tal programa surgiu do esforo e da reflexo de uma rede composta pela Escola Nacional de Administrao Pblica (ENAP), pelo Ministrio do Planejamento, pelo Ministrio da Sade, pelo Conselho Federal de Administrao, pela Secretaria de Educao a Distncia (SEED) e por mais de 20 Instituies Pblicas de Ensino Superior (IPESs), vinculadas UAB, que colaboraram na elaborao do Projeto Poltico-Pedaggico (PPP) dos cursos. Em segundo lugar, este projeto ser aplicado por todas as IPESs e pretende manter um padro de qualidade em todo o Pas, mas abrindo margem para que cada IPES, que ofertar os cursos, possa incluir assuntos em atendimento s diversidades econmicas e culturais de sua regio.
Outro elemento importante a construo coletiva do material didtico. A UAB colocar disposio das IPES um material didtico mnimo de referncia para todas as disciplinas obrigatrias e para algumas optativas. Esse material est sendo elaborado por profissionais experientes da rea da Administrao Pblica de mais de 30 diferentes instituies, com apoio de equipe multidisciplinar. Por ltimo, a produo coletiva antecipada dos materiais didticos libera o corpo docente das IPESs para uma dedicao maior ao processo de gesto acadmica dos cursos; uniformiza um elevado patamar de qualidade para o material didtico e garante o desenvolvimento ininterrupto dos cursos, sem as paralisaes que sempre comprometem o entusiasmo dos estudantes. Por tudo isso, estamos seguros de que mais um importante passo em direo democratizao do Ensino Superior pblico e de qualidade est sendo dado, desta vez contribuindo tambm para a melhoria da gesto pblica brasileira.
Celso Jos da Costa Diretor de Educao a Distncia Coordenador Nacional da UAB CAPES-MEC
Sumrio
Apresentao ............................................................................................................ 9 Unidade 1 Direito Empresarial Direito Empresarial ................................................................................................. 15 Evoluo Histrica do Direito Empresarial .............................................................. 17 Breves Apontamentos Sobre a Histria de Direito Empresarial e suas Teorias ... 18 Evoluo Histrica do Direito Empresarial Brasileiro ........................................ 22 Pessoas ou Sujeitos de Direito ................................................................................. 26 Pessoa Natural, Fsica ou Individual ................................................................. 28 Pessoa Jurdica, Moral ou Coletiva .................................................................. 31 Dos fatos, dos Atos e dos Negcios Jurdicos .......................................................... 35 Unidade 2 Direito de Empresa e Societrio Direito de Empresa ................................................................................................. 43 O Empresrio .................................................................................................. 45 A Empresa ...................................................................................................... 47 Exerccio de Empresa ...................................................................................... 49 Obrigaes dos Empresrios ............................................................................ 52 Registros de Interesse da Empresa ................................................................... 52 Livros Empresariais ......................................................................................... 56 Estabelecimento Empresarial ........................................................................... 58 Direito Societrio .................................................................................................... 61 Conceito, Espcies e Classificao ................................................................... 61 Caractersticas ................................................................................................ 62
Personificao, Personalidade e Capacidade das Pessoas Jurdicas .................. 62 Responsabilidade ........................................................................................... 63 Desconsiderao da Personalidade Jurdica ..................................................... 64 Dissoluo, Liquidao e Extino .................................................................. 66 Sociedades Empresrias .................................................................................. 67 Unidade 3 Ttulos de Crdito e Contratos Empresariais Teoria Geral do Direito Cambirio .......................................................................... 89 Noo de Ttulos de Crdito ............................................................................ 89 Princpios Gerais dos Ttulos de Crdito ........................................................... 90 Classificaes .................................................................................................. 91 O Endosso....................................................................................................... 92 O Aval ............................................................................................................. 93 Principais Ttulos de Crdito ................................................................................... 96 Letra de Cmbio ............................................................................................. 96 Nota Promissria ............................................................................................. 99 Cheque ......................................................................................................... 100 Duplicata ....................................................................................................... 103 Contratos Empresariais ......................................................................................... 105 Teoria Geral dos Contratos ............................................................................ 105 Principais Contratos Empresariais .................................................................. 108 Unidade 4 Noes de Falncia e Recuperao de Empresa Noes Preliminares de Direito Falimentar ............................................................ 117 mbito de Incidncia da Lei de Falncias e Recuperao de Empresa ................... 119 O Processo de Falncia ......................................................................................... 121 A Competncia para o Processo de Falncia .................................................. 121 Os rgos da Falncia ................................................................................... 122 A Legitimidade para Requerer a Falncia ....................................................... 124
Hipteses de Decretao da Falncia ............................................................. 125 Do Requerimento Decretao da Falncia da Empresa ................................ 127 A Verificao, a Habilitao dos Crditos e a Liquidao da Empresa ............ 131 A Recuperao da Empresa .................................................................................. 134 Referncias ........................................................................................................... 143 Minicurrculo ........................................................................................................ 146
Apresentao
Apresentao
Caro estudante, Seja bem-vindo disciplina Direito Empresarial. A pretenso, com o mdulo que se inicia, apresentar-lhe noes de Direito Empresarial que at pouco tempo se chamava Direito Comercial , importante ramo do Direito. Como voc ter oportunidade de ver ao longo de nossos estudos, esse segmento do Direito de suma importncia para o seu curso, pois toca diretamente em questes pertinentes ao seu cotidiano profissional. A compreenso dele redundar em diferencial de trabalho e em valorizao profissional. Contudo, para melhor conhecimento das Unidades que sero abordadas, no podemos nos esquecer de temticas que j foram estudadas nas disciplinas ministradas, em especial, na Cincia Poltica, na Instituies do Direito Pblico e Privado e no Direito Administrativo. Assim, muito importante termos sempre em mente alguns apontamentos mais gerais acerca da prpria noo de Direito; os rudimentos da cincia jurdica e de sua importncia para a vida coletiva, regulando as condutas e buscando a soluo dos conflitos que surgem no ambiente social; e, os estudos relativos ao Direito Pblico e ao Direito Privado e suas implicaes. Relembrados e consolidados tais conhecimentos... Vamos, na primeira Unidade, estudar o conceito e o objeto do Direito Empresarial, sua evoluo histrica, alm de noes gerais e imprescindveis relativas aos sujeitos de direito, assim como os fatos, os atos e os negcios jurdicos. Na segunda Unidade nos dedicaremos ao estudo do Direito de Empresa e Societrio, onde sero abordadas noes de empresrio e suas obrigaes, empresa e seu exerccio, registros de interesse da
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Direito Empresarial
empresa, livros comerciais e estabelecimento empresarial. E mais, estudaremos tambm as diversas espcies de sociedades empresariais. Teremos a oportunidade de estudar, na terceira Unidade, a Teoria Geral do Direito Cambirio e as principais modalidades de Ttulos de Crdito e Contratos Empresariais. Por fim, na quarta Unidade, dedicar-nos-emos ao conhecimento da Falncia e da Recuperao de Empresa. Ento, bons estudos! Qualquer dvida s procurar o auxlio do professor e/ou do tutor responsvel por sua turma. Professor Luiz Antnio Barroso Rodrigues
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Bacharelado em Administrao Pblica
UniDADE 1
Direito Empresarial
Objetivos Especficos de Aprendizagem

Ao finalizar esta Unidade, voc dever ser capaz de:
ffConhecer ffEntender
as origens, a evoluo histrica e os institutos legais e jurdicos que regem o Direito Empresarial; os conceitos e as noes jurdicas relativas s pessoas fsicas e jurdicas; e os conceitos, definies e espcies de atos, fatos e negcios jurdicos.
ffIdentificar
Unidade 1 Direito Empresarial
Direito Empresarial
Caro estudante, Estamos iniciando a primeira Unidade de nosso curso de Direito Empresarial. Aqui, conforme voc viu nos objetivos, iremos abordar a definio de Direito Empresarial, originariamente chamado de Direito Comercial; sua evoluo histrica; os conceitos e as noes relativas s pessoas fsicas e jurdicas; e os conceitos, definies e espcies de atos, fatos e negcios jurdicos. Leia com ateno e no deixe de buscar auxlio para resoluo de suas dvidas. Desejo a voc bons estudos! Nos dias atuais, observamos certa estabilidade em torno do conceito de Direito Empresarial. Todavia, ao longo da histria, que ser mais detalhadamente abordada no prximo item, percebemos que muitas foram as transformaes sofridas por esse importante ramo do Direito Privado, inclusive em sua nomenclatura* que deixou de ser Direito Comercial para se chamar Direito Empresarial, esta ltima mais ampla e concatenada com a moderna noo de comrcio. Estritamente vinculada concepo de comrcio, suas prticas e seus atores, o Direito Comercial, hoje Empresarial, foi criado e desenvolvido para fomentar, tornar estvel e regulamentar as prticas a este inerentes e, em razo disso existe. Por Direito, dentre tantas definies possveis, variveis ao sabor das diversas escolas jurdicas, temos:
Direito o conjunto das regras sociais que disciplinam as obrigaes e poderes referentes questo do meu e do seu, sancionadas pela fora do Estado e dos grupos intermedirios. (FRANA, 1994, p. 07).
*Nomenclatura lista de nomes; nominata, catlogo; terminologia (conjunto de termos especficos ou sistemas de palavras). Fonte: Houiass (2009).
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Direito Empresarial
E mais, Direito a ordenao bilateral atributiva das relaes sociais, na medida do bem comum (REALE, 2004, p. 59); e por fim, seria o Direito um complexo de normas jurdicas que regem as relaes sociais, num determinado tempo e lugar, em busca do bem comum e que tem ao seu servir o poder do Estado para fazer cumprir tais regras. No diferente dos conceitos supracitados, a definio de Direito Empresarial, preservando os preceitos inerentes noo bsica de Direito e acrescentando outros prprios e peculiares atividade comercial, empresarial ou mercantil, consiste segundo Diniz (2005, p. 274):
[...] no conjunto de normas que regem a atividade empresarial; porm, no propriamente um direito dos empresrios, mas sim um direito para a disciplina da atividade econmica organizada para a produo e circulao de bens ou de servios; [Ento,] [...] para o ato ser regulado pelo direito comercial, no preciso seja praticado apenas por empresrios, basta que se enquadre na configurao de atividade empresarial. O direito comercial, empresarial ou mercantil disciplina no somente a atividade do comerciante, mas tambm indstrias, bancos, transportes e seguros.
Nesse sentido, segundo Ramos (2008, p. 50), o Direito Empresarial consiste no:
Regime jurdico especial destinado regulao das atividades econmicas e dos seus agentes produtivos. Na qualidade de regime jurdico especial, completa todo um conjunto de normas especficas que se aplicam aos agentes econmicos, hoje chamados de empresrios.
O que corrobora com a definio anteriormente descrita.
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Evoluo Histrica do Direito Empresarial

Conforme j estudado na disciplina Cincia Poltica, o homem um ser eminentemente gregrio*. Seja nas primitivas manifestaes nmades, at as complexas formaes sedentrias, viver em sociedade, mais que um instinto, corresponde a uma necessidade. A partir de tal premissa*, verificamos outra de igual valor, pois na vida em comunidade, e no fora dela, que se verifica a interao humana, ou seja, as relaes intersubjetivas. De tais relaes surgem fatos, estes sociais, que sero selecionados e valorados positiva ou negativamente, em face de sua importncia e repercusso social. Em razo de tal constatao, sero criadas normas, que regulamentaro de forma a estimular tais fatos, quando estes forem valorados positivamente (educao, sade, trabalho, comrcio etc.) ou que regulamentaro de forma a coibir tais prticas, quando estas forem valoradas negativamente (ilcitos penais, civis e administrativos).
*Gregrio que faz parte da grei ou rebanho; que vive em bando; que gosta de ter a companhia de outras pessoas; socivel. Fonte: Houaiss (2009). *Premissa ponto ou ideia de que se parte para armar um raciocnio. Fonte: Houaiss (2009).
Ento, se na vida gregria que o homem potencializa a sua capacidade existencial (ou seja, esse o ambiente prprio ao desenvolvimento do ser humano, solo frtil reproduo eficaz de sua existncia), igualmente nela que se estabelecem os embates, pois que se Immanuel Kant (1724-1804) Saiba mais trata de campo propcio ao surgimento de Filsofo nascido na cidade de Knigsberg, conflitos e, somente nele, faz-se presente a na Prssia (atual Kaliningrad, Rssia), necessidade das normas, regulamentando formulou o imperativo categrico. e viabilizando a sociabilidade insocivel Elaborou as bases de toda a tica moderna do homem (Kant). ao buscar fundamentar na razo os princpios gerais Da destacamos que, desde as remotas formaes grupais, estabelecer normas (padro comportamental imposto),
da ao humana. Fonte: <http://educacao.uol.com.br/ biografias/ult1789u350.jhtm>. Acesso em: 26 abr. 2011.
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Direito Empresarial
seja de cunho religioso, moral, de regra de trato social e de direito, sempre representou necessidade constante na existncia social.
Breves Apontamentos Sobre a Histria do Direito Empresarial e suas Teorias

O comrcio, prtica das mais antigas dentre as atividades humanas, sempre esteve presente nas sociedades, desde as mais rudimentares at as mais complexas. Basta retomar os ensinamentos de Histria, adquiridos no ensino fundamental, para lembrarmos de prticas como o escambo*, feiras livres, expedies ao Oriente, navegaes e tantas outras que definitivamente elevam o comrcio importante prtica social e econmica. Nesse contexto, fcil verificar a existncia de normas relativas s prticas comerciais, criadas pelas primeiras civilizaes, em que ganham destaque: o Cdigo de Hamurabi, o Cdigo de Manu, o Alcoro, a Bblia, a Lei das Doze Tbuas, entre outros. De todas as civilizaes, chama ateno o desenvolvimento atingido pelo comrcio entre os Fencios, que elevaram tal atividade ao mais alto grau de importncia naquela sociedade. Est claro, ento, que em qualquer sociedade, em menor ou maior grau, mas sempre presente, o comrcio apresenta-se como uma importante atividade que merece e precisa ser normatizada, de forma a regulamentar sua prtica, estimular a existncia dele e inibir condutas que possam desestrutur-lo. Na Antiguidade, conforme mencionado anteriormente, j existiam normas que regulamentavam as atividades comerciais. Nesse perodo, todavia, no se deve falar ainda da existncia de um Direito Comercial autnomo, com princpios, regras e institutos prprios e sistematizados, mas to somente na existncia de leis esparsas*, ao lado de tantas outras que, de forma geral, regulamentavam a vida em sociedade.
*Escambo troca de mercadorias ou servios sem fazer uso de moeda. Fonte: Houaiss (2009). Para mais conhecimento Cdigo de Hamurabi:
acerca dessas leis, acesse:
<http://www.culturabrasil. pro.br/hamurabi.htm> Cdigo de Manu: <http:// buenoecostanze.adv.br/ index.php?option=com_
content&task=view&id=1
137&Itemid=38>, Alcoro: pro.br/alcorao.htm>, Bblia: <http://www. biblia.com.br/>, Lei das Doze Tbuas: <http:// www.jurisciencia.com/ legislacoes/legislacaodiversa/lei-das-dozetabuas-lei-das-12-tabuaslei-das-xii-tabuas/210/>. Acesso em 26 abr. 2011.
<http://www.culturabrasil.
*Esparsa de esparso, espalhado, espargido, solto, disperso. Fonte: Aurlio (2008).
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E voc sabe quando, de fato, surgiu o Direito Comercial?
Foi s na Idade Mdia, em especial a partir do sculo XI, com as Corporaes de Ofcio, que o Direito Comercial comea a surgir enquanto sistema, apresentando princpios e normas prprios. Assim, ainda que de forma incipiente, dada descentralizao polticoadministrativa caracterstica da poca, mas j apresentando institutos sistematizados (embora especficos de cada Corporao), inicia-se a formao do Direito Comercial enquanto cincia autnoma. Conforme Restiffe (2006, p. 13):
A origem do Direito Comercial encontra-se na Idade Mdia, mais especificamente nas cidades italianas que, no sculo XI, em decorrncia do hiato de autoridade centralizada, vcuo este que as corporaes, em especial as dos mercadores, souberam ocupar e, ante a expanso e o desenvolvimento do crdito, mereciam respaldo jurdico.
J no fim da Idade Mdia, mais precisamente no perodo denominado baixa Idade Mdia, e incio da Idade Moderna, com a formao dos Estados Nacionais e o incio das Grandes Navegaes, incrementa-se ainda mais o Direito Comercial, s que agora no mais ditado por uma Corporao, mas sim pelo poder central de um Estado Absolutista. Ainda, de acordo com Restiffe (2006, p. 13):
[...] a formao dos Estados monrquicos e soberanos, com a centralizao da atividade legislativa e judicial sob seu imprio, acabou por retirar das corporaes de mercadores as disposies acerca das regras relativas ao comrcio. Houve, na verdade, j na Idade Moderna, a nacionalizao do Direito Comercial. [...] Foi no incio da Idade Moderna que ocorreram as descobertas ultramarinas, decorrncia das grandes navegaes que, por sua vez, foram impulsionadas pela expanso comercial.
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Direito Empresarial
A nacionalizao do Direito Comercial, particularmente em Frana, ensejou a regulamentao da atividade comercial, em especial da Ordennance sur le commerce de terre (Cdigo Savary) de 1673 e da Ordennance sur le commerce de mer de 1681.
Com a Revoluo Francesa, em 1789, profundas transformaes ocorreram em todas as reas: social, poltica, jurdica, econmica etc., rompendo-se com os sistemas at ento reinantes e criando-se novos, adequando-se, ento, vigente estrutura. De acordo com Restiffe (2006, p. 13):
A Revoluo Francesa de 1789 tornou imperativa a reforma da legislao comercial, de modo a romper com a tradio, que via no Direito Comercial um direito de classe, a dos comerciantes aspecto subjetivo, portanto , e passou a v-lo com carter objetivo, isto , como o direito dos atos do comrcio, tanto que se definia comerciante a partir de atos do comrcio. Nesse cenrio foi editado o Cdigo Comercial francs de 20/09/1807.
*Fulcrada de fulcro, ponto de apoio; sustentculo, base. Fonte: Houaiss (2009).
Por quase um sculo os princpios e fundamentos adotados no Cdigo Comercial francs influenciaram os demais Cdigos Comerciais que o sucederam (espanhol 1829, portugus 1833, holands 1838, entre outros), at que em fins do sculo XIX, pressionados por inevitveis transformaes sociais, em especial, novas prticas comerciais (surgidas a partir da Revoluo Industrial), necessria fora a elaborao de novas regras, que acompanhassem o dinamismo das prticas comerciais. Nesse vis destacam-se o Cdigo Comercial alemo (1897) e, mais especificamente, o Cdigo Civil italiano (1949), os quais, contrapondo-se doutrina francesa de base objetiva fulcrada* na Teoria dos Atos de Comrcio, adotam concepes e fundamentos distintos ao desenvolverem uma Teoria Subjetiva Moderna (a alem fundada na pessoa do comerciante em sua atividade comercial e a italiana na empresa comercial).
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Assim, aps esses breves apontamentos histricos, constatamos que trs so as fases pelas quais passou o Direito Comercial em sua evoluo. Vamos a elas.
Num primeiro momento (sculo XI at XVIII), marcado pelas Corporaes de Ofcio ou Guildas, constatamos um direito pautado no corporativismo classista, seja dos mercadores, dos artfices, dos arquitetos, entre outros, que criavam suas regras (fundadas nos usos e costumes) e se submetiam a elas, baseavam-se num direito fechado e classista, no qual os conflitos eram solucionados pelos cnsules, membros eleitos dentre os pares, que julgavam os litgios sem grandes formalidades. Tal perodo corresponde ao subjetivocorporativista. Em outro momento, j na Idade Moderna e sob a influncia do Iluminismo, em especial do liberalismo econmico, ps-Revoluo Francesa, temos o perodo objetivo, que tem no Cdigo Comercial francs de 1808 seu marco referencial. Durante essa fase, preconizada* pela burguesia, em que prepondera a liberdade de trabalho com a livre concorrncia e a livre iniciativa, o Direito Comercial marcado pelo direito dos atos de comrcio, aplicvel a qualquer um que praticasse os atos previstos em lei, tanto no comrcio e na indstria como em outras atividades econmicas, independentemente de classe (RAMOS, 2008, p. 38).
Nessa segunda fase do direito comercial, podemos perceber uma importante mudana: a mercantilidade, antes definida pela qualidade do sujeito (o direito comercial era o direito aplicvel aos membros das Corporaes de Ofcio), passa a ser definida pelo objeto (os atos de comrcio).
*Preconizada
de
preconizar, apregoar com louvor, fazer apologia ou a propaganda de; recomendar, aconselhar, pregar. Fonte: Houaiss (2009). *Incongruncia ausncia de congruncia, de conformidade, concordncia, harmonia, adequao, correspondncia, (2009). identidade etc. Fonte: Houaiss
No final do sculo XIX (com o Cdigo Comercial alemo de 1897) e, de forma mais marcante em meados do sculo XX (com o Cdigo Civil italiano de 1942), nasce a Teoria Subjetiva Moderna Teoria da Empresa. Forjada a partir das incongruncias* do sistema anterior, incapaz de estabelecer uma teoria coerente dos atos
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de comrcio que, paulatinamente, fora cedendo espao a outros fundamentos, in casu: hbridos, a Teoria Objetiva revelou-se imprpria para definir seu objeto (atos de comrcio) e para acompanhar a dinmica do mercado. A partir dessas constataes desenvolveu-se a Teoria da Empresa, com a qual se
[...] pretende a transposio para o mundo jurdico de um fenmeno que scio-econmico: a empresa como centro fomentador do comrcio, como sempre foi, mas com um colorido com o qual nunca foi vista. (HENTZ apud RAMOS, 2008, p. 42).
Nesse sentido,
[...] para a teoria da empresa, o direito comercial no se limita a regular apenas as relaes jurdicas em que ocorra a prtica de um determinado ato definido em lei como ato de comrcio (mercancia). A teoria da empresa faz com que o direito comercial no se ocupe apenas com alguns atos, mas com uma forma especfica de exercer uma atividade econmica: a forma empresarial. (RAMOS, 2008, p. 43).
Assim, a partir de tal concepo, o foco de ateno do Direito Comercial desvia-se dos atos de comrcio para a empresa.
Evoluo Histrica do Direito Empresarial Brasileiro

Caso queira relembrar o Pacto Colonial acesse: com/historia/pactoabr. 2011. <http://www.infoescola.
colonial/>. Acesso em: 26
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Como voc sabe, o Brasil, desde o seu descobrimento, foi marcado por ser uma colnia de explorao. Nesse tempo vigorava o Pacto Colonial imposto pela metrpole colnia, o qual estabelecia as regras mercantis ento vigentes (1500 a 1808). Caracterizado por ciclos de explorao, como o do pau-brasil, o do acar e o do ouro,
tudo que era explorado e/ou produzido e comercializado na colnia passava pela prvia autorizao e rigorosa fiscalizao da metrpole. No que tange explorao do pau-brasil, do ouro ou da produo do acar, que caracterizou os ciclos supracitados, tal prtica era monoplio* da metrpole, somente exercida com sua autorizao e sob sua fiscalizao. Assim, tudo o que era extrado ou produzido tinha por destino a metrpole que adquiria tais produtos com preos e taxas por ela fixados. Com relao ao comrcio de produtos manufaturados, rigorosas tambm eram as regras impostas desde a proibio da produo de tais produtos na colnia e/ou sua aquisio de outros pases at a tributao exclusiva da metrpole. Trezentos anos se passaram sob a gide do Pacto Colonial, at que no incio do sculo XIX, com a expanso das conquistas napolenicas na Europa e a vinda da famlia real para a colnia (1808), que fora elevada categoria de Reino Unido de Portugal e Algarves, tal pacto sucumbiu nova realidade, principalmente aps o decreto real de abertura dos portos s naes amigas
[...] que incrementou o comrcio na colnia, fazendo com que fosse criada a Real Junta de Comercio, Agricultura, Fbrica e Navegao, a qual tinha, entre outros objetivos, tornar vivel a idia de criar um direito comercial brasileiro. (RAMOS, 2008, p. 45).
*Monoplio privil-
gio legal, ou de fato, que possui uma pessoa, uma empresa ou um governo de fabricar ou vender certas coisas, de explorar determinados servios, de ocupar certos cargos. Fonte: Houaiss (2009).
No demorou muito tempo at que, aps a Independncia, foi constituda, em 1832, uma comisso com a finalidade de elaborar um projeto de Cdigo Comercial e, em 1834, tal projeto foi apresentado ao Congresso que, uma vez aprovado, foi promulgado em 25 de junho de 1850. Tratava-se da Lei n. 556.
Lembra-se que vimos anteriormente os Cdigos Comerciais? Temos o espanhol de 1829, o
No diferente do que ocorreu em outros cdigos editados no mesmo perodo, citados anteriormente, o Cdigo Comercial brasileiro foi influenciado pela legislao francesa (1807), adotando a Teoria Objetiva, que tem nos atos de comrcio seu marco referencial. Todavia, algum tempo depois, essa teoria, que foi fundada nos atos de comrcio (Teoria Objetiva), sucumbiu dinmica do comrcio e no acompanhou, por ser limitada e casustica demais, a
portugus de 1833, e o outros.
holands de 1838, entre
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evoluo deste, cujas caractersticas eram cada vez mais complexas. Conforme Ramos (2008, p. 39), o
Direito Francs e outros que seguiram aquele modelo jamais conseguiram erigir uma teoria coerente dos atos de comrcio, a qual pouco a pouco veio sendo abrandada ou abandonada em favor de outros fundamentos, havendo resultado posteriormente, como ser visto, em alguns ordenamentos jurdicos, a um retorno ao critrio subjetivo, referenciado pessoa do empresrio.
Ento, ainda com fundamento no mesmo autor:

A noo de direito comercial fundada exclusiva ou preponderantemente na figura dos atos de comrcio, com o passar do tempo, mostrou-se uma noo totalmente ultrapassada, j que a efervescncia do mercado, sobretudo aps a Revoluo Industrial, acarretou o surgimento de diversas outras atividades econmicas relevantes, e muitas delas no estavam comprometidas no conceito de atos de comrcio ou de mercancia. (RAMOS, 2008, p. 41).
Diante da j abordada e reconhecida limitao da Teoria Objetiva, adotada no Cdigo Comercial de 1850, e das sucessivas crticas a ela, a doutrina e a jurisprudncia nacional, principalmente aps a edio do Cdigo Civil italiano de 1942 (que adotara a Teoria da Empresa), foram, aos poucos, adaptando-se realidade irrefutvel das modernas concepes tericas. Em 2002, com a entrada em vigor do novo Cdigo Civil brasileiro, ocorre a total transio da Teoria Objetiva (francesa) para a Teoria da Empresa (italiana) revogando grande parte do Cdigo Comercial brasileiro e unificando, ainda que no plano formal, o direito privado nacional (direito civil e comercial). Nesse sentido, Ramos (2008, p. 48) esclarece que:
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Ao disciplinar o direito de empresa, o direito brasileiro se afasta, definitivamente, da ultrapassada teoria dos atos de comrcio, e incorpora a teoria da empresa ao nosso ordenamento jurdico, adotando o conceito de empresarialidade para delimitar o mbito de incidncia do regime jurdico comercial.
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Direito Empresarial
Pessoas ou Sujeitos de Direito

A Religio, a Moral, as Regras de Trato Social e, em ltima instncia, o Direito, como instrumentos de controle e pacificao social, no tm existncia seno na sociedade, sendo o ser humano, em primeiro plano, seu destinatrio final. No campo estrito do Direito, cabe ressaltar que o ser humano no o nico ente a integrar a noo jurdica de pessoa, no estando esta reduzida naquele, ou melhor, no se encerra a noo de pessoa na concepo de ser humano. Este, pelo contrrio, uma espcie daquela, que o gnero. Nesse sentido, a pessoa, enquanto destinatria final das regras jurdicas, chama-se sujeito de direito, que pode ser tanto uma pessoa fsica, individual ou natural (ser humano), quanto uma pessoa jurdica, moral ou coletiva (empresa) (REALE, 2004). Em sua origem, a expresso pessoa remonta ao teatro romano, do latim, personae; na esclarecedora lio de Frana (1994, p. 45):
Pessoa vem do latim persona-ae, que por sua vez tem a origem no verbo personare (per + sonare), que quer dizer soar com intensidade. Servia aquele vocbulo inicialmente para designar a mscara usada pelos atores teatrais, graas qual lhes era assegurado o aumento do volume da voz. Por analogia, passou a palavra a ser utilizada no Direito para designar o ser humano, enquanto desempenha o seu papel no teatro da vida jurdica.
Momentos especficos, ditados pelo ordenamento jurdico, marcam a existncia incio e fim da pessoa, que sujeito de direitos, ou seja, ente capaz de adquirir direito e contrair obrigaes
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(artigo 1 Cdigo Civil). Nesse sentido, estritamente vinculado noo jurdica de pessoa est a ideia de personalidade, que representa a aptido genrica de ser sujeito de direitos; e, a de capacidade, que consiste na medida jurdica das atribuies da personalidade, em especial, na estrita aptido para adquirir direitos e exercer, por si ou por outrem, atos da vida civil. Assim, as noes que envolvem e permeiam as concepes de pessoa, personalidade e capacidade, no se excluem, pelo contrrio, completam-se. Por fim, em breve classificao, podemos observar espcies distintas de pessoas e diferentes formas e manifestaes de personalidade e de capacidade:
1. quanto s pessoas: conforme j visto, estas podem ser: natural, fsica ou individual, ou seja: o homem; ou, jurdica, moral ou coletiva, ou seja, o agrupamento humano visando fins e interesses comuns. 2. quanto personalidade: podem ser estas: jurdica, que igual para todos os homens, todos a tm na mesma medida; ou, natural, que ir variar de indivduo para indivduo, assim, teremos tantas personalidades naturais quantos foram os seres humanos existentes (tal noo est diretamente ligada Psicologia). 3. quanto capacidade: que pode ser natural ou jurdica e, esta ltima, de direito ou de fato. A capacidade natural est vinculada rea psquica, corresponde higidez (sade) mental do ser humano, j a capacidade jurdica, corresponde medida jurdica das atribuies da personalidade jurdica. Esta pode variar em capacidade de direito, oriunda da personalidade, para adquirir direitos e contrair obrigaes na vida civil; e, a capacidade de fato, que consiste na aptido de exercer por si os
atos da vida civil (NUNES, 2003).
Confira no Cdigo Civil os artigos citados na Lei n. 10.406, de 10 de janeiro www.planalto.gov.br/ ccivil_03/leis/2002/ 26 abr. 2011.
de 2002, no stio: <http://
L10406.htm>. Acesso em:
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Direito Empresarial
Pessoa Natural, Fsica ou Individual

O artigo 1 do Cdigo Civil em vigor reza que [...] toda pessoa capaz de direitos e deveres na ordem civil, diferentemente do que ocorria na legislao civil revogada de 1912, que dispunha em seu artigo 2 que [...] todo homem capaz de direitos e obrigaes. Nesse sentido, fez bem o legislador ao utilizar a expresso pessoa, mais abrangente e adequada ao contexto jurdico do que a palavra homem, que no se coadunava com o verdadeiro significado e amplitude da norma, pois, conforme j visto, a concepo jurdica de pessoa no se reduz a de ser humano, sendo aquela mais ampla. A pessoa natural corresponde criatura com vida que provenha de mulher, ou, numa possvel definio jurdica, ao ser humano, considerado como sujeito de direitos e obrigaes. A pessoa natural tem por termos inicial e final de sua existncia o nascimento com vida e a morte. Nesse sentido, conforme disposto no Cdigo Civil em seu artigo 2, [...] a personalidade civil da pessoa comea do nascimento com vida; mas a lei pe a salvo, desde a concepo, os direitos do nascituro, da que somente com o nascimento com vida, termo inicial de sua existncia, que o ser humano adquire personalidade, ou seja, torna-se apto a adquirir direitos e a contrair obrigaes. Devemos ressaltar, entretanto, que conforme mandamento legal, desde a concepo, a lei assegura os direitos, ou melhor, as expectativas de direitos do nascituro, que se confirmam se houver nascimento com vida; do contrrio, desintegram-se ou se desmentem como se nunca tivessem existido, como por exemplo o natimorto. No mesmo diapaso, mas em sentido diametralmente oposto, conforme disposto no artigo 6 do Cdigo Civil, in verbis: A existncia da pessoa natural termina com a morte [...], temos, ento, por termo final da existncia da pessoa humana a morte; e, semelhante ao que ocorre com o nascituro, a lei tambm assegura ao falecido proteo post mortem (por exemplo, reparao honra via processo judicial cvel e criminal, artigo 138, 2 do Cdigo Penal,
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testamento etc.), isso por meio de terceiro legitimado (por exemplo, cnjuge, descendentes, ascendentes e irmo). Conforme disposto na lei civil, com o nascimento com vida a pessoa natural adquire personalidade que se encerra com a morte. Liga-se, assim, a pessoa ideia de personalidade. Pessoa, ento, a dimenso atributiva do ser humano, ou seja, a qualificao do indivduo como ser social enquanto se afirma e se correlaciona no seio da convivncia atravs de laos tico-jurdicos (REALE, 2004). J a personalidade exprime a aptido genrica para adquirir direitos e contrair obrigaes (DINIZ, 2005). Os direitos da personalidade so absolutos, intransmissveis, indisponveis, irrenunciveis, ilimitados, imprescritveis, impenhorveis e inexpropriveis. Tais direitos abrangem a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurando o direito indenizao por dano material ou moral (artigo 5, X, da Constituio Federal de 1988 e artigo 12 do Cdigo Civil), abrangendo tambm o nome e o pseudnimo (artigo 18 e 19 da Legislao Civil). Da concepo jurdica de personalidade flui a noo de capacidade que corresponde ao poder de exercer os direitos inerentes pessoa. Assim, para ser pessoa basta que o homem exista, nasa com vida, quando ento adquire personalidade, j para ser capaz o ser humano precisa preencher os requisitos necessrios, previstos em lei, para agir por si ou por outrem, como sujeito ativo ou passivo duma relao jurdica (DINIZ, 2005). Do estudo da capacidade jurdica fluem duas modalidades, uma chamada capacidade de fato e de exerccio, que aquela exercida pessoalmente pelo titular do direito ou do dever subjetivo; e outra que a capacidade de direito ou de gozo, que aquela nsita ao ente humano. Toda pessoa normalmente tem essa capacidade; nenhum ser pode ser privado do exerccio da capacidade de direito pelo ordenamento jurdico. O Cdigo Civil expressa enfaticamente no artigo 1 que [...] toda pessoa capaz de direitos e deveres na ordem civil. A capacidade de fato pressupe a de direito, mas esta pode subsistir independentemente daquela. Ainda sobre a capacidade, o ordenamento jurdico no se incumbiu de defini-la de forma estrita, limitando-se a enumerar os
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Direito Empresarial
casos de capacidade e incapacidade absoluta e relativa, conforme expressamente previsto em lei. Nesse sentido, em conformidade com a Lei civil temos que: no artigo 5 encontram-se elencadas pessoas capazes para o exerccio de atos da vida civil, informando, no caput, que a menoridade cessa aos dezoito anos completos, quando a pessoa fica habilitada prtica de tais atos. No pargrafo nico do supracitado artigo, so citadas excees ao exerccio de tais atos, antes de completada a maioridade, no qual encontra disposto que, cessar, para os menores, a incapacidade:
I pela concesso dos pais, ou de um deles na falta do outro, mediante instrumento pblico, independentemente de homologao judicial, ou por sentena do juiz, ouvido o tutor, se o menor tiver dezesseis anos completos; II pelo casamento; III pelo exerccio de emprego pblico efetivo; IV pela colao de grau em curso de ensino superior; V pelo estabelecimento civil ou comercial, ou pela existncia de relao de emprego, desde que, em funo deles, o menor com dezesseis anos completos tenha economia prpria.
Em sentido contrrio, no artigo 3 encontram-se enumerados os absolutamente incapazes de exercer pessoalmente os atos da vida civil, os quais so:
I os menores de dezesseis anos;
II os que, por enfermidade ou deficincia mental, no tiverem o necessrio discernimento para a prtica desses atos; e III os que, mesmo por causa transitria, no puderem
exprimir sua vontade.
Por fim, no artigo 4, enumerou a lei civil os relativamente incapazes a certos atos ou maneira de exerc-los, in casu:
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I os maiores de dezesseis e menores de dezoito anos; II os brios* habituais, os viciados em txicos, e os que, por deficincia mental, tenham o discernimento reduzido; III os excepcionais, sem desenvolvimento mental completo; e, IV os prdigos*.
*brio que ou aquele que est alcoolizado; bbedo; que ou aquele que se embriaga frequentemente; que ou quem propenso bebida. Fonte: Houaiss (2009). *Prdigo que dissipa seus bens, que gasta mais do que o necessrio; gastador, (2009). esbanjador, perdulrio. Fonte: Houaiss
Deixando para lei especial a regulamentao da capacidade do silvcola, conforme pargrafo nico.
Pessoa Jurdica, Moral ou Coletiva

A pessoa jurdica a entidade constituda de homens (universitas personarum) ou bens (universitas bonorum), com existncia (vida), direitos, obrigaes e patrimnios prprios. O Cdigo Civil enumera as pessoas jurdicas e regulamenta aquelas que lhes so afetas (artigo 40 a 69). Para Maria Helena Diniz (2005, p. 517):
Sendo o ser humano eminentemente social, para que possa atingir seus fins e objetivos une-se a outros homens formando agrupamentos. Ante a necessidade de personalizar tais grupos, para que participem da vida jurdica, com certa individualidade e em nome prprio, a norma de direito lhes confere personalidade e capacidade jurdica, tornando-os sujeitos de direito e obrigaes. Surge assim a pessoa jurdica, que a unidade de pessoas naturais ou de patrimnios que visa consecuo de certos fins, reconhecidos pelo ordenamento normativo como sujeito de direitos e obrigaes.
Assim, a pessoa moral forma-se: 1. ou a partir de uma corporao, no caso, um conjunto de pessoas que, apenas
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Direito Empresarial
coletivamente, goza de certos direitos e os exerce por meio de uma vontade nica (associao e sociedade); 2. ou, de um patrimnio personalizado destinado a um fim, reconhecido por lei (fundaes) (DINIZ, 2005).
Na ordem jurdica nacional temos as Pessoas Jurdicas de Direito Pblico e as Pessoas de Direito Privado. Vamos s diferenas entre elas.
As primeiras se dividem em Pessoas Jurdicas de Direito Pblico Externo (pases soberanos, Santa S e organizaes internacionais: Organizaes das Naes Unidas (ONU), Organizao dos Estados Americanos (OEA) etc.); e Pessoas Jurdicas de Direito Pblico Interno (representada pela Administrao Pblica direta: Unio, Distrito Federal, Estados, municpios; e, pela Administrao Pblica indireta: autarquias, fundaes pblicas, Agncias reguladoras e Agncias executivas). J as Pessoas Jurdicas de Direito Privado apresentam-se divididas em Fundaes particulares, Associaes, Organizaes religiosas, Sociedades civis ou simples, Sociedades comerciais ou empresariais, Partidos Polticos (artigo 44 do Cdigo Civil) e entidades estatais, representadas, estas, pelas empresas pblicas e sociedades de economia mista. No estudo sobre a natureza jurdica das pessoas morais, algumas caractersticas especficas so estabelecidas:
I As pessoas jurdicas possuem uma existncia real (autonomia de personalidade e patrimonial); II A realidade das pessoas jurdicas se verifica no apenas no plano moral e jurdico, mas ainda no plano fsico; III As pessoas jurdicas, entretanto, no possuem uma vontade prpria, totalmente diversa da dos seus componentes; IV A vontade das pessoas jurdicas a resultante das vontades dos indivduos que a compem; e, V A personalidade das pessoas jurdicas est na dependncia do direito positivo, ao reconhec-la o direito no a cria nem
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a concebe, seno apenas atende a imperativos do direito. (FRANA, 1994, p. 66).
Ainda sobre a natureza jurdica das pessoas coletivas, quatro teorias se destacam:
1. Teoria da Fico legal, a qual entende que a pessoa jurdica seria uma fico, uma mera criao artificial da lei, pois s o ser humano de fato sujeito de direito; 2. Teoria da Equiparao: quer entender que a pessoa moral um patrimnio equiparado no seu tratamento jurdico s pessoas fsicas; 3.Teoria da Realidade objetiva ou orgnica, admite que h junto s pessoas naturais (organismos fsicos) organismos sociais, constitudos pelas pessoas jurdicas, que tm existncia e vontade prpria distinta da de seus membros, com finalidade atingir um objetivo social; e, 4. Teoria da realidade das instituies jurdicas: estabelece, a partir da conjugao das teorias anteriores, com extrema propriedade que a pessoa moral uma realidade jurdica. (DINIZ, 2005, p. 518).
Por fim, cumpre ressaltar que, assim como as pessoas naturais, as pessoas morais apresentam marco existencial (incio e fim), personalidade, capacidade e outras caractersticas que as tornam sujeitos de direitos e obrigaes. As pessoas jurdicas de direito privado apresentam duas fases no seu processo de criao, uma representada pelo ato constitutivo (escrito e preliminar) e outra pelo registro em cartrio. J as pessoas Jurdicas de Direito Pblico, em regra, apresentam determinado momento histrico no seu processo de criao (por exemplo a Constituio). Igualmente ao que ocorre com a pessoa fsica, a capacidade da pessoa coletiva flui da personalidade que a ordem jurdica lhe reconhece por ocasio de seu registro (marco de seu nascimento). Nesse sentido Diniz (2005, p. 522) esclarece que,
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Direito Empresarial
[...] pode exercer todos os direitos subjetivos, no se limitando esfera patrimonial. Tem direito identificao; dotada de uma denominao e de uma nacionalidade. Logo, tem direito personalidade (como o direito ao nome, liberdade, prpria existncia, boa reputao); direitos patrimoniais ou reais (ser proprietria, usufruturia etc.); direito industriais (CF, artigo 5, XXIX); direitos obrigacionais (contratar, comprar, vender, alugar, etc.) e direitos sucesso, pois pode adquirir bens causa mortis.
Em sentido contrrio, mas na mesma linha de raciocnio, temos o fim da pessoa moral que, em se tratando de Pessoa Jurdica de Direito Pblico, igualmente ao que ocorre no seu processo de formao, aqui tambm, sero fatores histricos que determinaro sua extino. J no que tange s Pessoas Jurdicas de Direito Privado, conforme descrito na lei, temos:
ff decurso do seu prazo de durao ou pela ocorrncia pelo

de evento definido (quando expressamente previsto);
ff dissoluo deliberada unanimemente por scios; por ff determinao legal; por ff ato governamental; e por ff dissoluo judicial. por
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Dos Fatos, dos Atos e dos Negcios Jurdicos

Estabelecidas as noes jurdicas imprescindveis para a compreenso da concepo legal das pessoas, torna-se necessrio, nesse momento, situar as condutas destas no mundo jurdico, em especial na Teoria Geral do Direito. Nesse sentido, no cabe aqui conceituar as diversas modalidades ou analisar os elementos e/ou os requisitos formadores dos fatos jurdicos, mas to somente localiz-los na estrutura de classificao dos fenmenos jurdicos. Assim, aps a identificao dos fatos jurdicos como ente jurdico, cumpre situ-los no organograma geral da ontologia jurdica. Ento, ocupando-se a Teoria Geral do Direito do estudo dos traos formais dos fenmenos jurdicos, estruturou-se um sistema de abstrao e de classificao, gerando, a partir dele, uma hierarquia de princpios e mandamentos jurdicos de notvel valor lgico e, principalmente, individualizador de tais fenmenos. Nesse contexto, conforme j analisado, o Direito, ao recair sobre um fato social comum, transforma-o em um fato jurdico, fazendo este sofrer, desde ento, a sua incidncia e regulamentao. Portanto, a primeira classificao fornecida pela Teoria Geral do Direito a distino entre os fatos comuns, que no interessam ao Direito e os fatos jurdicos, que sofrem sua incidncia e produzem os efeitos que lhes so afetos e/ou correlatos. Fato jurdico , assim, todo fenmeno capaz de produzir consequncias jurdicas (por exemplo, ao fazer nascer, ao transformar, ao alterar ou ao extinguir direitos subjetivos); e relaes jurdicas. Para Frana (1994, p. 124) [...] so os acontecimentos em virtudes
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Direito Empresarial
dos quais as relaes de direito nascem, bem como se modificam e se extinguem. Ento, em uma anlise detida do tema, constatamos que os fatos jurdicos dividem-se em duas grandes categorias: os naturais e as aes humanas. Estas tendo por gnesis a conduta humana intencional ou no; aquelas tendo por origem os fenmenos da natureza (terremotos, enchentes, tempestades etc.). As aes humanas se subdividem em aes humanas de efeitos voluntrios, em que a atividade da pessoa se alia vontade de produzir as consequncias jurdicas oriundas do mandamento legal tambm chamadas atos jurdicos, que se apresentam em duas modalidades:
ff jurdicos em sentido estrito: delineados pela lei, Atos

na forma, nos termos e nos efeitos, com a mnima margem de deliberao pelas partes.
ff Negcio jurdico: caracterizado pela maior liberdade

de deliberao das partes, na fixao dos termos e das decorrncias jurdicas, como nos contratos de locao, de compra e venda etc. Para sua validade a lei exige agentes capazes, objeto lcito e possvel e obedincia forma, esta ltima quando determinada por lei.
Ainda em anlise aos fatos jurdicos, temos aqueles decorrentes de aes humanas de efeitos jurdicos involuntrios, em que o efeito jurdico produzido, independe da vontade do homem, ocorrendo por fora de lei; assim, o efeito jurdico no desejado pelo agente, mas ocorre por imposio legal, independentemente do querer humano. Dentre elas temos os ilcitos de natureza civil, administrativo e penal. Quanto ao ilcito penal, civil e administrativo no existe entre eles uma diferena substancial ou ontolgica. A diferena de natureza legal e extrnseca, residindo no grau de tutela dispensado ao bem da vida tutelado pelo ordenamento jurdico e na espcie de consequncia jurdica, advinda a partir da violao do mandamento legal.
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Assim, para ilustrar, observe a Figura 1:
Figura 1: Organograma dos Fatos Jurdicos Fonte: Elaborada pelo autor
Complementando...
Quer conhecer um pouco mais sobre as temticas estudadas? Pesquise as indicaes sugeridas:
Histria
do comrcio. Nesse artigo, voc pode conferir a evoluo histrica do comrcio e as suas prticas. Disponvel em: <http://www. brasilescola.com/historia/historia-do-comercio.htm>. Acesso em: 26 abr. 2011. os stios: <http://www.historiadomundo.com.br/idade-moderna/opacto-colonial>. Acesso em: 26 abr. 2011. e <http://www.infoescola. com/historia/pacto-colonial>. Acesso em: 26 abr. 2011.
Pacto Colonial. Para mais conhecimento sobre o Pacto colonial acesse O
Consideraes
sobre personalidade, pessoa e os direitos da personalidade no Direito Civil Brasileiro. Para maior aprofundamento nas questes relativas s pessoas do direito, personalidade e capacidade, recomendamos o stio: <http://br.monografias.com/trabalhos904/ personalidadepessoa/personalidade-pessoa.shtml>. Acesso em: 26 abr. 2011.
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Direito Empresarial
Resumindo
Conforme voc viu nesta Unidade, atualmente, observamos uma estabilidade em torno do conceito de Direito Empresarial. Este, estritamente vinculado concepo de comrcio, a suas prticas e aos seus atores, no passado denominado Direito Comercial, foi criado e desenvolvido para fomentar, tornar estvel e regulamentar as prticas inerentes ao comrcio e, em razo disso, existe. Vimos tambm que a definio de Direito Empresarial, preservado os preceitos necessrios noo bsica de Direito e acrescentando outros inerentes e peculiares atividade comercial, empresarial ou mercantil, consiste
[...] no conjunto de normas que regem a atividade empresarial; porm, no propriamente um direito dos empresrios, mas sim um direito para a disciplina da atividade econmica organizada para a produo e circulao de bens ou de servios. (DINIZ, 2005, p. 274).
Uma das prticas mais antigas dentre as atividades humanas diz respeito ao comrcio que sempre esteve presente nas sociedades, desde as mais rudimentares at as mais complexas. Assim que, no decorrer da histria, constatamos que trs so as fases pelas quais passou o Direito Empresarial, em sua evoluo, a saber: Teoria Subjetivo-corporativista; Teoria Objetiva e Teoria Subjetiva Moderna (Teoria da empresa).
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Ao longo desse estudo foram tambm apresentados conceitos especficos e muito importantes para compreenso das prximas Unidades, como a noo de pessoa, de personalidade e de capacidade e os conceitos de fatos, atos e negcios jurdicos.
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Direito Empresarial
Atividades de aprendizagem
Preparamos para voc algumas atividades com o objetivo de recordar o contedo que voc estudou nesta Unidade. Em caso de dvida, no hesite em fazer contato com seu tutor.
1. Aps estudar atentamente a evoluo histrica do Direito Empresarial, discorra sobre as fases de transio dele e aborde suas peculiaridades. 2. Diferencie personalidade de capacidade. Em seguida, responda ao questionamento: possvel falarmos em capacidade jurdica independentemente de personalidade? Por qu? Justifique sua resposta. 3. Fatos, atos e negcios jurdicos. D um exemplo para cada modalidade.
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Unidade 2 Direito de Empresa e Societrio
UNIDADE 2
Direito de Empresa e Societrio

ffConhecer as noes conceituais, tericas e legais necessrias para
o conhecimento do Direito de Empresa e Societrio;

ffEntender
como o Direito aborda questes relativas noo de empresrio, de empresa, de estabelecimento comercial, de obrigaes profissionais dos empresrios; e as questes relativas compreenso das diversas espcies de sociedades empresariais e suas caractersticas.
ffIdentificar
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Direito de Empresa
Caro estudante, Estamos iniciando uma nova Unidade e, conforme voc pde constatar nos objetivos, trataremos de noes conceituais, tericas e legais, que so imprescindveis para a compreenso da temtica: Direito de Empresa e Societrio. Nesta Unidade, iremos abordar questes jurdicas relativas ao empresrio, empresa, ao estabelecimento empresarial, s obrigaes profissionais dos empresrios e, por fim, realizaremos uma anlise sistemtica e minuciosa das diversas espcies de sociedades empresariais. Leia-a com muita ateno e no deixe de contar com o auxlio dos tutores para dirimir possveis dvidas. Tenha ainda por certo que, embora vencida a primeira Unidade, os conhecimentos obtidos por meio dela no podem ser deixados de lado, pois eles so norteadores dos temas que sero estudados a partir de agora e, alm disso, esto estritamente vinculados. Nesse sentido, as noes pertinentes s temticas j abordadas, em especial o conceito de Direito Empresarial; a evoluo histrica dele e de suas teorias informadoras; e as pessoas do direito formaro a base de compreenso sobre a qual se assentaro todas as noes, conceitos e institutos que sero, agora, estudados por ns. Bons estudos!
Da simples questo atinente nomenclatura, em especial, Direito Comercial versus Direito Empresarial, percebemos uma profunda implicao de ordem prtica e jurdica, na qual, a partir da evoluo das atividades comerciais e da necessidade de o direito acompanh-las, constatamos um profundo hiato, que fez com que o direito ampliasse sua rea de abordagem e, inclusive, a necessidade de mudar sua denominao.
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Direito Empresarial
Dessa feita, a partir da vigncia do novo Cdigo Civil, de 10 de janeiro de 2002, que revogou toda a primeira parte do Cdigo Comercial de 1850, o comrcio passou a representar apenas uma das vrias atividades reguladas por um Direito mais amplo, o Direito Empresarial, que abrange o exerccio profissional de atividade econmica organizada para a produo ou para a circulao de bens ou servios, por exemplo: indstria, bancos, prestao de servios, atividade rural e outras.
Hodiernamente, portanto, o direito comercial no cuida apenas do comrcio, mas de toda e qualquer atividade econmica exercida com profissionalismo, intuito lucrativo e finalidade de produzir ou fazer circular bens ou servios. Dito de outra forma: o direito comercial, hoje, cuida das relaes empresariais, e por isso alguns tm sustentado que, diante dessa nova realidade, melhor seria usar a expresso direito empresarial. (RAMOS, 2008, p. 49).
Para voc ter uma
noo da importncia
da empresa e do direito de empresa no mundo do professor Gladston
atual, assista vdeoaula
Em uma simples representao grfica, percebemos facilmente a relao que se estabelece entre o Direito Empresarial e o Direito Comercial. Nela, verificamos que o Direito Comercial est contido no Direito Empresarial, ento:
Mamede. Disponvel em: <http://br.youtube.com/ watch?v=zDkC6bVXHcA>. Acesso em: 26 abr. 2011.
Figura 2: Relao entre o Direito Empresarial e o Direito Comercial Fonte: Elaborada pelo autor
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Assim, conforme j analisado por Diniz (2005, p. 274), o Direito Empresarial pode ser definido como
[...] o conjunto de normas que regem a atividade empresarial; porm, no propriamente um direito dos empresrios, mas sim um direito para a disciplina da atividade econmica organizada para a produo e circulao de bens ou de servios [ento,] [...] para o ato ser regulado pelo direito comercial, no preciso seja praticado apenas por empresrios, basta que se enquadre na configurao de atividade empresarial. O direito comercial, empresarial ou mercantil dis ciplina no somente a atividade do comerciante, mas tambm indstrias, bancos, transportes e seguros.
Dessa forma, verificamos a total compatibilidade dos ensinamentos tericos com a representao grfica apresentada.
O Empresrio
Caro estudante, a partir das transformaes pelas quais passou o Direito Comercial (Empresarial), constatamos uma variao natural dos critrios definidores de Comerciante (Empresrio). A ttulo de exemplo, com a edio do Cdigo Civil de 2002, tornam-se ultrapassadas as noes de comerciante e de ato de comrcio, as quais foram superadas pelos conceitos de empresrio e de empresa. Vamos agora ver detalhadamente a evoluo desses conceitos.
No campo estrito da conceituao de empresrio, o revogado Cdigo Comercial de 1850 adotava, como j vimos, a Teoria dos Atos de Comrcio, que se baseava na atividade desenvolvida, pautando-se na constatao da prtica de atos de comrcio,
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Direito Empresarial
estes os estritamente definidos em lei, como critrio identificador do comerciante. Com o advento do Cdigo Civil de 2002, foi implementada a Teoria da Empresa, esta de origem italiana, a qual foi desenvolvida para corrigir falhas e limitaes da teoria anterior e identifica o empresrio, no necessariamente pela espcie de atividade praticada, mas pela estrutura organizacional adotada, relevncia social da atividade desenvolvida e atividade econmica organizada para o fim de colocar em circulao mercadorias e servios. Superado em muito pela prtica, os limites circunscritos pela expresso comerciante foram ultrapassados e, atualmente, a palavra empresrio a que melhor abrange a atividade econmica daqueles que atuam de forma organizada para a produo ou para a circulao de bens, assim como para a prestao de servios. O Cdigo Civil de 2002, em seu artigo 966, prescreve: [...] considera-se empresrio quem exerce profissionalmente atividade econmica organizada para a produo ou a circulao de bens ou servios. A partir da definio legal identificamos elementos constitutivos da noo de empresrio:
ff Profissionalmente: consiste em fazer do exerccio de

determinada atividade econmica sua profisso habitual.
ff Atividade econmica: consiste numa atividade exercida

com o intuito de lucro.
ff Organizao: consiste na capacidade de articular os

fatores de produo (capital, mo de obra, insumos e tecnologia).
ff oduo e circulao de bens e servios: Pr

consiste em abranger, a princpio, todas as atividades que agreguem as caractersticas anteriormente citadas, diferentemente do que ocorria na Teoria dos Atos de Comrcio, que limitava o mbito de abrangncia do regime jurdico comercial a determinadas atividades econmicas elencadas na lei.
[...] a teoria da empresa, como critrio delimitador do mbito de incidncia do direito empresarial, superou uma grande deficincia da antiga teoria dos atos de
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comrcio, a qual acarretava um tratamento anti-isonmico dos agentes econmicos, na medida em que certas atividades, como a prestao de servios e a negociao imobiliria, eram excludas do regime jurdico comercial, fazendo com que seus exercentes no gozassem das mesmas prerrogativas conferidas queles abrangidos pelo direito comercial de ento. (RAMOS, 2008, p. 65).
Por mais abrangente que seja a Teoria da Empresa, por fora de lei pargrafo nico do artigo 966, artigos 971, 982 e 984 , todos do Cdigo Civil, algumas atividades econmicas no foram acolhidas em seu mbito de tutela, in casu:
1. prestao de servio de forma direita e profissionais

intelectuais (advogados, mdicos, professores e outros profissionais liberais), enquanto o exerccio da profisso no constituir elemento de empresa;
Confira estes artigos na Lei <http://www.planalto.gov. br/ccivil_03/leis/2002/ 29 nov. 2010. L10406.htm>. Acesso em:
n. 10.406/2002 acessando:
2. exercentes da atividade rural, quando no registrados na

Junta Comercial, por desenvolverem uma atividade de natureza familiar; e
3. cooperativas, ainda que exeram uma atividade empresarial

de forma organizada e com o intuito de lucro, o legislador, por opo poltica, regulamentou que a cooperativa
sempre uma sociedade simples.
A Empresa
Em uma primeira impresso, de ordem semntica, o signo empresa nos remete ideia de estabelecimento comercial (substantivo concreto). Todavia, em anlise mais atenta, constatamos que aquela expresso est vinculada a um sentido de atividade (conceito abstrato) em especial, economicamente organizada. Assim, o empresrio exerce a empresa.
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Direito Empresarial
[...] empresa uma atividade econmica organizada com a finalidade de fazer circular ou produzir bens ou servios. Empresa , portanto, atividade, algo abstrato. Empresrio, por sua vez, quem exerce empresa. Assim, a empresa no sujeito de direito. Quem sujeito de direito o titular da empresa. Melhor dizendo, sujeito de direito quem exerce empresa, ou seja, o empresrio, que pode ser pessoa fsica (empresrio individual) ou pessoa jurdica (sociedade empresarial). (RAMOS, 2008, p. 62).
Nesse sentido, os termos: empresa, empresrio, sociedade empresarial e estabelecimento comercial so noes que, embora estejam estritamente relacionadas, no se confundem, sendo o primeiro um exerccio, uma atividade econmica organizada; o segundo, a pessoa fsica; o terceiro, a pessoa jurdica, que exerce tal atividade, representa o sujeito/agente de direitos e obrigaes; e, o quarto, o local onde se exerce a atividade empresarial, conforme disposto no artigo 1.142 do Cdigo Civil, o complexo de bens corpreos (instalaes, mquinas, mercadorias etc.) e incorpreos (marcas e patentes) reunidos pelo empresrio para o desenvolvimento de sua atividade empresarial.
Conforme o artigo 1.142 do Cdigo Civil: a empresa uma atividade econmica organizada; o empresrio a pessoa fsica que exerce tal atividade, o sujeito/agente de direitos e obrigaes; a sociedade empresarial a pessoa jurdica que exerce tal atividade, o sujeito/ agente de direitos e obrigaes; e o estabelecimento empresarial/comercial o local onde se exerce tal atividade, e mais, o complexo de bens corpreos e incorpreos, reunidos pelo empresrio para o desenvolvimento de sua atividade empresarial.
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Exerccio de Empresa
A atividade empresarial pode ser exercida pelo empresrio individual, pessoa fsica que desenvolve atividade econmica organizada para produo e/ou circulao de bens e prestao de servios; ou pela sociedade empresarial, pessoa jurdica de direito privado, constituda por meio de contrato celebrado entre duas ou mais pessoas, que se obrigam a combinar esforos e recursos para atingir fins comuns, e que tem por objetivo social a explorao de atividade econmica. Cabe ressaltar que a noo de empresrio individual e a de scio no se confundem, pois este diz respeito ao empreendedor ou ao investidor (acionista ou cotista), que no exerce empresa, atividade que cabe sociedade empresarial; e aquele o profissional que exerce a empresa. Em referncia especfica ao empresrio individual, reza o Cdigo Civil, em seu artigo 972 que [...] podem exercer a atividade de empresrio os que estiverem em pleno gozo da capacidade civil e no forem legalmente impedidos para tanto. A partir dessa redao, constatamos que foram estabelecidos dois critrios para o exerccio de empresa: um primeiro pautado na capacidade civil e outro fundado na inocorrncia de proibies, expressamente previstas em lei. No que tange capacidade civil, em regra, para o exerccio de empresa necessrio que o indivduo possua idade igual ou superior a 18 anos e seja mentalmente so, ou seja, apresente capacidade de compreender e autodeterminar-se (RESTIFFE, 2006). Todavia, a lei prev hipteses que possibilitam o exerccio de empresa independentemente de reunir a pessoa tais requisitos idade e/ou sanidade mental , nesses casos pode o incapaz, em razo de menoridade e/ou insanidade mental, ser representado (incapacidade absoluta) ou assistido (incapacidade relativa), conforme previsto no artigo 974 do Cdigo Civil: [...] poder o incapaz, por meio de representante ou devidamente assistido, continuar a empresa antes exercida por ele enquanto capaz, por seus pais ou pelo autor de herana.
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Direito Empresarial
Nessas hipteses cumpre notar:

1. autorizao judicial que dever observar o interesse do incapaz e a convenincia da continuidade do negcio, em conformidade com o 1 do artigo 974, via alvar judicial e que poder ser revogado a qualquer tempo, desde que devidamente fundamentado pelo magistrado; estrita vinculao ao exerccio individual de empresa; incomunicabilidade dos bens j possudos pelo incapaz, que no se sujeitaro ao resultado da empresa, conforme dispe o 2 do artigo 974; e esteja diretamente relacionado conti nuao da atividade empresarial e jamais para que se inicie o exerccio de tal atividade, assim, ou (4.a) o empresrio j exercia atividade empresarial, sendo a incapacidade superveniente; ou (4.b) a atividade empresarial era
2. 3.
4.
exercida por outrem, de quem o incapaz adquire a titularidade de exerccio da atividade empresarial por sucesso causa mortis. Esta ltima possibilidade de sucesso representa uma inovao no Cdigo Civil de 2002, sem precedente no Cdigo Comercial de 1850 que, no caso, quando do falecimento do comerciante em nome individual, sem deixar herdeiros capazes, a soluo era a liquidao do negcio, com apurao dos resultados. Ainda quanto capacidade civil, pode o incapaz, menor de 18 e maior de 16 anos de idade, ser emancipado, hiptese prevista no artigo 5, inciso I do Cdigo Civil; no se trata de uma exceo, autorizada pelo juiz, conforme estudado no item anterior, mas de uma antecipao de capacidade, concedida pelos pais, ou por um deles na ausncia do outro, mediante escritura pblica, independentemente de homologao do juiz. Na ausncia de ambos, pode o juiz conceder a emancipao por sentena, ouvido o tutor do menor. Outros casos de antecipao de capacidade emancipao podem ser citados, a saber: casamento, exerccio efetivo de emprego pblico, colao de grau em curso de ensino superior, constituio de estabelecimento civil ou empresarial e emprego que importa economia prpria.
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A emancipao irrevogvel e definitiva. Por derradeiro, cabe ressaltar que nas duas hipteses - tanto a autorizao judicial para o exerccio da atividade empresarial, como na emancipao - devero ser estas averbadas (registradas) na Junta Comercial, conforme artigo 976 do Cdigo Civil. No que concerne s proibies, expressamente previstas em lei para o exerccio de atividade empresarial, devem ser observados diversos casos de impedimento legal, dentre os quais destacamos:
ff falidos no reabilitados; ff leiloeiros e corretores; ff servidores pblicos no exerccio de atividade pblica; ff estrangeiros e sociedades sem sede no Brasil para algumas
atividades como a empresa jornalstica e de radiodifuso;
ff devedores do INSS; ff mdicos, no exerccio simultneo de farmcia; e ff cnjuges casados sob o regime de comunho universal
de bens ou da separao obrigatria. importante ressaltar que de acordo com Ramos (2008, p. 73) quem exerce atividade empresarial violando impedimento, responder pelas obrigaes contradas (artigos 973 do Cdigo Civil); e mais
[...] a proibio para o exerccio de empresa, no sendo vedado, pois, que alguns impedidos sejam scios de sociedades empresrias (desde que no ocupem cargo de administrao, controle e desde que no sejam majoritrios), uma vez que, nesse caso, quem exerce a atividade empresarial a prpria pessoa jurdica, e no seus scios.
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Direito Empresarial
Obrigaes dos Empresrios

Muitas so as obrigaes impostas aos empresrios, sejam de ordem moral, sejam de ordem legal. As obrigaes morais, embora to importantes quanto s legais, no so objeto de estudo do presente trabalho. Quanto s obrigaes legais, so estas impostas pelas leis empresariais, trabalhistas, ambientais, tributrias, administrativas, em todas as esferas de descentralizao administrativa (federal, estadual e municipal).
Sobre registros de interesse da empresa e sua legislao, veja a Lei n. 8.934/94. Disponvel em: <http://www.planalto.gov. br/ccivil_03/Leis/L8934. htm>. Acesso em: 26 abr. 2011. Confira tambm o Decreto n. 1.800/96. Disponvel em: <http:// www.planalto.gov.br/ ccivil_03/Decreto/D1800. htm>. Acesso em: 26 abr. 2011. E, por fim, conhea a Lei 9.279/96. Disponvel em: <http://www.planalto. gov.br/ccivil_03/Leis/ L9279.htm>. Acesso em: 26 abr. 2011. Visite o stio do
Dentre as obrigaes estritamente impostas pela legislao empresarial, destacam-se as relativas ao devido registro da empresa junto aos rgos competentes; regular escriturao e guarda dos livros empresariais; elaborao de balano patrimonial periodicamente, no mnimo anual; as concernentes ao nome comercial, ao estabelecimento empresarial e ao ponto comercial; observao e respeito s regras de livre concorrncia e inviolabilidade da propriedade industrial, entre outras.
Registros de Interesse da Empresa

Em ateno legislao vigente, destacamos duas modalidades de registros de interesse da empresa, a primeira relativa ao Registro do Comrcio, previsto na Lei n. 8.934, de 18 de novembro de 1994, regulamentada pelo Decreto n. 1.800, de 30 de janeiro de 1996; e outra relativa ao Registro da Propriedade Industrial, previsto na Lei n. 9.279, de 14 de maio de 1996. Quanto ao Registro do Comrcio, a legislao em vigor prev o Sistema Nacional de Empresas Mercantis (SINREM), formado pelo Departamento Nacional de Registro de Comrcio (DNRC), rgo que integra o Ministrio do Desenvolvimento, Indstria e Comrcio Exterior, responsvel pela superviso, orientao, coordenao e normatizao, no plano tcnico, e, supletiva, no plano administrativo, com abrangncia nacional; e as Juntas Comerciais,
Departamento nacional (DNRC). Disponvel em: <http://www.dnrc.gov. br>. Acesso em: 26 abr.
de Registro de Comrcio
2011. Conhea tambm o stio da Junta Comercial. Disponvel em: <http://
www.jucemg.mg.gov.br> ou <http://www.jucesc. abr. 2011.
sc.gov.br>. Acesso em: 26
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rgos locais (com abrangncia estadual), responsveis pela execuo e administrao dos servios de registro. Assim, devidamente inscrita no Sistema Nacional, a empresa ter seu Nmero de Identificao do Registro de Empresas NIRE. O SINREM apresenta-se estruturado, como mostra a Figura 3:
Figura 3: Estrutura do SINREM Fonte: Elaborada pelo autor
Nesse sentido, igualmente ao que ocorre com a pessoa natural, que dever ter registrado no Cartrio de Registro Civil todos aos fatos marcantes da sua existncia, desde o nascimento at o bito, perpassando por diversos outros fatos relevantes de sua vida, como: emancipao, casamento, separao, divrcio, interdies etc., ao empresrio individual e sociedade empresarial tambm se instituem um registro pblico. Este constitudo pelo Registro de Comrcio, conforme previsto no artigo 967 do Cdigo Civil, levado a efeito pela Junta Comercial, rgo de publicidade, responsvel pelo registro das empresas mercantis e atividades afins, conforme previsto na Lei n. 8.934/94. O registro compreende: a matrcula, que consiste no registro dos auxiliares do comrcio; o arquivamento, que consiste no registro relativo constituio, alterao, dissoluo e extino de firmas mercantis individuais e sociedades mercantis; a autenticao
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Direito Empresarial
de escriturao e documentos mercantis refere-se ao livro mercantil, que deve ser levado Junta Comercial para ser autenticado; e o assentamento de usos e costumes comerciais, entre outras atribuies. Importante ainda ressaltar que, embora exista uma exigncia legal relativa ao registro das pessoas, sejam elas natural ou empresarial, o fato destas no terem sido registradas no lhes priva de existncia. Assim, apresentar, nesses casos, o empresrio individual ou a sociedade empresarial uma existncia de fato (por exemplo: sociedade sem contrato social escrito) ou irregular (por exemplo: sociedade com contrato firmado, porm no registrado na Junta Comercial). Em que pesem as distines terminolgicas entre empresrio de fato e irregular, no existem distines prticas, notadamente quanto s consequncias do regime jurdico a ser aplicado a ambos.
Saliente-se, porm, que a inscrio, embora seja uma formalidade legal imposta pela lei a todo e qualquer empresrio ou sociedade empresria com exceo da situao dos exercentes de atividade rural, como visto no requisito para a caracterizao do empresrio e sua consequente submisso ao regime jurdico empresarial. Quer-se dizer com isso que caso o empresrio ou a sociedade empresria no se registrem na Junta Comercial antes do incio de suas atividades, tal fato no implicar a sua excluso do regime jurdico empresarial nem far com que eles no sejam considerados, respectivamente, empresrio individual e sociedade empresria. Afinal, conforme disposto no enunciado n 199 do CJF, aprovado na III Jornada de Direito Civil, inscrio do empresrio ou sociedade empresria requisito delineador de sua regularidade, e no de sua caracterizao. Sendo assim, se algum comea a exercer profissionalmente atividade econmica organizada de produo ou circulao de bens ou servios, mas no se registra na Junta Comercial, ser considerado empresrio e se submeter s regras do regime jurdico empresarial, embora esteja irregular, por isso, algumas conseqncias, como a impossibilidade de
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requerer recuperao judicial, por exemplo, (artigo 48 da Lei n. 11.101/05). (RAMOS, 2008, p. 79).
Conforme disposto no artigo 968 e respectivos pargrafos do Cdigo Civil de 2002,

[...] a inscrio do empresrio far-se- mediante requerimento que contenha: I o seu nome, nacionalidade, domiclio, estado civil e, se casado, o regime de bens; II a firma, com a respectiva assinatura autgrafa; III o capital; e, IV o objeto e a sede da empresa.
O 1o prev que, com as indicaes estabelecidas nesse artigo, a inscrio ser tomada por termo no livro prprio do Registro Pblico de Empresas Mercantis e obedecer a nmero de ordem contnuo para todos os empresrios inscritos. E o 2o estabelece que [...] a margem da inscrio, e com as mesmas formalidades, sero averbadas quaisquer modificaes nela ocorrentes.
Cumpre, por fim, destacar que a firma individual ou a sociedade empresarial que, durante dez anos consecutivos, no arquivar nenhuma alterao contratual ou no comunicar Junta Comercial que se encontra em atividade, ser considerada inativa, tendo seu registro cancelado (artigo 60 da Lei de Registros Pblicos das Empresas Mercantis e atividades afins).
O Registro da Propriedade Industrial, conforme Lei n. 9.279/96, prev que as invenes, modelos de utilidade, desenhos industriais, marcas, patentes e outros bens incorpreos so tutelados por meio do chamado Registro da Propriedade Industrial.
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Direito Empresarial
Livros Empresariais
Reza o artigo 1.179 do Cdigo Civil que
[...] o empresrio e a sociedade empresria so obrigados a seguir um sistema de contabilidade, mecanizado ou no, com base na escriturao uniforme de seus livros, em correspondncia com a documentao respectiva, e a levantar anualmente o balano patrimonial e o de resultado econmico.
*Probatrio referente prova; que contm prova; que serve de prova. Fonte: Houaiss (2009).
Assim, conforme vimos antes, obrigao imposta a todo empresrio, seja individual ou sociedade empresria, o dever de manter de forma regular, detalhada e peridica um sistema de escriturao contbil, alm de levantar, anualmente, dois balanos financeiros: o patrimonial e o de resultado econmico. Tais livros apresentam tamanha importncia que o Cdigo de Processo Civil (artigos 378 e 379) lhes confere eficcia probatria* e a Legislao Penal (artigo 297, 2 do Cdigo Penal) os equipara a documento pblico. So consequncias da escriturao irregular:
ff empresrio no poder promover ao de verificao o

de contas para fins de instrumentalizar pedido de falncia com base na impontualidade;
ff presumir-se-o como verdadeiros os fatos alegados pela

parte contrria, referente aos fatos que os livros comerciais fariam prova, como decorrncia do disposto no artigo 378 do Cdigo de Processo Civil; e
ff configurao de crime falimentar. a

Da legislao aplicvel matria, constatamos duas espcies de livros empresariais: os obrigatrios, que podem ser subdivididos em comuns e especiais, e os facultativos. Tais espcies de livros iro variar em razo da atividade empresarial exercida e do tipo societrio escolhido (RESTIFFE, 2006, p. 30).
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E voc sabe o que significa livros obrigatrios? Vamos entender, ento, o significado deles.
Os Livros obrigatrios so aqueles cuja escriturao deve ser impreterivelmente observada pelos empresrios. Eles se apresentam divididos em duas espcies. Os comuns so aqueles cuja escriturao imposta a todos os empresrios, sem qualquer distino, e sua ausncia implica sano. Nossa legislao prev apenas uma espcie, o Dirio (artigo 1.180 do Cdigo Civil). Cumpre observar que o Dirio pode ser substitudo por fichas no caso de ser adotada escriturao mecanizada ou eletrnica (artigo 1.181 do Cdigo Civil) ou por livros Balancete Dirio e Balano, quando o empresrio adotar o sistema de fichas de lanamentos (artigo 1.185 do Cdigo Civil). Alguns julgados (decises judiciais) entendem que so tambm livros comuns obrigatrios o Registro de Compras e o Registro de Inventrio. Os especiais so aqueles cuja escriturao imposta a determinada categoria de empresrios, a exemplo do Livro de Registro de Duplicatas, que exigido somente para aqueles que trabalhem com emisso de duplicata mercantil (venda com prazo superior a 30 dias); Livro de Registro de Atas da Assembleia e Livro de Registro de Transferncia de Aes Nominativas, no caso de sociedades annimas; Livro de Entrada e Sada de Mercadorias, em se tratando de armazns gerais; Livro de Balancetes Dirios, no caso de casas bancrias; e outros, especficos do tipo de determinadas empresas ou atividades exercidas.
Uma vez que j conhecemos o conceito de livros obrigatrios, vamos tratar agora sobre os Livros Facultativos.
Os Livros Facultativos so aqueles que tm por objetivo auxiliar o empresrio no desenvolvimento de suas atividades econmicas. Por exemplo: Livro Caixa, no qual se controla a entrada e a sada de dinheiro; Razo, que classifica o movimento das
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Direito Empresarial
mercadorias; Borrador, que funciona como um rascunho do dirio; Conta Corrente, que usado para as contas individualizadas de fornecedores ou clientes; e, ainda, Estoque, Copiador de Cartas, Copiador de Faturas etc. Outros livros so tambm exigidos do empresrio individual ou da sociedade empresria, por determinao de lei trabalhista, fiscal e previdenciria, todavia no se incluem estes dentre os previstos pelo Direito Empresarial. Para que a escriturao mercantil seja regular e produza os efeitos jurdicos previstos em lei, devem os livros observar as formalidades extrnsecas, referentes autenticao deles, bem como formalidades intrnsecas, referentes ao modo como devem ser escriturados (RESTIFFE, 2006, p. 29). Por fim, destacamos o tratamento dispensado s Microempresas (ME) e Empresa de Pequeno Porte (EPP), empreendimentos que devem ter tratamento simplificado e so diferenciados de acordo com o faturamento bruto anual. Assim, quanto escriturao, encontramos duas situaes distintas relativas a esses empreendimentos:
ff Microempresa e Empresa de Pequeno Porte, optantes

pelo SIMPLES, tero como obrigatrios o livro-caixa e o registro de inventrio.
ff Microempresa e Empresa de Pequeno Porte, no optantes

pelo SIMPLES, esto liberadas da autenticao de livros
(artigo 1.179 do Cdigo Civil), mas devem manter em boa ordem e guarda os documentos que servem de base para escriturao.
Estabelecimento Empresarial
Anteriormente denominado fundo de comrcio, o estabelecimento empresarial era matria originariamente abordada somente pela doutrina. Atualmente, encontra-se regulamentada pelo Cdigo Civil, em seu artigo 1.142 que dispe: [...] considera-se
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estabelecimento todo complexo de bens organizado, para exerccio da empresa, por empresrio, ou por sociedade empresria. Da, constatamos que o estabelecimento compreende o conjunto de bens corpreos (instalaes, mquinas, mercadorias etc.) e incorpreos (ponto, nome, marcas, patentes, clientela, know-how*, contratos etc.) organizados sistematicamente pelo empresrio ou pela sociedade mercantil para e no exerccio de sua atividade empresarial. Quanto suscitada organizao sobre a qual se estrutura o conjunto de bens materiais e imateriais que formam o estabelecimento, verificamos que esta influenciar decisivamente na valorao financeira de tais bens, que valero mais em conjunto do que isoladamente. Importante, ainda, destacar que o estabelecimento e o ponto comercial so noes que no se confundem, estando este compreendido naquele, ou seja, o estabelecimento, conforme visto, no apenas o ponto, o local em si considerado, mas todo o complexo conjunto de bens materiais e imateriais, reunidos e organizados, que viabilizam o exerccio da atividade empresarial. Nesse mesmo sentido, no se pode tambm confundir o estabelecimento empresarial com o patrimnio do empresrio, conforme Ramos (2008):
[...] v-se, pois, que nem todos os bens que compem o patrimnio so, necessariamente, componentes tambm do estabelecimento empresarial, uma vez que, para tanto, ser imprescindvel que o bem, seja ele material ou imaterial, guarde um liame com o exerccio da atividade-fim do empresrio. Esta distino percebida com mais facilidade quando analisamos a figura do empresrio individual. Com efeito, o patrimnio do empresrio individual que pessoa fsica constitudo de todos os bens, direito e tudo mais que seja de sua titularidade. O seu patrimnio, portanto, engloba tanto aqueles bens usados para o exerccio da atividade empresarial quanto os seus bens particulares, no afetados ao exerccio da empresa. O estabelecimento empresarial desse empresrio individual, entretanto, corresponde apenas queles bens materiais ou imate-
*Know-how palavra da lngua inglesa que significa o conhecimento tcnico profundo para efetuar processos determinados
ou procedimentos. o nvel de habilidade profissional que mais cria valor. Fonte: Lacombe (2004).
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Direito Empresarial
riais que estejam afetados ao desenvolvimento de suas atividades econmicas. [...] Nas sociedades empresrias, a distino deveras mais difcil, uma vez que, em tese, todos os bens da sociedade estaro, provavelmente, afetados ao exerccio da empresa. Mas pode-se pensar, por exemplo, no caso de uma grande sociedade possuir um imvel que funcione como uma sede social ou um clube para o lazer de seus funcionrios. Neste caso, o imvel pertence ao patrimnio da sociedade, mas no integra o seu estabelecimento empresarial, posto no estar afetado ao exerccio de sua atividade fim. (RAMOS, 2008, p. 111, grifo nosso).
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Direito Societrio
Caro estudante, em carter preliminar e para melhor compreenso do tema que ser objeto de estudo, torna-se relevante o aprofundamento do estudo das noes relativas s pessoas jurdicas. Lembra-se do que estudamos na Unidade 1? Vamos conhecer, agora, o Direito Societrio.
Conceito, Espcies e Classificao

As pessoas jurdicas, entidades constitudas de homens (universitas personarum) ou de bens (universitas bonorum), com existncia (vida), direitos, obrigaes e patrimnio prprios, foram regulamentadas a partir do artigo 40 do Cdigo Civil de 2002, e encontram-se organizadas em pessoas jurdicas de direito pblico e privado: as pessoas jurdicas de direito pblico dividemse em: pessoa jurdica de direito pblico interno ou externo; e, as pessoas jurdicas de direito privado, dividem-se em associaes, fundaes, sociedades, organizaes religiosas e partidos polticos. Dessas espcies, constitudas a partir de um estatuto ou de um contrato social, destacamos: as associaes, que so formadas a partir da unio de pessoas que se organizam para atingir fins no econmicos (artigos 53 a 61 do Cdigo Civil); as fundaes, que so formadas a partir da um patrimnio despersonalizado, destinado a determinado fim (artigos 62 a 69, Cdigo Civil); e, as sociedades que so constitudas a partir da unio de pessoas, que celebram entre si, um contrato de sociedade e se obrigam a contribuir reciprocamente com bens e/ou servios, para o desenvolvimento da atividade contratada e a partilha entre si dos resultados.
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Direito Empresarial
Caractersticas
As pessoas jurdicas apresentam caractersticas especficas, que revelam sua natureza e so determinantes para individualiz-las:
ff Autonomia de personalidade: apresentam personalidade

distinta da dos seus membros.
ff Autonomia patrimonial: possuem patrimnio diverso

da dos seus membros.
ff Isonomia de direitos e deveres: as pessoas jurdicas,

em princpio, possuem os mesmos direitos e as mesmas obrigaes das pessoas fsicas.
ff atuao das pessoas jurdicas: como sujeito de A

relao jurdica levada a efeito atravs de pessoa
individual, que a representa.
Personificao, Personalidade e Capacidade das Pessoas Jurdicas

A personificao das pessoas jurdicas de direito privado foi regulamentada no Cdigo Civil de 2002, no artigo 45, que dispe:
[...] comea a existncia legal das pessoas jurdicas de direito privado com a inscrio do ato constitutivo no respectivo registro, precedida, quando necessrio, de autorizao ou aprovao do Poder Executivo, averbando-se no registro todas as alteraes por que passar o ato constitutivo.
Assim, com a observao das formalidades legais, em especial, o regular registro nos rgos competentes que, no caso das sociedades empresariais, a Junta Comercial do Estado adquire a pessoa coletiva personalidade jurdica, que consiste na aptido
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genrica para ser titular de direitos e contrair obrigaes. , assim, a personalidade jurdica, o atributo de toda e qualquer pessoa, seja natural ou jurdica, para ser sujeito de direito. Distintamente da personalidade jurdica, que a aptido para adquirir direito e contrair obrigaes, porm estritamente a ela vinculada, a capacidade jurdica uma medida limitadora e/ou delineadora da possibilidade de exercitar tais direitos que, no caso das pessoas jurdicas de direito privado, ser vinculada ao seu ato constitutivo, estatuto ou contrato social, e decorre de sua prpria natureza. Portanto, a capacidade jurdica varia de acordo com o fim especfico da atividade da pessoa coletiva. Nesse sentido, no momento em que se opera o assento do contrato ou do estatuto no registro competente, a pessoa jurdica comea a existir, passando a ter aptido para ser sujeito de direitos e obrigaes, adquirindo vida prpria, no se confundindo com os seus membros, por ser uma nova unidade orgnica. A capacidade da pessoa jurdica decorre da personalidade que a ordem jurdica lhe reconhece por ocasio de seu registro (DINIZ, 2005, p. 522).
Responsabilidade
Assim como as pessoas naturais so sujeitos de direitos e, em razo disso, tm o dever de observar e portar-se em consonncia com as determinaes legais, sob pena de, uma vez observados os critrios especficos atinentes sua capacidade, responderem por suas condutas (ao ou omisso) que violem as regras de direito, as pessoas jurdicas, igualmente quelas, tambm apresentam tais caractersticas, sendo responsveis por seus atos, sejam estes de ndole civil, penal e/ou administrativo. Tais reas de responsabilidade jurdica (cvel, administrativo e penal), em regra, no se excluem, e tero aplicabilidade na medida em que a conduta da pessoa incida em uma das respectivas esferas de regulamentao. Assim, um determinado comportamento pode
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Direito Empresarial
*Latu sensu expresso latina que significa em sentido amplo. Fonte: Houaiss, (2009).
ensejar responsabilidade civil (indenizao), administrativa (multa lato sensu*) e penal (pena), por exemplo, uma conduta violadora das regras ambientais impacto ambiental por corte de rvores silvestres. Muito discutido na teoria e apresentando expressa previso legal tanto no novo Cdigo Civil de 2002, quanto na Constituio Federal de 1988 a responsabilidade jurdica das pessoas jurdicas, em regra, subjetiva. Todavia, em situaes especiais, pode ser de ordem objetiva. Por subjetiva, entendemos a responsabilidade lastreada em culpa, devendo ser ao menos demonstrado o agir negligente ou imprudente da pessoa. De outro modo, a responsabilidade objetiva procede de mero nexo causal entre o comportamento do agente e o resultado produzido, independentemente de apurao de culpa. Em geral, decorre quando a atividade desenvolvida pelo sujeito implicar riscos para os direitos de outrem. Funda-se, assim, a responsabilidade em mero risco da atividade e no de culpa do agente.
Desconsiderao da Personalidade Jurdica

Uma das caractersticas marcantes das pessoas jurdicas de direito privado o fato de estas possurem uma existncia real (autonomia de personalidade), distinta da de seus membros, e, tambm, apresentarem um patrimnio prprio (autonomia patrimonial), diverso da de seus scios. Assim, reconhecida a realidade das pessoas jurdicas, que se verifica no apenas no plano moral e jurdico, mas igualmente no plano material. Questo, entretanto, de profunda complexidade o fato de a pessoa jurdica ser usada para a prtica de atos ilegais, motivados, principalmente, pelos desejos escusos de seus scios, que visam, por exemplo, ao enriquecimento ilcito.
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A admisso, pelas sociedades, do princpio da personalidade jurdica, deu lugar a indivduos desonestos que, utilizando-se da mesma, praticassem, em proveito prprio, atos fraudulentos ou com abuso de direito, fazendo com que as pessoas jurdicas respondessem pelos mesmos. Inmeros desses fatos ocorreram nos Estados Unidos e na Inglaterra, sendo frequentemente levados aos tribunais. (MARTINS, 1996, p. 215).
Esse problema foi percebido na prtica, e o Direito, ento, no tem poupado esforos no sentido de resolv-lo.
Vai prevalecendo cada vez mais o entendimento de que a personalidade, conferida s sociedades, no pode ser convertida em cobertura para enriquecimento ilcito, desviando as pessoas jurdicas de seus objetivos sociais. Reprimindo os desvios da personalidade, evitar-se- que os maliciosos dela usem em benefcio prprio, fazendo crescer seu patrimnio pessoal. Nesse sentido tanto o Cdigo do Consumidor como o Cdigo Civil de 2002 j cominam sanes aos scios infratores. (REALE, 2004, p. 247).
Ento, no af de se evitar o uso indevido da autonomia da personalidade e patrimonial, caractersticas das pessoas jurdicas, por parte daqueles que camuflados por detrs destas praticam condutas ilegais, foi desenvolvida a Teoria da Desconsiderao da Personalidade Jurdica das Pessoas Coletivas, prevista pela primeira vez no ordenamento jurdico brasileiro, no Cdigo do Consumidor, sendo, todavia, admitida pela doutrina e pela jurisprudncia, muito tempo antes. Tal teoria est baseada em atribuir-se ao magistrado o poder de ignorar a existncia da pessoa jurdica para fins de responsabilizao do scio ou do administrador, que se oculta atrs da autonomia patrimonial e de personalidade, sempre que esta for utilizada para a concretizao de uma fraude.
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Direito Empresarial
Para a aplicao da teoria, necessria, a priori, a existncia de uma fraude ou de um mau uso da pessoa jurdica, muito embora essa exigncia, antes taxativa,
esteja sendo relegada, cada vez mais, a segundo plano, sendo possvel encontrar atualmente casos em que a personalidade jurdica foi desconsiderada sem a comprovao da existncia de fraude ou mau uso. Nesse sentido, vale citar o acrdo proferido no caso da exploso ocorrida em 1996 no Osasco Plaza Shopping, em que a desconsiderao da personalidade jurdica foi fundamentada no fato de constituir a pessoa jurdica um obstculo para ressarcimento dos danos causados aos consumidores. (FINKELSTEIN, 2006, p. 37). Cumpre, por fim, ressaltar que a possibilidade de reconhecimento e aplicao da Teoria da Desconsiderao da Personalidade Jurdica s tem incidncia na esfera judicial, no sendo possvel sua aplicao no mbito administrativo.
Dissoluo, Liquidao e Extino

Assim como as pessoas naturais, as pessoas jurdicas tambm apresentam marcos existenciais (incio e fim). Em ateno s pessoas jurdicas de direito privado, elas apresentam duas fases no seu processo de criao. Uma representada pelo ato constitutivo (escrito e preliminar) e outra pelo registro em cartrio, quando ento, conforme j analisado, adquirem essa personalidade e capacidade jurdica. Em sentido contrrio, temos a dissoluo da sociedade, quando, segundo Borba (2003, p. 83), [...] encerra-se a fase ativa da sociedade, que, a partir da, entra em liquidao, que uma espcie de preparao para a morte. Essa dissoluo tanto pode ser amigvel,
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feita por acordo e interesse dos prprios scios, como judicial, demandando a interveno de um juiz, como ocorre na falncia. J a liquidao [...] o perodo do fechamento das contas. Nessa fase dever a sociedade ultimar negcios pendentes, realizar o ativo e pagar o passivo (BORBA, 2003, p. 85). Nesse perodo, na didtica lio de Tavares Borba,
[...] os liquidantes, que podero ser os prprios administradores ou terceiros, transformaro em dinheiro todos os bens da sociedade e promovero o pagamento de todas as suas dvidas. (BORBA, 2003, p. 86).
Com a dissoluo e a liquidao, ocorre a extino, que

[...] o trmino da personalidade jurdica da sociedade, o desfazimento de todos os vnculos pactuados e o fim da conjugao paralela de intenes em torno do objeto social. Enfim, a morte da entidade. (FAZZIO JNIOR, 2008b, p. 147).
Todavia, uma vez procedida a liquidao e pagos todos os credores, eventualmente o saldo pode ser positivo, ainda sobrando bens ou valores. Esse saldo deve ser distribudo entre os scios. o que se chama de partilha.
Sociedades Empresrias
Uma vez feitas as consideraes iniciais, nosso foco de anlise se volta para as sociedades empresrias. So as sociedades voltadas para o exerccio de atividades empresariais ou, como conceitua Borba (2003, p. 17), [...] a sociedade empresria uma entidade dotada de personalidade jurdica, com patrimnio prprio, atividade empresarial e fim lucrativo.
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Preliminarmente, sero tecidas consideraes de ordem geral acerca dessas sociedades, para que ao final possamos analisar as principais espcies de sociedades empresrias reconhecidas pelo Direito brasileiro.
Classificao das Sociedades

So diversas as formas de classificao das sociedades empresrias. Neste tpico, trataremos apenas das principais. Vamos a elas.
A primeira classificao a que nos referimos inicialmente tem em vista o ato constitutivo da sociedade. E, nessa perspectiva, h as sociedades contratuais e as sociedades institucionais. As primeiras so as sociedades empresrias que nascem a partir de um contrato firmado entre seus scios, o contrato social. Um contrato social pode ser definido como [...] a conjugao voluntria de esforos e recursos, que visa constituio de uma sociedade tendente a alcanar objetivos comuns (FINKELSTEIN, 2006, p. 40). Trata-se da regra que ir reger a vida da sociedade, dentro dos limites legais. o que ocorre, por exemplo, com as chamadas sociedades limitadas. Por sua vez, as sociedades institucionais nascem a partir de um estatuto. o caso das sociedades annimas e das sociedades em comandita por aes, que analisaremos mais adiante. Nas sociedades annimas no h um contrato entre os scios. O que importa a contribuio para a formao do capital social. Assim, qualquer um que contribua, quem quer que seja, pode se tornar scio. Explicando a diferena, afirma Martins (1996, p. 223) que:
Enquanto que nas primeiras requer-se o consentimento dos scios para que um novo scio seja admitido, j que de um contrato s podem participar pessoas que sejam aceitas por todos os contratantes, nessas sociedades os scios no podem impedir que um terceiro se venha a
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pr em situao idntica a eles. [...] E por isso acontecer, pode-se seguramente afirmar que tais sociedades no funcionam a base de um contrato, no podendo nenhum scio eficazmente opor-se entrada ou retirada de outro.
Outra classificao que existe quanto responsabilidade dos scios. A partir desse critrio, falamos em sociedades limitadas quando o contrato social ou o estatuto [...] limita a responsabilidade dos scios ao valor de suas contribuies (sociedades annimas) ou integralizao do capital social (sociedades limitadas) (FAZZIO JNIOR, 2008a, p. 40). Por sua vez, nas sociedades ilimitadas, todos os scios respondem de maneira solidria e ilimitada pelas obrigaes sociais. Outros tipos societrios so mistos, combinando a responsabilidade limitada de alguns scios com a ilimitada de outros. Por fim, quanto composio econmica, as sociedades podem ser classificadas como de pessoas ou de capital. As sociedades de pessoas so constitudas em vista da qualidade pessoal de seus scios. Assim, por interessar as caractersticas individuais dos scios, de regra no se admite o ingresso de terceiros. J para as sociedades de capitais, o que importa o capital social,
[...] sendo irrelevante a pessoa dos scios, meros investidores. A pessoa jurdica independe de quem titule as parcelas que compem o capital social. Estas podem mudar de proprietrios, e a pessoa jurdica continua inalterada porque no condicionada ao estado dos scios. (FAZZIO JNIOR, 2008a, p. 41).
Formao do Capital Social

Para Borba (2003, p. 51), Capital Social [...] a cifra correspondente ao valor dos bens que os scios transferiram ou se obrigaram a transferir sociedade. Assim, quando um scio ingressa na sociedade, comprometese a integralizar dado valor, em dinheiro ou bens, que ser repassado sociedade para a composio do capital social.
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fundamental a diferena entre o capital social e o patrimnio da empresa, que so noes distintas. O patrimnio composto pelo ativo, ou seja, por aquilo que de fato a empresa tem como valor; e pelo passivo, que representa o que ela tem de dbito. O patrimnio lquido a diferena entre ativo e passivo de uma sociedade empresria. E sobre a distino, afirma Borba (2003, p. 52):
Verifica-se, por conseguinte, que o capital um valor formal e esttico, enquanto o patrimnio real e dinmico. O capital no se modifica no dia-a-dia da empresa a realidade no o afeta, pois se trata de uma cifra contbil. O patrimnio encontra-se sujeito ao sucesso ou insucesso da sociedade, crescendo na medida em que esta realize operaes lucrativas, e reduzindo-se com os prejuzos que se forem acumulando.
Dessa forma, o capital social o resultado do valor que os scios se comprometeram a repassar sociedade. um valor que, regra geral, j determinado, por isso no varia. O patrimnio, ao contrrio, varia de acordo com o sucesso ou insucesso da atividade empreendida pela sociedade empresria.
Formao do Nome Social

A sociedade empresria tem um nome, com o qual se apresenta nas relaes que trava no mercado. Difere do ttulo do estabelecimento, dos smbolos, das marcas e dos sinais que o representam. Nas palavras de Borba (2003, p. 41-42):
O nome empresarial o nome da pessoa jurdica, enquanto o ttulo do estabelecimento, mera expresso de fantasia, apenas designa o estabelecimento. Os sinais e smbolos so instrumentos de propaganda, ao passo que a marca se vincula aos produtos.
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O nome da sociedade empresria protegido por lei. Afinal de contas, a sociedade depende dele para conseguir o respeito da clientela e crdito no mercado. H duas modalidades de apresentao do nome empresarial: a firma, ou razo social, e a denominao. A firma constitui-se a partir do nome de todos ou apenas de alguns dos scios que integram a sociedade e, neste ltimo caso, seguido da expresso & Cia., expresso esta representativa dos scios que no figuram na firma. Assim, tem por base o nome civil, e funciona como assinatura da sociedade. Modificando-se os scios, deve-se modificar a firma, uma vez que esta depende do nome civil daqueles (BORBA, 2003). Por sua vez, a denominao compe-se de expresses vinculadas atividade desenvolvida pela sociedade, e pode ter por base o nome civil ou qualquer outra expresso, sempre
[...] seguidas do vocbulo Limitada (ou Ltda.), no caso da sociedade limitada, e antecedidas do vocbulo Companhia (ou Cia.) ou acompanhadas da expresso Sociedade Annima (ou S.A.), no caso da sociedade annima. (BORBA, 2003, p. 42).
No tem a denominao o valor de assinatura pela sociedade, mas serve apenas para identificar a empresa. A manifestao do nome sob a modalidade de firma ou denominao depende da determinao da lei. A sociedade em nome coletivo est autorizada apenas a adotar firma, que, como j referido, pode ter por base o nome civil de um, alguns ou todos os seus scios. A sociedade limitada, por seu turno, est autorizada por lei a se valer tanto da firma como da denominao. J a sociedade annima apenas pode se valer da denominao.
Espcies de Sociedades Empresariais

Em detida anlise sobre a legislao e a doutrina vigente, constatamos, a partir do estudo do conceito de empresrio, que a atividade empresarial pode ser exercida pela pessoa fsica,
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empresrio individual, que desenvolve atividade econmica organizada para a produo e/ou a circulao de bens e a prestao de servios, ou pela pessoa jurdica, sociedade empresria, in casu, pessoa jurdica de direito privado, constituda por meio de um estatuto ou de um contrato celebrado entre duas ou mais pessoas, as quais se obrigam a combinar esforos e recursos para atingir fins comuns, e que tm por objetivo social a explorao de atividade econmica. Cabe ressaltar que o empresrio individual e o scio so noes que no se confundem, pois, aquele o profissional que exerce a empresa e este o empreendedor ou investidor (acionista ou cotista), que no exerce empresa, atividade que cabe sociedade empresria.
Vamos, a partir de agora, estudar os principais tipos de sociedades empresrias que existem no Brasil.
Sociedade Comandita por Aes

uma sociedade empresria, em que, como o prprio nome indica, o capital dividido em aes, e os acionistas respondem, apenas, pelo valor das aes subscritas ou adquiridas. Assim, seguem o regime das sociedades annimas, com algumas especificidades. Seus diretores ou gerentes, contudo, tm responsabilidade subsidiria, ilimitada e solidria pelas obrigaes sociais. Apenas acionista pode ser diretor desse tipo societrio.
A diferena essencial com a outra sociedade por aes, a sociedade annima, est na responsabilidade de parte dos scios, os que administram a empresa, pelas obrigaes sociais. Assim, na comandita por aes, o acionista, se no participa da administrao da sociedade, tem a responsabilidade limitada ao preo de emisso das aes que subscreveu ou adquiriu; j o que exerce funes de diretor (ou administrador) responde pelas obrigaes das sociedades constitudas durante sua gesto, de forma subsidiria (aps o exaurimento do patrimnio social),
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ilimitada (sem qualquer exonerao) e solidria (com os demais membros da diretoria). (COELHO, 2002, p. 474).
O acionista que atua como diretor da sociedade nomeado e qualificado no estatuto social. Sua investidura na representao da sociedade no limitada no tempo, mas pode ser destitudo pela vontade de acionistas que representem pelo menos 2/3 do capital social. Quanto ao nome empresarial, essas sociedades podem utilizar firma ou denominao, acrescida da clusula comandita por aes e, do primeiro caso, somente constaro os nomes dos scios diretores e do gerente. Essa sociedade apresenta algumas restries, estabelecidas na Lei das Sociedades Annimas. Assim, por limitao prevista em lei, esse tipo de sociedade no pode constituir Conselho de Administrao, seu estatuto no pode conter autorizao para aumento de capital e no pode emitir bnus de subscrio.
Sociedade em Nome Coletivo

Nesse tipo societrio, apenas scios podem atuar como administrador da sociedade. Todos aqueles que integram a sociedade so pessoas fsicas, sendo igualmente responsveis solidrios pelas obrigaes sociais. Ou seja, nenhum dos scios preservado dos riscos inerentes atividade econmica desenvolvida. Como conclui Coelho (2002, p. 475-476):
Se a empresa no resultar frutfera eventualidade que nenhum empreendedor ou investidor afasta seriamente , isso poder significar a runa total dos scios e de sua famlia, uma vez que os patrimnios daqueles podem ser integralmente comprometido no pagamento dos credores da sociedade.
Sociedade de Responsabilidade Limitada
A disciplina da sociedade limitada vem prevista nos artigos 1052 a 1087, do Cdigo Civil brasileiro. , sem dvida, o tipo mais comum de sociedade empresria que existe no Brasil e,
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Assista videoaula sobre sociedade limitada, de
Andrei Sander. Disponvel com/watch?gl=BR&hl=pt em: 26 abr. 2011.
em: <http://www.youtube. &v=P4TE4bnCkjY>. Acesso
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segundo Coelho (2003, p. 153), [...] deve-se o sucesso a duas de suas caractersticas: a limitao da responsabilidade dos scios e a contratualidade. Ou seja, nesse tipo de sociedade, os scios podem limitar suas perdas no caso de insucesso da atividade desenvolvida, no sendo atingido o seu patrimnio particular. Outra razo desse ser o tipo societrio de que mais se vale a empresa brasileira que as relaes entre os scios so pautadas pelas vontades deles, no contrato que firmam no momento de instituir a sociedade. Assim, dentro da lei, pode estabelecer regras de funcionamento que melhor satisfaam a seus interesses. Como afirmamos acima, a responsabilidade do scio limitada e, em caso de dvidas, se o patrimnio da sociedade no for suficiente para arcar com elas, os scios respondero com seu patrimnio pessoal apenas em relao ao patrimnio subscrito e ainda no integralizado. O capital subscrito o valor com o qual o scio se compromete a contribuir para a formao do capital da sociedade. Capital no integralizado aquele com o qual os scios se comprometeram a repassar para a constituio do capital social, mas ainda no o fizeram. por esse valor que os scios so responsveis, de modo que, se houver integralizado todo o valor, no tero que responder com seu patrimnio pessoal para arcar com dbitos da sociedade. Nas palavras de Finkelstein (2006, p. 60),
A sociedade limitada uma sociedade com uma s categoria de scios, os de responsabilidade limitada, que respondem, to-somente, pela integralizao do capital, e, realizado este, sem maior responsabilidade, quer perante a sociedade, quer para com terceiros.
O contrato social estabelece qual o capital a ser integralizado. E se esse capital j est integralizado, todos os scios que contriburam com os valores que se comprometeram para a formao do capital social esto livres dos dbitos que a sociedade venha a contrair, no respondendo com seus bens pessoais. Contudo, se o capital ainda no foi totalmente integralizado, todos os scios so responsveis pelos dbitos da sociedade, mesmo aquele que j integralizou a quantia a
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que se comprometeu a repassar sociedade. Essa responsabilidade, porm, limitada ao valor do dbito ainda no integralizado, de modo que no pode ultrapassar esse valor. Essa limitao da responsabilidade fundamental para que a sociedade consiga se manter. Como explica Coelho (2003, p. 157),
[...] como o risco de insucesso inerente a qualquer atividade empresarial, o direito deve estabelecer mecanismos de limitao de perdas, para estimular empreendedores e investidores explorao empresarial dos negcios.
Todavia, a regra da limitao da responsabilidade dos scios comporta excees. Em hipteses como, por exemplo, de deliberao pelos scios contrariamente lei ou ao contrato social, respondero ilimitadamente pelas obrigaes decorrentes dessa deliberao. Do mesmo modo, a Justia do Trabalho tem por vezes desconsiderado a limitao da responsabilidade em favor de dbitos trabalhistas (COELHO, 2003). Outra hiptese o scio valer-se da sociedade para praticar qualquer fraude contra seus credores, quando poder ser utilizada a Teoria da Desconsiderao da Personalidade Jurdica, j analisada. Dbitos em relao ao INSS tambm podem ser cobrados de qualquer de seus scios (COELHO, 2003, p. 158-159). O artigo 135, do Cdigo Tributrio Nacional, igualmente prev a possibilidade de desconsiderao da personalidade jurdica em caso de prticas fiscais delituosas cometidas pelo scio em fraude contra o estatuto, o contrato social, ou simplesmente ilegais. De regra, as deliberaes dos scios acerca das questes pertinentes sociedade no exigem maiores formalidades. Seu funcionamento bem simples e informal. Contudo, h matrias de maior importncia que devem ser tratadas em uma assembleia. So exemplos a designao e a destituio de administradores, as modificaes no contrato social e a expulso de scio minoritrio da sociedade. A convocao para uma assembleia deve ser publicada na imprensa, com antecedncia mnima de oito dias da data de sua realizao. Devem estar presentes na assembleia scios representantes de, pelo menos, trs quartos do capital social.
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*Quorum mnima membros
quantidade de ou
obrigatria presentes
formalmente
representa-
dos, para que uma assembleia possa deliberar e tomar decises vlidas. Fonte: Houaiss (2009).
A administrao desse tipo de sociedade cabe a pessoas que podem ser scias ou no, designadas no contrato social ou em outro ato separado. Os no scios podero administrar a sociedade apenas se houver previso expressa nesse sentido no contrato social. Mediante um quorum* designado no contrato social, ou na falta dele por unanimidade, os scios decidem em assembleia acerca da designao do administrador e sobre sua eventual destituio da funo. O administrador no scio deve prestar contas aos scios, anualmente, em assembleia.
Confira na Lei das
Sociedades Annimas, Lei n. 6.404/76, os artigos citados. Disponvel em: <http://www.planalto. gov.br/ccivil_03/Leis/ em: 26 abr. 2011.
Sociedade Annima
As sociedades annimas, tambm chamadas de companhias, encontram-se disciplinadas na Lei n. 6.404, de 15 de dezembro de 1976. sociedade que tem seus ttulos de participao negociveis no mercado, atravs das chamadas aes. Assim, qualquer um pode livremente fazer parte desse tipo societrio, bastando para isso adquirir aes no mercado. No caso de morte do scio, seus herdeiros tornam-se, automaticamente, scios da empresa. Os seus scios so chamados de acionistas. Eles respondem pelas obrigaes contradas pela sociedade at o limite do que falta para a integralizao das aes de que so titulares. De modo que podero ser responsabilizados pelos valores que se comprometeram a repassar companhia, mas que ainda no foram integralizados.
Nas sociedades annimas, os acionistas tm a obrigao de responder apenas pela importncia com que contriburam para a formao do capital social. Os acionistas apenas sero responsveis por aquilo que subscreverem, independentemente da responsabilidade de outros acionistas. (FINKELSTEIN, 2006, p. 81).
L6404consol.htm>. Acesso
Dentre os acionistas, chamamos de controlador aquele que

[...] detm o poder de controle da companhia, sendo isso compreendido como o poder de determinar quem sero os administradores da companhia, bem como determi-
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nar as diretrizes para a conduo dos negcios sociais. (FINKELSTEIN, 2006, p. 8).
De regra, o controlador o acionista que detm o maior volume de aes. As sociedades annimas, para obter os recursos necessrios ao seu funcionamento, emitem ttulos de investimento, denominados valores mobilirios (COELHO, 2003). Entendemos por valores mobilirios:
ff aes; ff debntures; ff partes beneficirias; ff bnus de subscrio; e ff promissria. nota

Todos esses so ttulos que a sociedade pode lanar, para serem adquiridos no mercado. Em nosso estudo, concentraremos a ateno apenas nas aes, que so os principais valores mobilirios emitidos pelas companhias. De acordo com o conceito de Coelho (2003)
[...] as aes so valores mobilirios representativos de unidade de capital social de uma sociedade annima, que conferem aos seus titulares um complexo de direitos e deveres. (COELHO, 2003, p. 190).
Assim, adquirir aes de uma sociedade annima significa a aquisio, ao mesmo tempo, de direitos e deveres em relao a ela. Um dos direitos que mais motiva quem adquire uma ao, evidentemente, a participao nos lucros da companhia no mercado. As sociedades annimas podem ser de dois tipos: abertas ou fechadas. As fechadas no tm seus valores negociados livremente no mercado. Seus valores mobilirios no esto disponveis, por exemplo, para negociao na Bolsa de Valores. As companhias abertas, por sua vez, tm seus valores mobilirios negociados no mercado.
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Voc sabe como se faz para ter os valores mobilirios negociados no mercado?
Para ter seus valores mobilirios negociados no mercado, depende de autorizao do governo federal, atravs de uma autarquia federal denominada Comisso de Valores Mobilirios (CVM). Ela exerce a superviso e o controle do mercado de capitais. E, dado o interesse pblico que envolve o mercado de aes, que aberto para toda a sociedade, e para que no haja prejuzo para os cidados investidores, o governo exerce rgido controle sobre as sociedades annimas abertas. A negociao desses valores mobilirios pode ocorrer na Bolsa de Valores ou no chamado mercado de balco. Como explica Coelho (2003, p. 182), [...] a Bolsa de Valores uma entidade privada, resultante da associao de sociedades corretoras, que exerce um servio pblico, com monoplio territorial. Por sua vez, o mercado de balco seria
[...] toda operao relativa a valores mobilirios realizada fora da Bolsa de Valores, por sociedade corretora e instituio financeira ou sociedades intermedirias autorizadas. (COELHO, 2003, p. 182).
A Sociedade annima bem mais complexa do que a limitada. Por isso, conta com quatro rgos principais para o desempenho de suas funes. So eles:
ff assembleia geral: rene todos os scios e encarregada A

das deliberaes pertinentes sociedade.
ff Conselho de administrao: rgo facultativo, que

pode deliberar sobre parcela das atribuies da assembleia geral, [...] para agilizar a tomada de decises do interesse da companhia (COELHO, 2003, p. 198).
ff diretoria: encarregada de legalmente representar a A

companhia e de executar as deliberaes da assembleia geral e do conselho de administrao.
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ff conselho fiscal: rgo de existncia obrigatria, que O

tem por funo fiscalizar os rgos de administrao,
para proteo dos interesses da companhia e de todos os scios (COELHO, 2003, p. 200).
Sociedade em Comandita Simples

Essa sociedade integrada por scios de duas categorias, discriminadas no contrato social: os comanditados e os comanditrios. Os comanditados so sempre pessoas fsicas e tm responsabilidade solidria e ilimitada pelas obrigaes sociais. Os comanditrios podem ser pessoas fsicas ou jurdicas. Sua responsabilidade limitada ao valor de sua quota na sociedade. Os scios na categoria comanditria no podem ter o nome empregado na firma da sociedade, nem praticar atos de gesto. Se assim o fizerem, respondero da mesma forma que os comanditados.
Os comanditrios no podem ser gerentes, devendo faz-lo o comanditado designado no contrato social. Alis, os comanditrios sequer podem integrar a razo social, nem administrar a sociedade, pena de se tornarem solidria e ilimitadamente responsveis [...]. Claro que isso no implica priv-los de tomar parte nas deliberaes sociais ou de fiscalizar sua gesto e operaes, porque atributos inerentes a qualquer espcie de scio. (FAZZIO JNIOR, 2008a, p. 50).
Microempresa e Empresa de Pequeno Porte

Continuando nosso estudo, a Constituio Federal, em seu artigo 179, estabelece que deve ser dispensado tratamento jurdico diferenciado s microempresas e empresas de pequeno porte, a fim de incentiv-las por meio da simplificao de suas obrigaes administrativas, tributrias, previdencirias e creditcias. Ou seja, reconhecendo sua importncia para a
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economia do pas, a Constituio quis estabelecer para elas um tratamento especial. Vamos ver como esse tratamento?
De acordo com a previso da Lei Complementar n. 123, de 14 de dezembro de 2006, em seu artigo 3, considera-se microempresa aquela com receita bruta igual ou inferior a R$ 240.000,00 (duzentos e quarenta mil reais), e empresa de pequeno porte aquela com arrecadao bruta superior receita da microempresa, mas que no exceda a R$ 2.400.000,00 (dois milhes e quatrocentos mil reais).
Por receita bruta compreende-se o produto da venda de bens e servios nas operaes de conta prpria, o preo dos servios prestados e o resultado nas operaes em conta alheia, no includas as vendas canceladas e os descontos incondicionais concedidos. (FAZZIO JNIOR, 2008a, p. 11).
A micro e a pequena empresa podero optar por inscreverse no Simples Nacional, um programa de recolhimento simplificado de tributos, o que significa efetuar pagamento mensal unificado do Imposto de Renda; do Programa de Integrao Social (PIS) ou do Programa de Formao do Patrimnio do Servidor Pblico (PASEP); da Contribuio para o Financiamento da Seguridade Social (COFINS); do Imposto Sobre Produtos Industrializados (IPI); da contribuio social sobre o lucro lquido; e das contribuies para a Seguridade Social (FAZZIO JUNIOR, 2008a). Para a simplificao do funcionamento dessas empresas, a legislao tambm dispensa a escriturao empresarial, desde que mantenham guardados e conservados seus livros principais, como os livros caixa e o livro de registro de inventrio, bem como toda a documentao que serviu de base escriturao desses livros. O tratamento assegurado pela Constituio a essas empresas
[...] na realidade, um conjunto de normas fiscais, creditcias, trabalhistas e previdencirias, tendentes a simplificar seus exerccio e incrementar seu desenvolvimento. (FAZZIO JNIOR, 2008a, p. 13).
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Complementando...
Quer conhecer um pouco mais sobre as temticas estudadas? Pesquise as indicaes sugeridas a seguir:
Caracterizao do empresrio individual diante do Cdigo Civil vigente

de Gecivaldo Vasconcelos Ferreira. Consulte esse artigo e aproveite para aprofundar seus conhecimentos sobre o empresrio individual. Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=7026>. Acesso em: 26 abr. 2011.
Firma individual empresa ou empresrio. Neste stio voc poder

conhecer mais sobre Registro Empresarial. Disponvel em: <http:// www.cosif.com.br/publica.asp?arquivo=20070728firmaindividual>. Acesso em: 26 abr. 2011.
Estabelecimento empresarial de Srgio Bousquet Filho, Jos Vitor,

Anna Gabrielle e Paulo Jos. Leia o artigo desses autores sobre o tema disponvel no stio: <http://academico.direito-rio.fgv.br/wiki/ Estabelecimento_empresarial>. Acesso em: 26 abr. 2011.
Matriz e filial de Arievaldo Alves de Lima. Nesse artigo voc poder

conhecer mais sobre Matriz, filial, sucursal e agncia. Disponvel em: <http://www.grupoempresarial.adm.br/download/uploads/Matriz%20 e%20Filial%20-%20consideracoes_M4_AR.pdf>. Acesso em: 26 abr. 2011.
diversos tipos de responsabilidade jurdica de Marcelo Azevedo Os

Chamone. Recomendamos a leitura desse artigo para voc conhecer mais sobre responsabilidade jurdica. Disponvel em: <http://jus2.uol. com.br/doutrina/texto.asp?id=11725>. Acesso em: 26 abr. 2011.
Responsabilidade civil objetiva: alcance do disposto no pargrafo nico

do artigo 927 do novo Cdigo Civil de Udelson Josue Araldi. Para aprofundar seus estudos sobre a Teoria da Responsabilidade Objetiva, sugerimos que visite o stio: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto. asp?id=8474>. Acesso em: 26 abr. 2011.
desconsiderao da personalidade jurdica: a teoria, o CDC e o novo Cdigo Civil de Marlon Tomazette. O trabalho do autor sobre a desconsiderao da personalidade jurdica est disponvel em: <http:// jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=3104>. Acesso em: 26 abr. 2011. de Sebastio Jos Roque. Consulte esse artigo e obtenha mais detalhes sobre a formao do nome social. Disponvel em: <http://jus2.uol.com. br/doutrina/texto.asp?id=9620>. Acesso em: 26 abr. 2011.
empresarial encontrou no Cdigo Civil sua formatao definitiva Nome
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Direito Empresarial
Responsabilidade
dos scios no mbito das sociedades limitadas de Luiz Antonio Ramalho Zanoti, Marcelo Dorcio Mendes e Andr Luiz Depes Zanoti. Nesse artigo, voc poder conhecer melhor a Sociedade de Responsabilidade Limitada. Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/ doutrina/texto.asp?id=9743>. Acesso em: 26 abr. 2011.
Estatuto nacional das micro e pequenas empresas de Kiyoshi Harada.

Leia esse estudo e conhea mais acerca das micro e pequenas empresas. Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=9293>. Acesso em: 26 abr. 2011.
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Resumindo
Conforme voc viu nesta Unidade, da simples questo atinente nomenclatura, Direito Comercial versus Direito Empresarial, decorre profunda implicao de ordem prtica e jurdica. Assim, a partir da vigncia do novo Cdigo Civil de 2002, que revogou toda a primeira parte do Cdigo Comercial de 1850, o comrcio passou a representar apenas uma das vrias atividades reguladas por um Direito mais amplo, o Direito Empresarial, que abrange o exerccio profissional de atividade econmica organizada para a produo ou para a circulao de bens ou servios, seja na indstria, nos bancos, na prestao de servios, na atividade rural e tantas outras. Constatamos, ainda, que, embora o Direito Empresarial esteja atualmente regulamentado no Cdigo Civil, no perdeu este sua autonomia e independncia. Com destaque para o fato de que tal autonomia no implica que o Direito Empresarial e o Direito Civil sejam ramos absolutamente distintos e contrapostos. Pelo contrrio, como ramos englobados pelo Direito Privado, possuem, no raro, institutos jurdicos comuns e at mesmo se complementam. Estudamos tambm sobre a natureza e as caractersticas da atividade empresarial, assim como as fontes e a natureza do Direito Empresarial, alm dos requisitos necessrios para a caracterizao do empresrio e da empresa. Foram, ainda, apresentados diversos temas relevantes para o conhecimento do Direito de empresa, tais como: exerccio de empresa, obrigaes dos empresrios, registros de interesse da empresa, livros comerciais e estabelecimento empresarial.
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Direito Empresarial
Alm disso, vimos que a atividade empresarial pode ser exercida tanto pela pessoa fsica, o empresrio individual, quanto pela pessoa jurdica, a sociedade empresria. Esta ltima, pessoa jurdica de direito privado, constituda por meio de um estatuto ou de um contrato celebrado entre duas ou mais pessoas (contrato social), que se obrigam a combinar esforos e recursos para atingir fins comuns, e que tm por objetivo social a explorao de atividade econmica. Nesse sentido, em anlise atenta s pessoas jurdicas, foi desenvolvido um estudo especfico sobre seu conceito, suas espcies e suas classificaes, bem como suas caractersticas, sua personificao, personalidade e capacidade, e mais, sua responsabilidade jurdica e a desconsiderao de sua personalidade. Por fim, aps detida anlise das caractersticas imprescindveis das pessoas jurdicas, iniciamos um estudo detalhado sobre as Sociedades Empresariais, em especial as Sociedades Comandita por Aes, Sociedade em Nome Coletivo, Sociedade de Responsabilidade Limitada, Sociedade Annima, Sociedade em Comandita Simples e empresas de Micro e de pequeno porte.
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Agora chegou a hora de analisarmos se voc est entendendo o que estudamos at aqui. Para saber, procure resolver as atividades propostas a seguir. Lembre-se: voc pode contar com o auxilio de seu tutor. 1. Identifique o proprietrio de um estabelecimento comercial e entreviste-o. Procure saber quais os Livros relacionados ao estabelecimento dele so obrigatrios e quais so facultativos. Confira com o que voc aprendeu. 2. Diferencie empresrio individual de scios. Em seguida, responda a estes questionamentos: O scio exerce a empresa? Por qu? Justifique sua resposta. 3. Analise, de forma minuciosa, os requisitos necessrios para o exerccio da empresa pelo empresrio individual. 4. Tomamos conhecimento dos conceitos de: matriz; sucursal; filial; e agncia por meio dos sites indicados na pgina 59. Servindo-se deles ou de outros sites, estabelea a diferena entre os conceitos citados e fornea alguns exemplos. 5. Pesquise na internet notcias relativas desconsiderao da personalidade da pessoa jurdica. Aps, identifique os fatores que determinaram sua aplicao e os possveis rgos reguladores das atividades empresariais e apurao de suas responsabilidades. 6. No seu bairro, selecione uma sociedade empresarial e, aps, determine a espcie dela e analise, ainda, sua denominao social (nome empresarial).
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7. Estabelea um paralelo comparativo, indicando as principais semelhanas e distines entre Sociedade em Nome Coletivo e Sociedade de Responsabilidade Limitada.
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Unidade 3 Ttulos de Crdito e Contratos Empresariais
UNIDADE 3
Ttulos de Crdito e Contratos Empresariais

ffEntender
noes conceituais, tericas e legais relativas a duas temticas do Direito Empresarial, quais sejam, os ttulos de crdito e os contratos empresariais; de forma detalhada cada um dos principais ttulos de crdito e contratos existentes no Direito brasileiro; e de forma minuciosa os principais contratos existentes no Direito brasileiro.
ffConhecer
ffIdentificar
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Teoria Geral do Direito Cambirio

Caro estudante, A partir de agora, daremos incio a uma nova Unidade. Aqui, conforme voc pde verificar nos objetivos, sero abordadas noes conceituais, tericas e legais relevantes a duas temticas do Direito Empresarial: os ttulos de crdito e os contratos empresariais. Nesta Unidade, aps uma abordagem geral acerca de cada um dos temas, ser estudado, especificamente, cada um dos principais ttulos de crdito e dos contratos existentes no Direito brasileiro. Estude com afinco e no deixe de contar com a ajuda dos tutores para a resoluo de possveis dvidas.
Noo de Ttulos de Crdito

O Direito Cambirio o setor do Direito Empresarial voltado para o estudo dos ttulos de crdito. As relaes negociais se intensificaram, de maneira significativa, a partir do momento em que se comeou a trabalhar com a noo de crdito. O crdito , nas palavras de Fran Martins, [...] a confiana que uma pessoa inspira a outra de cumprir, no futuro, obrigao atualmente assumida (MARTINS, 2008, p. 3). Assim, o crdito pressupe dois elementos: confiana e tempo. O crdito pode vir representado atravs de um documento. Quando isso ocorre, tem-se um ttulo de crdito. Segundo Fran Martins, os ttulos de crdito so [...] papis em que esto incorporados os direitos do credor contra o devedor (MARTINS, 2008, p. 04).
Assista ao vdeo, Ttulos de Crdito, de Andrei Sander. Nele apresentada uma viso geral acerca dos ttulos de crdito. Disponvel em: <http:// www.youtube.com/
Os ttulos de crdito desempenham importante funo econmica, uma vez que podem substituir a moeda nas transaes
watch?v=MqtvXlFMf9w>. Acesso em: 26 abr. 2011.
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comerciais. Podemos citar como exemplos o cheque, a nota promissria, a duplicata, entre outros. A definio mais difundida de ttulo de crdito foi formulada pelo comercialista italiano Csar Vivante. De acordo com sua lio, [...] Ttulo de crdito o documento necessrio para o exerccio do direito, literal e autnomo, nele mencionado (VIVANTE apud MARTINS, 2008, p. 5). Ou seja, do conceito de Vivante, podemos extrair, primeiramente, que o ttulo de crdito um documento. Somente existe o ttulo que conste de uma declarao escrita, em um documento corpreo e palpvel. E continua a definio apresentando o ttulo como necessrio ao exerccio do direito nele contido. O ttulo de crdito deve indicar o direito a que faz jus seu possuidor. E [...] para que o credor de um ttulo de crdito exera os direitos por ele representados indispensvel que se encontre na posse do documento (tambm chamado de crtula) (COELHO, 2003, p. 229). Vivante afirma ainda que o direito apresentado no ttulo de crdito literal e autnomo. Por literal significa que apenas tem valor e pode ser exigido aquilo que vem expresso no ttulo. A autonomia quer dizer que cada pessoa que assume uma obrigao no ttulo assume uma obrigao independente das obrigaes assumidas por outras pessoas no mesmo ttulo.
Princpios Gerais dos Ttulos de Crdito

Vamos conhecer nesta seo os princpios dos ttulos de crdito.
ff Princpio da Abstrao: significa que os direitos que

decorrem dos ttulos de crdito no dependem do negcio que deu origem ao seu surgimento, desvinculando-se completamente dele. Por exemplo, uma Duplicata, uma vez realizado o negcio que lhe deu origem, adquire vida prpria, podendo ser colocada em circulao.
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ff Princpio da Autonomia: quando se quer expressar que

as relaes contidas no ttulo so independentes. Cada
pessoa que assume obrigao no ttulo (por exemplo, um avalista, um endossante) ter uma obrigao prpria, autnoma e distante das demais pessoas que assumem obrigao no ttulo. Cada obrigao que deriva do ttulo autnoma em relao s demais.
ff Princpio da Literalidade: segundo esse princpio, o que

no se encontra expressamente consignado no ttulo de crdito no produz consequncias na disciplina das relaes jurdico-cambiais (COELHO, 2003). Apenas tem valor aquilo que consta, expressamente, do ttulo.
ff Princpio da Cartularidade: exige que o crdito venha

expresso em um documento fsico, ou seja, uma crtula. O ttulo de crdito tem que assumir a feio de um documento escrito. O credor, para fazer valer seu direito contra o devedor, dever estar de posse do ttulo de crdito. A exibio desse documento necessria para o exerccio do direito de crdito nele mencionado.
Classificaes
Existem diversas formas de se classificar os diferentes ttulos de crditos. Aqui sero mencionadas apenas as principais. Vamos a elas?
Primeiramente, os ttulos podem ser classificados de acordo com o regulamento, sendo assim chamados de tpicos ou de atpicos.
ff tpicos os ttulos que contam com regulamentao em So

lei. o caso, por exemplo, do cheque, da duplicata e da nota promissria.
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ff ttulos atpicos so aqueles que no possuem Os

regulamentao prpria em lei, como por exemplo:
as cdulas de crdito (moedas), o conhecimento de transporte (bilhete de transporte, como tquete de nibus, de avio e outros). Quanto causa de sua origem, os ttulos podem ser classificados em causais e abstratos.
ff ttulos causais, imprescindvel a existncia de um Nos

negcio jurdico que lhe d origem. o que ocorre, por exemplo, com uma duplicata, que tem origem em uma relao de compra e venda, ou prestao de servio.
ff os ttulos abstratos independem de comprovao de J

uma causa de origem. o que ocorre com o cheque, que pode ser emitido independente de sua causa de origem.
Quanto circulao, segundo Coelho (2003), os ttulos de crdito podem ser nominativos (que identificam o credor) ou ao portador. Este ltimo, por no identificar o seu credor, transmissvel por mera tradio, ou seja, basta repass-lo para transferir a quem o adquira os direitos que dele decorrem. J os nominais identificam o seu credor e podem ser transmitidos, apenas, atravs de um ato jurdico chamado de endosso, que ser estudado a seguir. Quanto ao prazo, os ttulos podem ser classificados em a prazo, como o caso da nota promissria, que ser estudada logo adiante, e vista, cujo exemplo o cheque.
O Endosso
Como referido acima, o endosso a forma de se transferir os direitos que decorrem de um ttulo de crdito nominal. O ttulo ao portador no necessita de endosso, simplesmente basta transferi-lo a outra pessoa. Aquele que transfere o crdito ao outro chamado de endossador ou endossante. Este pode ser demandado para a
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satisfao dos direitos decorrentes do ttulo. Afinal, nas palavras de Fazzio Jnior (2008a, p. 104):
Do endosso no resulta somente a transferncia de propriedade, mas tambm a garantia da realizao pontual da prestao cambiria, a responsabilidade pela realizao de seu valor.
O adquirente, por sua vez, chamado de endossatrio*. No h limites para o nmero de endossos em um ttulo de crdito. Para se endossar um ttulo, por exemplo, um cheque, basta que se aponha uma assinatura no verso do ttulo. Pode tambm ser endossado o ttulo atravs de uma assinatura no anverso, ou seja, na parte da frente do ttulo, desde que se indique expressamente tratarse de um endosso, com a expresso por endosso, e assinar. O endosso pode ser em branco, ou seja, no indicar o beneficirio/endossatrio, transformando o ttulo em ao portador, ou em preto, indicando expressamente o beneficirio, sendo o ttulo, assim, nominal.
*Endossatrio aquele em favor de quem o ttulo endossado. Fonte: Houaiss (2009).
O Aval
Chamamos de aval o ato pelo qual algum, denominado avalista, garante o pagamento do ttulo em favor de um devedor, respondendo pelo pagamento do ttulo perante todos os credores do avalizado. Nas palavras de Coelho (2003, p. 250):
Por este ato cambial de garantia, uma pessoa, chamada avalista, garante o pagamento do ttulo em favor do devedor principal ou de um coobrigado. O devedor em favor de quem foi garantido o pagamento do ttulo chamado de avalizado.
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*Fidejussria cauo pessoal; fiana. Fonte: Houais (2009).
Constitui o aval o que se chama de uma garantia fidejussria* ou pessoal, uma vez que o avalista garante, com seus bens, os direitos decorrentes do ttulo de crdito. Com isso, o avalista tornase, igualmente, devedor da obrigao decorrente do ttulo.
Ateno: No confunda aval com fiana, e avalista com fiador. So coisas distintas. O avalista apenas existe em ttulos de crdito. J a fiana, e a figura do fiador, uma espcie de garantia caracterstica de contratos.
Ao quitar o dbito, o avalista pode cobrar do avalizado, e dos outros coobrigados anteriores a ele no ttulo, o valor a ele correspondente o que se chama de direito de regresso. Embora sua obrigao seja autnoma, o avalista assume no ttulo de crdito, sempre, a mesma posio do avalizado, com os mesmos direitos e deveres deste. O artigo 897 do Cdigo Civil, em seu pargrafo nico, veda o aval parcial, ou seja, a garantia de apenas parte da obrigao do avalizado. Assim, ao se tornar algum avalista, estar esse algum assumindo a obrigao de responder, integralmente, pelo valor do ttulo de crdito. Para se tornar avalista, uma pessoa casada depende, de regra, de autorizao do cnjuge. A nica exceo, de acordo com o artigo 1.647, inciso III, do Cdigo Civil, o casamento no regime de separao absoluta de bens. Nos demais casos, para ser avalista necessrio o consentimento do cnjuge, para se preservar o patrimnio do casal.
O aval decorre da simples assinatura do avalista no anverso (parte da frente) do ttulo de crdito, com alguma expresso que identifique a assinatura como aval, por exemplo, por aval, avalizo, garanto o pagamento, e outras. Pode tambm ser firmado no verso do ttulo, mas, neste caso, necessariamente deve ser identificada a assinatura como aval.
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O aval pode ser simples, quando se tem um avalista avalizando um devedor; ou plural, quando se tem dois ou mais avalistas avalizando um mesmo devedor. O aval pode ser cancelado at a entrega do ttulo ao credor. Pode ser extinto pelo pagamento, efetivado pelo prprio avalista, pelo avalizado ou por qualquer coobrigado que lhe seja posterior, e ainda pela anulao do ttulo, pela prescrio ou decadncia, quando transcorrido o prazo previsto em lei para que o credor possa exigir o que lhe devido.
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Principais Ttulos de Crdito

Estudante, depois de estudarmos a classificao dos Ttulos de Crdito, vamos conhecer, agora, quais so os principais ttulos. Caso sinta necessidade, releia o material e procure compreender bem os conceitos j vistos.
Conhea a Lei Uniforme de Genebra, que trata especificamente de
regulamentar a letra de cmbio. Disponvel em: <http://www.planalto.
Letra de Cmbio
A letra de cmbio pode ser entendida como uma ordem de pagamento, vista ou a prazo, por escrito, a uma pessoa para que pague a um beneficirio nela indicado, ou ordem deste, uma determinada quantia. Esse ttulo substitui a moeda nas operaes comerciais. Nela, figuram trs personagens: o emitente ou sacador, o sacado e o tomador ou beneficirio.
gov.br/ccivil_03/decreto/ Antigos/D57663.htm>. Acesso em: 26 abr. 2011.
E voc, j ouviu falar dos personagens da letra de cmbio? Vamos ao conceito de cada um deles.
O emitente ou sacador, como o prprio nome indica, trata-se da pessoa que emite o ttulo, que d a ordem de pagamento. Chama-se de saque o ato de criao ou emisso do ttulo de crdito. O sacado a pessoa que recebe a ordem para pagar, e deve cumpri-la. Denomina-se aceite o ato pelo qual o sacado aceita a ordem de pagamento representada na letra de cmbio. Resulta da assinatura do sacado no anverso (frente) do ttulo, ou no verso, desde que indique, neste ltimo caso, tratar-se de aceite. Uma vez
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efetivado o aceite, o sacado torna-se o principal devedor do ttulo. No havendo o aceite, o valor do ttulo pode ser cobrado imediatamente do sacador/emitente. O aceite pode ser total ou parcial, esta ltima quando o sacado aceita, apenas em parte, a ordem de pagamento. Pode, ainda, ser modificativo, quando o sacado modifica as condies estabelecidas no ttulo, por exemplo, a data de vencimento. Pode o sacado, ainda, recusar-se ao aceite. Nesse caso, havendo recusa, aceite parcial ou modificativo, deve-se protestar o ttulo, ficando o sacado obrigado nos termos de seu aceite, respondendo o sacador pela diferena. O protesto prova a falta de aceite, ou que este fora parcial ou modificativo, a fim de que o portador do ttulo possa exercer seus direitos contra as pessoas que nele se obrigaram. Como explica Finkelstein (2006, p. 123),
[...] o protesto o ato formal extrajudicial que objetiva conservar e ressalvar direitos. No tem carter de pena. , sim, meio de prova de que no foi efetuado o pagamento relativo a um ttulo de crdito.
O tomador ou beneficirio a pessoa que se beneficia da ordem de pagamento, ou seja, em favor de quem dada a ordem de pagamento. No existe uma forma especial de preenchimento do ttulo. Em geral, de maneira bem simples, a ordem de pagamento segue a seguinte forma, como mostra a Figura 4: LETRA DE CMBIO Aos (dia/ms/ano) pagar V.Sa. pela presente Letra de Cmbio ao Sr. _________ ou sua ordem a quantia de ___________ em moeda corrente do pas, no lugar __________, data e assinatura. Assinatura do sacado (com endereo).
Figura 4: Modelo de letra de cmbio Fonte: Elaborada pelo autor
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A lei estabelece alguns requisitos formais, essenciais validade da letra de cmbio. Se estiverem ausentes, o ttulo nulo. So eles:
ff denominao letra de cmbio, que deve estar escrita A

por extenso no texto do documento, na lngua em que o documento foi escrito (artigo 1, n. 1, da Lei Uniforme de Genebra);
ff ordem para pagamento de quantia determinada (artigo A

1, n. 2, da Lei Uniforme de Genebra). No caso de dvidas entre o valor inserido por extenso e o valor inserido atravs de algarismos, prevalecer o inserido por extenso;
ff nome do sacado, ou seja, a pessoa que deve pagar o ttulo O

(artigo 1, n. 3 da Lei Uniforme de Genebra). O sacado no possui nenhuma obrigao de pagamento enquanto no inserir sua assinatura, tornando-se aceitante. Enquanto no inserida a assinatura, a obrigao garantida pelo sacador/emitente e pelos demais coobrigados (endossantes e avalistas);
ff nome do tomador ou beneficirio, ou seja, a pessoa O

a quem o ttulo deve ser pago (artigo 1, n. 6, da Lei Uniforme de Genebra);
ff data e o local onde a letra foi sacada (artigo 1, n. 7, da A

Lei Uniforme de Genebra);
ff lugar do pagamento ou a indicao de um local ao lado O

do nome do sacado, que ser tido como lugar do pagamento (artigo 1, n. 5, da Lei Uniforme de Genebra); e
ff assinatura do sacador, que emitiu o ttulo (artigo 1, n. A

8, da Lei Uniforme de Genebra). Os devedores da letra de cmbio podem ser:
ff Devedor principal: o aceitante (o sacado, aps aceitar

a ordem de pagamento); ou
ff Coobrigados: so os demais devedores, ou seja, os

endossantes e o sacador. Caso um dos coobrigados venha a pagar o valor do ttulo, ter direito de regresso contra
o devedor principal e os coobrigados que assumiram o dever de pagar o ttulo antes dele.
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Quanto ao vencimento da obrigao de pagamento, a letra de cmbio pode ser sacada:
ff vista: nesse caso, a letra deve ser paga assim que

apresentada ao sacado;
ff certo termo da vista: conta-se o prazo para pagamento A

a partir do momento em que a letra for apresentada para aceite, ou da data do protesto por falta de aceite. Por exemplo, a tantos dias da data do aceite;
ff certo termo da data: conta-se o prazo a partir de A

uma data estipulada, por exemplo, a tantos dias da data do saque; ou
ff um dia fixado: por exemplo, 5 de janeiro de 2010. Em

O portador do ttulo tem um prazo para apresent-lo para aceite. No caso da letra vencvel vista, tem at um ano aps o saque. No caso da letra vencvel a certo termo da vista tem, igualmente, um ano para procurar o sacado para aceite. Quando for determinado o dia, ser nesse dia que a letra dever ser apresentada para aceite.
Nota Promissria
uma promessa de pagamento atravs da qual um emitente (devedor) se compromete diretamente com um beneficirio (credor) a pagar-lhe certa quantia em dinheiro. Em geral, respeitadas suas especificidades, a nota promissria segue a mesma disciplina da letra de cmbio. Porm, sendo promessa de pagamento, esto envolvidos na nota promissria apenas dois personagens cambirios:
ff emitente: a pessoa que, como o prprio termo indica, O

emite a nota, sendo o devedor do ttulo.
ff beneficirio: ou seja, a pessoa que se beneficia da O

nota, como credor do ttulo.
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A Lei Uniforme de Genebra estabelece, nos artigos 75 e 76, alguns requisitos que devem, necessariamente, ser atendidos pelo ttulo. So eles:
ff denominao nota promissria, que deve ser escrita a

no texto do documento e na lngua empregada para a redao do documento (artigo 75, n. 1, da Lei Uniforme de Genebra);
ffpromessa, pura e simples, de pagamento de determinada a

quantia (artigo 75, n. 2, da Lei Uniforme de Genebra);
ff data de vencimento da promessa de pagamento. Caso a

no conste essa informao, o ttulo considerado vista (artigo 76, n. 1, da Lei Uniforme de Genebra);
ff nome do beneficirio (artigo 75, n. 5, da Lei Uniforme o

de Genebra);
ff lugar em que o pagamento deve ser realizado. Caso no o

conste do ttulo, considera-se o local do saque (artigo 76, n. 2, da Lei Uniforme de Genebra);
ffdata de emisso da nota (artigo 75, n. 6, da Lei Uniforme a

de Genebra); e
ff assinatura do emitente, que seu principal devedor a

(artigo 75, n. 7, da Lei Uniforme de Genebra).
Cheque
um dos mais importantes e comuns ttulos de crdito da atualidade, uma ordem incondicional de pagamento vista, de certa quantia em dinheiro, dada com base em suficiente proviso de fundos, ou decorrente de contrato de abertura de crdito disponveis em um banco ou instituio financeira equiparada (COELHO, 2003). Nesse ttulo, figuram:
ff emitente: pessoa de quem parte a ordem de pagamento O

para o sacado pagar, aps verificao dos fundos. o devedor principal do ttulo de crdito.
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ff sacado: banco ou instituio financeira a ele (cheque) O

equiparada.
ff beneficirio: pessoa a quem o sacado deve pagar a O

ordem emitida pelo emitente (ou sacador).
Tal como os demais ttulos, o cheque tem requisitos a atender para sua validade. So eles:
ff denominao cheque, inscrita no prprio corpo do ttulo e a

na lngua de sua redao (artigo 1, inciso I, da Lei n. 7.357/85);
ff ordem incondicional de pagamento de uma quantia a

determinada (artigo 1, inciso II, da Lei n. 7.357/85);
ffidentificao do banco ou instituio financeira que deve a

pagar (sacado) (artigo 1, inciso III, da Lei n. 7.357/85);
O cheque, no direito
brasileiro, disciplinado setembro de 1985, que pode ser acessada em:
pela Lei n. 7.357, de 2 de
<http://www.planalto.gov. br/ccivil_03/Leis/L7357. htm>. Acesso em: 26 abr. 2011.
ff indicao da data e do local da emisso (artigo 1, inciso V,

da Lei n. 7.357/85);
ff indicao do lugar do pagamento (artigo 1, inciso IV,

da Lei n. 7.357/85); e
ff atura do emitente ou seu procurador, com poderes assin

para emitir cheques em seu nome. No Direito brasileiro, h vrios tipos ou modalidades de cheques. So os principais:
ff Cheque cruzado: o cheque que possibilita a

identificao do credor, somente podendo ser pago via depsito em conta. O cruzamento pode ser geral, atravs de dois traos paralelos no anverso (frente) do ttulo, ou especial, hiptese em que, entre os traos, consta o nome do banco ao qual poder ser pago.
ff Cheque para ser creditado em conta: nesse caso, o

emitente ou o portador do ttulo probe o pagamento em dinheiro, por meio da inscrio no anverso da expresso para ser creditado em conta.
ff Cheque visado: o ttulo garantido pelo banco sacado

durante certo perodo, devendo o sacado reservar na conta corrente do sacador, em benefcio do credor, quantia equivalente ao valor do cheque.
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ff Cheque administrativo: o cheque sacado pelo banco

contra um de seus estabelecimentos.
O cheque, pela legislao brasileira, sempre ordem de pagamento vista, que deve ser apresentado ao banco. O prazo de apresentao ao banco para pagamento de cheque de 30 dias para mesma praa, e de 60 dias, para praas distintas. A perda do prazo implica a perda do direito de cobrana do valor contra os coobrigados e do direito ao crdito, se no mais existir fundos. A emisso de cheques sem a proviso suficiente de fundos pode caracterizar o crime de estelionato. Contudo, conforme Fazzio Jnior (2008a, p. 122):
A devoluo indevida de cheque, sob o argumento de que no tinha fundos, caracteriza dano moral puro, o qual prescinde de prova de prejuzo patrimonial. Cabe ao juiz, guiado pelo princpio da razoabilidade, quantificar a indenizao, arbitrando-a com moderao, de forma que represente reparao ao ofendido pelo dano, sem, contudo, atribuir-lhe enriquecimento sem causa. Tambm constitui causa de indenizao, por dano moral, o erro cometido por instituio financeira, ao debitar cheques de terceiro na conta do correntista, ocasionando a devoluo de seus cheques por falta de proviso de fundos e a inscrio de seu nome em rgos de restrio ao crdito.
O prazo para se ingressar perante o Judicirio para executar um cheque sem fundos de seis meses, a partir do trmino do prazo para a apresentao. Transcorrido esse prazo, ocorre a prescrio. Contudo, mesmo aps esse prazo, o interessado poder ajuizar uma ao, alegando que houve enriquecimento sem causa ou indevido do emitente, ou ainda com uma ao, denominada monitria, para tentar livrar-se do prejuzo. Embora seja comum a emisso dos cheques ps-datados, erradamente chamados de pr-datados, essa prtica no tem base legal. O cheque, sempre, ordem de pagamento vista. Assim, os cheques que so apresentados ao sacado, mesmo com data futura,
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devem ser pagos. A data futura no considerada e o cheque sempre pagvel vista.
Cabe notar, porm, que o Superior Tribunal de Justia (STJ) vem firmando certa jurisprudncia acerca da possibilidade de, em caso de apresentao do cheque ps-datado antes do prazo estipulado, pode gerar o dever do beneficirio de indenizar o emitente, visto a devoluo do ttulo por ausncia de proviso de fundos. Entende o Tribunal que a praxe comercial brasileira, antes de revogar a Lei do Cheque, evidencia a necessidade de se respeitar a boa-f das partes ao resolverem pela emisso de cheques ps-datados, o que no altera a natureza do ttulo de crdito, mas condiz com a lisura de intenes daqueles envolvidos no negcio jurdico.
Conhea uma deciso do STJ no endereo <https://ww2.stj.jus.
br/revistaeletronica/
Abre_Documento.asp?sLin k=ATC&sSeq=3089578&sR eg=200700207891&sData =20070827&sTipo=51&for mato=PDF>. Acesso em: 8 dez. 2010.
Duplicata
o ttulo de crdito emitido com base em obrigao proveniente de compra e venda comercial ou prestao de certos servios. Assim, por exemplo, efetivada uma venda, deve ser extrada a respectiva fatura, para apresent-la ao comprador. No momento da emisso da fatura ou aps a venda, o vendedor poder extrair uma duplicata, que, sendo assinada pelo comprador, servir de documento para a comprovao da dvida. A duplicata, pela legislao brasileira, deve atender aos requisitos previstos no artigo 2, 1, da Lei n. 5.474/68, que so os seguintes:
ff denominao duplicata, a data de sua emisso e o a

nmero de ordem;
A duplicata encontra-se disciplinada na Lei n. 5.474, de 18 de julho
de 1968, que pode ser acessada em: <http:// www.planalto.gov.br/
ff nmero da fatura; o ff data do vencimento, ou a declarao de ser duplicata a

vista;
ccivil_03/LEIS/L5474.htm>. Acesso em: 26 abr. 2011.
ff nome e o domiclio do vendedor e do comprador; o ff importncia a pagar, em algarismos e por extenso; a
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Direito Empresarial
ff praa de pagamento; a ff clausula ordem; a ff declarao do recebimento de sua exatido e da a

obrigao de pag-la, a ser assinada pelo comprador, como aceite cambial; e
ff assinatura do emitente. a
Como analisado no incio desta Unidade, a duplicata um ttulo causal, ou seja, somente pode representar crdito decorrente de uma compra e venda mercantil, ou uma prestao de servio. Dessa forma, o Cdigo Penal brasileiro prev como crime a emisso de duplicata simulada. a chamada duplicata fria, aquela que no corresponde a uma real e efetiva venda de bens ou prestao de servios. A duplicata pode ser vencvel vista, devendo ser paga quando de sua apresentao, ou a certo termo de vista, ou seja, a determinado prazo a partir do qual apresentada. Deve ser remetida ao devedor para aceite em prazo determinado pela lei. A duplicata ttulo de aceite obrigatrio. Contudo, h hipteses, previstas no artigo 8 da Lei n. 5.474/68, em que no obrigatrio aceitar a duplicata. A recusa de aceite pode se dar, por exemplo, quando h avarias na mercadoria, quando esta no foi recebida, se enviada por conta e risco de vendedor, vcios na qualidade e na quantidade, o prazo ou o preo foram diversos do estipulado etc. Apresentada para aceite, a duplicata deve ser devolvida ao vendedor ou ao prestador de servio em dez dias. Podemos protestar a duplicata por falta de aceite, de pagamento ou por falta de devoluo dela. Pode ser protestada at 30 dias aps o seu vencimento. No caso de perda ou extravio de uma duplicata, pode ser emitida uma triplicata. O prazo prescricional da duplicata, contra o sacado e seus avalistas, de trs anos, contados da data do vencimento. Contra endossantes e seus avalistas, de um ano, a contar da data do protesto. De um coobrigado contra o outro e contra o sacador, de um ano, a contar do pagamento do ttulo.
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Contratos Empresariais
Caro estudante, agora que voc j conheceu o conceito dos Ttulos de Crdito, compreendeu a classificao deles e sabe quais so os principais, vamos estudar os Contratos Empresariais. No se esquea de que voc pode procurar a ajuda do seu tutor em caso de dvidas.
Teoria Geral dos Contratos

O contrato nada mais do que um acordo, que gera uma obrigao. E, como j analisado em itens anteriores, uma obrigao um vnculo que une duas ou mais pessoas, pelo qual uma delas (credor) pode exigir da outra (devedor) uma dada prestao. O contrato cria uma obrigao decorrente da vontade humana. Celebrar contratos algo inerente atividade empresarial. E os diversos contratos que tal atividade celebra podem estar sujeitos a diferentes regimes jurdicos. Quando contrata com o poder pblico do Estado, est sujeita a um contrato administrativo, em que tende a prevalecer o interesse do Estado sobre o seu interesse particular. Da mesma forma, quando contrata mo de obra, sujeitase ao regime do contrato de trabalho, em que o trabalhador visto como parte mais vulnervel e, por isso, tem mais garantias. H, ainda, os contratos de consumo, nos quais h o consumidor, como destinatrio final de mercadorias e servios de um dado fornecedor, que tratado pela legislao brasileira como parte mais frgil, hipossuficiente* e, igualmente, revestido de garantias especiais visando sua proteo.
*Hipossuficiente diz-se de ou pessoa com parcos recursos econmicos, que no autossuficiente. Fonte: Houaiss (2009).
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O consumidor representa o elo mais fraco de toda a cadeia produtiva, pois, desprovido dos meios de produo, torna-se suscetvel concentrao de poder econmicos dos fornecedores. (FINKELSTEIN, 2006, p. 150).
Confira no Cdigo de
Defesa do Consumidor os artigos 46 usque 54, Lei n. 8.078/90, acessando: br/ccivil_03/leis/l8078. 2011.
<http://www.planalto.gov. htm>. Acesso em: 26 abr.
Alm disso, o consumidor, de regra, no tem domnio de tecnologia, tornando-se assim mais vulnervel frente aos fornecedores, fato que justifica uma lei que o trata de maneira mais benfica. Esta lei, que disciplina os contratos de consumo, Cdigo de Defesa do Consumidor (Lei n. 8.078, de 11 de setembro de 1990). E, ainda, tm-se os contratos cveis, firmados por sujeitos, a princpio em situao de igualdade. Por fim, h os contratos empresariais ou mercantis, objeto de nosso prximo estudo, que so firmados por empresrios no desenvolvimento de sua atividade. Os contratos so mercantis se os dois contratantes so empresrios (COELHO, 2003, p. 414). Os contratos cveis e empresariais so disciplinados pelo Cdigo Civil e por outras leis, que sero mencionadas mais adiante. O vnculo estabelecido atravs do contrato orientado por alguns princpios, os chamados princpios contratuais.
ff primeiro deles o consensualismo. Significa que o O

contrato uma convergncia de vontades entre um proponente e o aceitante. Um faz uma proposta, que aceita pelo outro. O contrato fruto, antes de tudo, da vontade humana, o que pressupe que as partes sejam, de regra, maiores de idade e capazes para a prtica do ato.
ff Outro princpio contratual o princpio da relatividade.

Quer expressar que o contrato produz efeitos apenas entre as parte contratantes, no atingindo, de regra, terceiros. Pelo princpio da relatividade, o contrato gera efeitos apenas entre as partes por ele vinculadas, no criando, em regra, direitos ou deveres para pessoas estranhas relao (COELHO, 2003, p. 419).
Por fim, cabe ressaltar que, uma vez firmado um contrato entre as partes, ele deve ser cumprido, valendo como se fosse lei
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para as partes contratantes. o que se expressa em latim por pacta sunt servanda (os pactos devem ser cumpridos). nesse sentido que se afirma que o contrato faz lei entre as partes, regra que atende necessidade de segurana contratual (FAZZIO JNIOR, 2008a, p. 139). Todavia, essa ideia hoje tem sido amenizada pela chamada teoria da impreviso. Essa teoria, consagrada no artigo 478 do Cdigo Civil brasileiro, possibilita a reviso de contratos quando ocorre um desequilbrio entre as partes, em virtude de posterior alterao da situao econmica, que torna o contrato excessivamente oneroso para uma das partes, causados por fatores imprevisveis e independentes de sua vontade. o que quer expressar o brocardo* latino rebus sic stantibus, que se entende como uma clusula inerente a todo contrato em que a prestao de uma parte e a contraprestao da outra devem ter equivalncia. De regra, aquele que assumiu uma obrigao por meio de um contrato deve cumpri-la. Contudo, a legislao brasileira permite que se invoque a exceo do contrato no cumprido, a chamada exceptio non adimpleti contractus. Ou seja, se uma parte no cumpriu com o que fora acordado no contrato, no pode exigir da outra o cumprimento da parte que esta tem o dever de cumprir. Aquele que no cumpriu sua parte no poder exigir a do outro contratante. Uma vez firmado um contrato entre as partes, a regra seu cumprimento. Todavia, o contrato pode ser invalidado ou ainda dissolvido. Primeiramente, o contrato pode ser invalidado em vista de razes anteriores ou contemporneas ao momento de sua constituio. o que ocorre, por exemplo, com o contrato firmado por um incapaz, como um menor ou um deficiente mental. Alm disso, pode ocorrer a dissoluo do contrato, que pode se dar pela:
*Brocardo axioma ou aforismo jurdico; qualquer aforismo, (2009). provrbio, mxima. Fonte: Houaiss
ff Resoluo: quando o contrato no cumprido por uma

das partes.
ff Resilio: quando a dissoluo decorre da vontade

das partes, que entram em acordo quanto ao fim das obrigaes contratuais.
ff Resciso: quando o contrato se apresenta como

excessivamente desvantajoso para uma das partes,
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Direito Empresarial
o chamado contrato leonino, e o prejudicado pode
pretender o seu fim.
Principais Contratos Empresariais

Acabamos de estudar a Teoria Geral dos Contratos. Vamos agora conferir alguns tipos de contratos empresariais. Leia com ateno e, caso necessite, releia o contedo para compreender melhor os conceitos apresentados.
Compra e Venda Mercantil

um contrato elementar da atividade empresarial. Um dos contratantes, o vendedor, obriga-se a transmitir a propriedade de certa coisa, mvel ou semovente (um animal), enquanto outro, o comprador, compromete-se com o pagamento do preo, em dinheiro (FAZZIO JNIOR, 2008a). No caso de compra e venda mercantil, comprador e vendedor so empresrios, no desempenho de suas atividades.
O contrato de compra e venda mercantil perfeito e acabado desde que o comprador e o vendedor acordem-se na coisa, no preo e nas condies. (FAZZIO JNIOR, 2008a, p. 143).
*Redibitrio de redibio, que o meio pelo qual se anula uma compra e venda de coisa mvel ou semovente que possui defeitos ocultos a serem descobertos pelo adquirente; devoluo de mercadoria na qual se constatou avaria, defeito ou estrago. Fonte: Houaiss (2009).
A compra e venda pode ser feita no atacado a mercadoria adquirida em larga escala; ou no varejo a mercadoria adquirida singularmente ou em pequena escala. A regra que o comprador deve se responsabilizar pelas despesas de transporte da coisa. Contudo, nada impede que as partes estipulem de forma diversa, quando a coisa se encontre em outro local, devendo ser transportada. O vendedor deve responder pelos chamados vcios redibitrios*, nos termos do artigo 411 do Cdigo Civil. So os defeitos ocultos que podem surgir em relao
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coisa vendida. Constatando um defeito que torne a coisa intil, ou reduza o seu valor, pode o adquirente, no prazo de 30 dias, a sua livre escolha, pretender ficar com o bem, mediante um abatimento no preo, ou ento devolver a coisa, sendo ressarcido do valor pago, acrescido das despesas do contrato, conforme prescreve o artigo 445 do Cdigo Civil de 2002. E, ainda, o vendedor responde pela evico*, prevista a partir do artigo 447, do Cdigo Civil. A evico a perda do bem em virtude de uma deciso judicial, que atribui a propriedade do bem a terceiro. O comprador, nesse caso, ter direito devoluo da quantia paga, alm de uma indenizao em virtude de prejuzos que tiver (FILKELSTEIN, 2006, p. 156). O comprador, igualmente, tem seus deveres, incumbindo-lhe, por evidente, pagar o preo acordado, e receber a mercadoria no tempo e no lugar convencionado, como prev o artigo 492, 2, do Cdigo Civil.
*Evico ato, processo ou efeito de evencer; perda de um bem pelo adquirente, quncia de em consereivindica-
o feita pelo verdadeiro dono, e por cujo resguardo responsvel o alienante, nos contratos bilaterais. Fonte: Houaiss (2009).
Alienao Fiduciria em Garantia

um contrato, em que uma parte, o chamado fiduciante, proprietrio de um bem, aliena-o em confiana para outra parte, o fiducirio, que uma instituio bancria, que se obriga a devolver a propriedade do bem ao final, nos termos do contrato. Assim, [...] uma pessoa (fiduciante) obtm financiamento para a aquisio de bem mvel durvel, alienando referido bem ao fiducirio, como garantia de pagamento do dbito assumido (FAZZIO JNIOR, 2008a, p. 178). A Lei n. 9.514, de 20 de novembro de 1997, trata da alienao fiduciria de bens imveis. Tal contrato deve ser registrado no cartrio de registro de ttulos e documentos, para ter valor contra terceiros. O devedor tem por obrigao, logicamente, pagar o valor correspondente ao financiamento. Caso no cumpra com esse dever, o bem pode ser alvo de uma ao de busca e apreenso.
Se, no curso da execuo do contrato, o devedor descumprir sua obrigao de pagar o financiamento, por meio da ao de busca e apreenso, a propriedade consolida-
Confira a Lei n. 9.514/97 que trata da alienao fiduciria em garantia,
acessando: <http://www. leis/l9514.htm>. Acesso em: 26 abr. 2011.
planalto.gov.br/ccivil_03/
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Direito Empresarial
da no patrimnio do credor, que pode vender o bem, ficando autorizado a se apropriar do valor pertinente ao seu crdito. (FAZZIO JNIOR, 2008a, p. 182).
Discutia-se a possibilidade de priso do devedor que no pagasse o financiamento e nem devolvesse o bem. Todavia, a posio mais recente dos tribunais brasileiros no sentido da impossibilidade de sua priso, em virtude de um tratado internacional, o Pacto de So Jos de Costa Rica, que veda a priso por dvidas, somente a admitindo no caso de devedor de penso alimentcia.
Confira a Lei n. 6.099,
de 12 de setembro de
1974, que dispe sobre o tratamento tributrio das operaes de
arrendamento mercantil. Disponvel em: <http:// www.planalto.gov.br/ ccivil_03/leis/l6099. htm>, e a Lei n. 7.132, de 26 de outubro de
Contrato de Arrendamento Mercantil Leasing
O contrato de arrendamento mercantil leasing trata-se de um contrato de locao caracterizado pela faculdade conferida ao locatrio de, ao seu trmino, optar pela compra do bem locado, sendo amortizadas, no preo final, as prestaes pagas a ttulo de aluguel. Ou seja, ele pode adquirir o bem pelo chamado valor residual.
um contrato mediante o qual uma pessoa jurdica que desejar utilizar determinado bem ou equipamento, por determinado lapso de tempo, o faz por intermdio de uma sociedade de financiamento, que adquire o aludido bem e lhe aluga. Terminado o prazo locativo, passa a optar entre a devoluo do bem, a renovao da locao, ou aquisio pelo preo residual fixado inicialmente. (FAZZIO JNIOR, 2008a, p. 169).
1983, que dispe sobre o arrendamento mercantil. Disponvel em: <http:// www.planalto.gov.br/ ccivil_03/leis/l7132.htm>. Acesso em: 26 abr. 2011.
Figuram nesse contrato a arrendadora, que a empresa de leasing; o arrendatrio; e o fabricante do bem. Atravs desse contrato, o arrendatrio pode usar de um bem, de que necessita, sem ter inicialmente que desembolsar o valor dele, podendo ao final adquirir esse bem (MARTINS, 1993). Ser paga uma prestao peridica, no valor convencionado pelas partes, como um verdadeiro aluguel da coisa. A importncia desse contrato apresentada por Finkelstein (2006, p. 182):
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Os contratos de leasing so muito teis para empresrios que esto iniciando uma atividade e para aqueles empresrios que no possuem capital de giro disponvel para investir. Isso porque, por meio do arrendamento, eles conseguem adquirir infra-estrutura sem o dispndio de capital e, ainda, pagar o valor dos bens arrendados com o produto do trabalho deles mesmos. Isso, sem dvida, explica o crescimento desta modalidade contratual.
Complementando...
Quer conhecer um pouco mais sobre as temticas estudadas? Pesquise as indicaes sugeridas a seguir:
Cheque ps-datado de Andra Aldrovandi. Confira o artigo indicado

para uma anlise mais aprofundada acerca do cheque ps-datado, tambm conhecido como pr-datado. Disponvel em: <http://jus2. uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=4048>. Acesso em: 26 abr. 2011.
Aspectos
controvertidos do leasing no direito brasileiro de Pablo Berger. Consulte o artigo indicado e conhea melhor os contratos de leasing. Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto. asp?id=8054>. Acesso em: 26 abr. 2011.
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Direito Empresarial
Resumindo
Conforme voc viu nesta Unidade, o Direito Cambirio o ramo do Direito Empresarial voltado para o estudo dos ttulos de crdito. S existe o ttulo que conste de uma declarao escrita, ou seja, em um documento corpreo e palpvel. Assim, o ttulo de crdito indica o direito a que faz jus seu possuidor. O direito representado pelo ttulo de crdito literal e autnomo. Por literal, entende-se que apenas tem valor e s pode ser exigido aquilo que vem expresso no ttulo. J a autonomia quer dizer que cada pessoa que assume uma obrigao no ttulo assume uma obrigao independente das obrigaes assumidas por outras pessoas no mesmo ttulo. Ainda sobre os ttulos de crdito, vimos seus princpios gerais, in casu: abstrao, autonomia, literalidade e cartularidade. E mais, a classificao dos ttulos que, conforme visto, pode variar de acordo com o regulamento: tpicos ou atpicos; a origem: causais e abstratos; a circulao: nominativos e portador; e o prazo: ttulos a prazo e vista. Por fim, foram abordados os institutos do endosso e do aval. E, ao final, foram detalhadamente analisados os principais ttulos de crdito, a saber: Letra de cmbio, Nota promissria, Cheque e Duplicata. Conhecemos, tambm, o Contrato Empresarial, que nada mais do que um acordo que gera uma obrigao, que consiste num vnculo que une duas ou mais pessoas, pelo qual uma delas (credor) pode exigir da outra (devedor) uma dada prestao. O contrato, assim, cria uma obrigao decorrente da vontade humana. Estudamos, ainda, a Teoria Geral dos
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Contratos e os principais contratos empresariais, dentre eles a compra e venda mercantil, a alienao fiduciria em garantia e o contrato de arrendamento mercantil leasing.
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Direito Empresarial
Vamos verificar se voc est acompanhando os estudos propostos at o momento nesta Unidade? Para isso, procure resolver as atividades a seguir.
1. Numa papelaria, procure um dos Ttulos de Crditos estudados e compare os seus campos de preenchimento com os apresentados na presente obra. Aps, preencha-os corretamente e procure, junto ao seu tutor, conferir se est tudo correto. 2. Na internet, encontre um dos Contratos Mercantis estudados e leia-o atentamente. Destaque pelo menos trs caractersticas especficas que o diferencie dos demais contratos estudados. Depois, compartilhe com os seus colegas de curso acerca do que mais lhe chamou ateno. 3. Estabelea um paralelo comparativo, indicando as principais semelhanas e distines entre Alienao fiduciria em garantia e Contrato de arrendamento mercantil leasing.
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Unidade 4 Noes de Falncia e Recuperao de Empresa
UNIDADE 4
Noes de Falncia e Recuperao de Empresa

ffCompreender
as noes conceituais, tericas e legais relativas a duas temticas de grande repercusso no Direito Empresarial, quais sejam a Falncia e a Recuperao de empresa; de forma detalhada cada um dos seus principais institutos; e desde o mbito de incidncia da Lei de Falncias e Recuperao de Empresa at os requisitos imprescindveis ao processo de falncia e recuperao da empresa.
ffEntender
ffIdentificar
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Noes Preliminares de Direito Falimentar

Caro estudante, Neste mdulo do curso sero apresentados os fundamentos do Direito Falimentar. Como possivelmente sua futura atividade profissional estar relacionada, ainda que de forma indireta, a uma empresa, interessante que voc detenha conhecimentos acerca dos aspectos que envolvem a existncia dela, inclusive o momento mais trgico da vida da empresa, que o de falncia. O propsito da Unidade fornecer-lhe alguns subsdios para a compreenso do que vem a ser, para o Direito, a falncia de uma empresa.
A noo de falncia no estranha nem mesmo quele que no tem formao jurdica; para a empresa um dado da realidade. O termo falncia tem sua origem no verbo latino fallere, que exprime a noo de faltar com o prometido, uma falha ou omisso. Durante muito tempo, a falncia foi vista com preconceito.
Palavras como insolvente, falido, quebrado esto marcadas por um valor negativo, vexatrio, intimamente ligado idia de caloteiro, criminoso, desonesto, trapincola, entre outros [...] Toda essa incompreenso e agressividade derivam da impresso geral de que o insolvente chegou a esse estado porque quis, por ser desonesto. (MAMEDE, 2006, p. 25).
Contudo, nem sempre a situao de dificuldade da empresa fruto de m administrao. A atividade empreendedora comporta riscos, que podem fazer com que o negcio no atinja uma situao econmica satisfatria, mesmo no caso de uma administrao diligente e responsvel.
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Direito Empresarial
A partir de agora, sero feitas remisses Lei n. 11.101/2005 Lei de Falncia e Recuperao conhecer melhor essa Lei acessando o stio: de Empresa voc pode
<http://www.planalto.gov. br/ccivil_03/_Ato20042006/2005/Lei/L11101. 2011.
htm>. Acesso em: 31 maio Para conhecer mais sobre o tema Recuperao Extrajudicial da empresa, sugerimos o vdeo de Andrei Sander. Disponvel
Do ponto de vista do Direito Empresarial, a falncia serve para designar a realidade da empresa impossibilitada de arcar com a satisfao de seus dbitos, numa situao de impotncia patrimonial. Assim, como explica Campinho (2008), a falncia nada mais que um desequilbrio no patrimnio do devedor.
No Brasil, a falncia regulada pela Lei n. 11.101, de 9 de fevereiro de 2005. Essa lei trata, basicamente, de trs institutos jurdicos: a falncia, a recuperao judicial e a recuperao extrajudicial de empresa. Prev, ainda, os crimes que podem estar envolvidos na falncia, assunto que no ser objeto de nosso estudo. Na falncia so reunidos todos os bens do devedor e listados todos os seus credores. Estes sero pagos proporcionalmente, de acordo com uma ordem de preferncia, que a lei prev. O seu objetivo, na disciplina da Lei, que todos os credores, na medida do possvel, sejam satisfeitos. Todos aqueles que tm a receber da empresa vo concorrer ao patrimnio dela. Sero, para isso, agrupados em categorias, as quais concorrero ao crdito, segundo uma ordem de preferncia determinada pela lei. Assim, como afirma Campinho (2008, p. 07), na falncia se tem o objetivo de:
[...] assegurar aos credores do devedor insolvente um tratamento racional na realizao de seus crditos, obstando abusos ou preferncias indevidas e injustas, garantindo, sobretudo, a par conditio creditorum, ou seja, o tratamento igualitrio, isonmico, entre os credores de uma mesma categoria, j que os credores do devedor comum sero, no processo de falncia, agrupados em classes que iro orientar a preferncia para o recebimento dos respectivos crditos, preferncia esta conferida segundo critrios legalmente definidos.
em: <http://www.youtube. com/watch?gl=BR&hl=pt& v=80oOjHUP2Xw>. Acesso em: 31 maio 2011.
Exatamente por isso, a falncia designada como sendo um procedimento concursal. Os diversos credores concorrero para receber do patrimnio da empresa o que esta lhes deve. Todas as questes que envolvem a falncia correro em um mesmo processo, perante o mesmo juiz, para que este possa ter a dimenso total do patrimnio da empresa, visando-se justia na distribuio do patrimnio do devedor.
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mbito de Incidncia da Lei de Falncias e Recuperao de Empresa

A Lei n. 11.101/2005 define, nos seus artigos 1 e 2, quem est sujeito falncia. Dispe a lei, no seu artigo 1, que suas previses alcanam o empresrio individual e a sociedade empresria. As noes de empresrio individual e de sociedade empresria j foram trabalhadas anteriormente na Unidade 2. Ento, como j mencionado, a Lei est de acordo com a Teoria da Empresa, importada do Direito italiano pelo Cdigo Civil brasileiro de 2002. Para a moderna viso do Direito Empresarial, a empresa uma atividade econmica organizada, desenvolvida profissionalmente e com habitualidade, voltada para a produo e circulao de mercadorias e de servios, com fim lucrativo. empresrio aquele que se dedica a essa atividade, seja uma pessoa fsica (o chamado empresrio individual), ou uma pessoa jurdica (a sociedade empresria). Uma pessoa fsica, que no se enquadra no conceito de empresrio individual, jamais falir. Essa pessoa fsica, que no empresrio individual, pode ser insolvente, ou seja, ter o passivo (dbitos) maior que o ativo. Contudo, tecnicamente no ser um falido.
Como j mencionado, a empresa, para desenvolverse regularmente e adquirir personalidade jurdica, deve ter registrados seus atos constitutivos na Junta Comercial. E aquele que se dedica a qualquer atividade de empresa, mas no tem suas atividades registradas na Junta considerado um empresrio irregular. Contudo, independentemente de possurem personalidade jurdica, as sociedades empresrias irregulares podem
Para aprofundar seus
estudos na distino entre empresa, empresrio e sociedade empresria, sugerimos que voc
assista palestra proferida pelo professor Gladston Mamede. Disponvel em: <http://br.youtube.com/ watch?v=uinZHlJdH1o>. Acesso em: 31 maio 2011.
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ter sua falncia decretada, bastando para isso apenas a comprovao de que ela desenvolveu atividade empresarial.
Entretanto, como uma espcie de punio, o empresrio irregular no poder requerer a falncia de algum que lhe deva, uma vez que, para isso, segundo o artigo 97 da Lei n. 11.101/2005, deve apresentar uma certido da Junta Comercial, comprovando sua regularidade. Dessa mesma forma, como penalidade, a sociedade irregular est impedida de requerer o benefcio da recuperao judicial, que ser estudada mais adiante, pois, para isso, deve comprovar sua regularidade, nos termos do artigo 51, inciso V, da Lei de Falncias e Recuperao de Empresa. O artigo 2 da Lei n. 11.101/2005 exclui, expressamente, algumas atividades econmicas de sua abrangncia. Segundo esse artigo, ela no se aplica a:
ff empresas pblicas (por exemplo, Caixa Econmica Federal); ff sociedades de economia mista (por exemplo, ao Banco do
Brasil);
ff instituies financeiras pblicas ou privadas; ff cooperativas de crdito; ff consrcios; ff entidades de previdncia complementar; ff sociedades operadoras de planos de assistncia sade; ff sociedades seguradoras; ff sociedades de capitalizao; e ff outras atividades equiparadas por leis s anteriores.
Contudo, no quer dizer que essas empresas no podem falir. Caso enfrentem um perodo de dificuldade econmica, de insolvncia, tais atividades econmicas sero regidas por outras leis, e no pela Lei n. 11.101/2005. E isso se justifica porque tais atividades, excludas do regime falimentar comum, so especficas e envolvem relevante interesse social e econmico. Outras leis diferentes disciplinaro, porm, a insolvncia desses agentes econmicos.
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O Processo de Falncia
Como tivemos oportunidade de mencionar, o objetivo da falncia muito claro: a justa diviso do patrimnio do devedor entre os seus credores, pagando-os de acordo com uma ordem de preferncia prevista na lei. Para isso, a Lei n. 11.101/2005 estabelece um processo. Vamos ver como ele definido?
De maneira bem simples, podemos definir um processo como um conjunto ordenado de atos, que se sucedem no tempo. No caso da falncia, esse processo visa satisfao dos credores da massa falida. A massa falida o conjunto de bens da sociedade empresria ou do empresrio individual sobre o qual incidir a concorrncia dos diversos credores.
A partir de agora, vamos trazer mais detalhes acerca desse procedimento. Veremos as fases e as peculiaridades que envolvem uma falncia.
A Competncia para o Processo de Falncia

Inicialmente, veremos perante qual juiz dever se desenvolver o processo falimentar. A ao de falncia, segundo estabelece o artigo 3 da Lei n. 11.101/2005, ter curso perante um juiz cvel do local onde se situa o principal estabelecimento do devedor.
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Mas, afinal, qual o principal estabelecimento da empresa?
Entendemos como o principal estabelecimento aquele onde se concentra seu maior volume de negcios. Como explica Fazzio Jnior (2008b, p. 588), seria:
[...] aquele onde se localiza o estabelecimento em que o empresrio exerce maior atividade, o de maior expresso patrimonial. Isso vale tambm para filial de empresa que tenha sede fora do pas. Podemos concluir, portanto, que estabelecimento principal no aquele a que os estatutos da sociedade conferem o ttulo de principal. O principal estabelecimento o centro de operaes negociais, sem que, por isso, seja o centro de seus principais interesses.
Outro aspecto digno de ser notado que, de regra, todas as aes envolvendo os bens e interesses da massa falida, ou seja, do conjunto de bens do falido, correro perante um nico juiz. o chamado juzo universal de falncias. certo que h excees, como no caso de aes de natureza trabalhista e execues fiscais, que no correm perante o juiz da falncia. Mas para que o juiz tenha a dimenso do patrimnio da empresa, para sua diviso justa entre os credores, a regra que todas as aes correro perante ele. O juzo da falncia um mar para onde se precipitam todos os rios (CARVALHO DE MENDONA apud ALMEIDA, 2008, p. 126).
Os rgos da Falncia
Para desempenhar sua funo no processo de falncia, o juiz depende de uma estrutura para assessor-lo, chamados de auxiliares processuais (MAMEDE, 2006). So rgos que atuaro auxiliando o juiz no procedimento falimentar.
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A primeira e mais importante dessas figuras diz respeito ao chamado administrador judicial. o profissional, pessoa fsica ou jurdica, que administra os bens da empresa falida (a chamada massa falida), auxiliar do juiz no procedimento falimentar ou na recuperao judicial (que ser estudada oportunamente), recebendo remunerao para isso. Tal remunerao, sua forma de pagamento e seu valor, ser determinada pelo juiz, tendo em vista a capacidade de pagamento do devedor falido, o grau de complexidade dos trabalhos empreendidos pelo administrador, e os valores de mercado para atividades semelhantes (essa reviso est no artigo 24 da Lei n. 11.101/2005). O administrador judicial promove o elo entre o juiz e a massa falida. Exerce importante funo na diviso dos bens do falido entre seus credores. No procedimento de recuperao judicial, quem deve zelar e fiscalizar o plano de recuperao da empresa e deve, ainda, prestar contas de sua atuao, sob pena de ser destitudo da funo (GONALVES; GONALVES, 2007, p. 30-31). Ao processar o pedido de recuperao judicial da empresa (artigo 52, inciso I, da Lei n. 11.101/2005), ou na sentena que decreta a falncia (artigo 99, inciso IX), o administrador ser nomeado pelo juiz. O administrador atua como um gestor dos bens do falido, cuidando de sua conservao para que, na oportunidade adequada, sejam alienados, para a satisfao dos credores. Tanto que, se houver bens deteriorveis da empresa, depois de ouvir o comit de credores, poder pedir ao juiz autorizao para que se proceda a sua venda antecipada. Acerca da importncia do papel desempenhado pelo administrador, afirma Campinho (2008, p. 58) que ele:
[...] funciona como administrador da massa falida, agindo na defesa dos interesses que a compem, sendo, ainda, o seu liquidatrio. Seu ofcio mostra-se, pois, indispensvel administrao dos respectivos processos e surge como fonte segura para o atingimento de suas finalidades.
Outro rgo que pode integrar o processo de falncia o comit de credores. Sua composio ocorre, sobretudo, quando se est diante de grandes falncias, casos envolvendo um patrimnio maior.
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Direito Empresarial
Seus integrantes no tm direito remunerao, mas o falido deve arcar com as despesas de suas reunies. Em sntese, podemos dizer que uma de suas funes cuidar dos interesses dos diversos credores da empresa falida. Contudo, em ltima instncia sua atuao velar pela consecuo dos fins da falncia e da recuperao judicial. Caso no seja formado, suas funes sero desempenhadas pelo administrador judicial. A assembleia geral de credores um colegiado, formado pelos credores, que delibera sobre matrias que afetam seus interesses. Como h credores, muitas vezes, com interesses distintos, a deciso deve ser tomada em conformidade com a escolha da maioria. A sua formao no obrigatria na falncia, justificando-se apenas quando os credores a consideram necessria. Na recuperao judicial, ao contrrio, a formao dela necessria, pois deve aprovar o plano de recuperao judicial apresentado pelo devedor, salvo em caso de empresas de pequeno porte e microempresas, quando a lei dispensa sua formao. A assembleia geral de credores ser convocada pelo prprio juiz, ou mediante requerimento de credores que representem, no mnimo, 25% do valor total de crditos de uma determinada classe de credores, ou do comit de credores, ou, ainda, do administrador judicial. A assembleia ser presidida pelo administrador judicial, que designar um secretrio dentre os credores presentes. Se a deliberao envolver o afastamento do administrador, ela ser presidida pelo credor presente titular do maior crdito.
A Legitimidade para Requerer a Falncia

Neste tpico, vamos estudar quem pode pedir a falncia e quem pode falir.
Para que o juiz decrete a falncia, ele deve ser provocado para este fim. Chamamos de sujeito ativo aquele que pode pedir a falncia, e de sujeito passivo aquele que est sujeito a falir.
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Mas quem pode, ento, pedir a falncia? A Lei n. 11.101/2005 enumera quem pode formular esse pedido em seu artigo 97. Vamos saber mais acerca de como isso ocorre?
De acordo com a lei, a falncia pode ser requerida, primeiramente, pelo prprio devedor, quando este verifica sua situao de insolvncia. o que se chama de autofalncia, que uma mera faculdade do devedor. Continua a lei, prevendo que podem requerer a falncia o cnjuge sobrevivente, qualquer herdeiro do devedor, ou ainda a pessoa encarregada do inventrio de seus bens, o inventariante. Igualmente, tem legitimidade o cotista ou acionista do devedor, quando se tratar de pessoa jurdica. Por fim, prev que qualquer credor, seja pessoa fsica ou jurdica devidamente constituda, pode pedir a falncia do devedor. Quanto ao sujeito passivo da falncia, como explicado em tpico anterior, ser o empresrio individual ou a sociedade empresria, esteja ela regularmente constituda, com o devido registro na Junta Comercial, ou no. Contudo, se no estiver devidamente registrada, mas na situao de empresrio irregular, ela no poder requerer a falncia.
Hipteses de Decretao da Falncia

Como j mencionado, a falncia decretada quando h hipteses de insolvncia do empresrio ou sociedade empresria. Como ensina Fazzio Jnior, para que a falncia seja decretada necessrio que fique caracterizado um estado de crise econmicofinanceira, de insuficincia patrimonial (FAZZIO JNIOR, 2008b). Como didaticamente explica Almeida (2008, p. 23), a insolvncia:
a condio de quem no pode saldar suas dvidas. Diz-se do devedor que possui um passivo sensivelmente maior que o ativo. Por outras palavras, significa que a
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pessoa (fsica ou jurdica) deve em proporo maior do que pode pagar, isto , tem compromissos superiores aos seus rendimentos ou ao seu patrimnio.
Nesse contexto, o devedor afastado de suas atividades, sendo nomeado um administrador pelo juiz, que ir cuidar dos interesses da massa falida. No processo de falncia, sero vendidos os bens da empresa falida, e ser efetuado o pagamento dos credores, de acordo com uma ordem de preferncia estabelecida na lei. Dentro de uma mesma classe de credores, ser assegurada a proporcionalidade no pagamento, dentro das possibilidades do patrimnio do falido. Credores com preferncia (crditos preferenciais, por exemplo, crdito trabalhista) recebero primeiramente, o que pode gerar uma situao em que os credores de classes inferiores sequer cheguem a receber. A insolvncia uma realidade econmica, na qual o passivo (as dvidas) da empresa supera o ativo (seu patrimnio e crdito). Nesse norte, a Lei n. 11.101/2005 prev, em seu artigo 94, as hipteses em que pode ser decretada a falncia. A primeira hiptese refere-se impontualidade injustificada (artigo 94, inciso I). Tal situao se apresenta quando o devedor, sem razo que o direito considere relevante, deixa de pagar, no vencimento, uma obrigao lquida (que se refere a valor determinado), e certa (que conste de um ttulo), como por exemplo: um cheque ou uma duplicada, que tenha sido devidamente protestada, ou quaisquer outros ttulos executivos, cuja soma ultrapasse o equivalente a 40 salrios mnimos na data do pedido de falncia. A lei permite a reunio de vrios credores para se alcanar o valor de dbito suficiente de 40 salrios mnimos para o pedido de falncia. Sintetizando, os requisitos so:
ff falta de pagamento de uma dvida no vencimento; sem a

razo que juridicamente possa ser considerada justificvel;
ff dvida deve ser lquida, de valor superior a 40 salrios a

mnimos; e
ffdvida deve constar de um ttulo, devidamente protestado. a

A segunda hiptese a chamada execuo frustrada. No Brasil, quando se tem uma dvida j registrada em um ttulo, por
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exemplo, um cheque ou uma duplicata, para se receber do devedor basta que se ingresse com um processo de execuo. Assim, a execuo o mecanismo jurdico para fazer o devedor cumprir com sua obrigao de pagar o devido. E uma execuo considerada frustrada quando o devedor no paga o dbito, ou no deposita bens para esse pagamento, ou ainda deixa de indicar bens de sua propriedade para serem penhorados. Nesse caso, o credor est autorizado a pedir sua falncia, independentemente do valor devido. A terceira hiptese em que cabe o pedido de falncia quando ocorrem os chamados atos de falncia, ou atos suspeitos. So atos que, como o prprio nome indica, geram a suspeita de que o devedor se encontre em grave crise patrimonial, podendo colocar em risco os direitos de seus credores (FAZZIO JNIOR, 2008a). Esses atos esto previstos no artigo 94, inciso III, da Lei n. 11.101/2005, cuja leitura recomendamos. Contudo, apenas para exemplificar, a lei prev a hiptese em que o agente econmico simula prtica de negcios, abandona o estabelecimento, aliena total ou parcialmente seu ativo, dentre outras prticas. Esses atos devem ser provados por quem requer a falncia do devedor. Assim sendo, em quaisquer dessas hipteses pode ser requerida, no Direito brasileiro, a falncia.
Do Requerimento Decretao da Falncia da Empresa

O requerimento de falncia deve vir acompanhado de alguns documentos, considerados indispensveis para o pedido de falncia. So esses documentos, primeiramente uma procurao, outorgada a um advogado, para que este possa representar a parte no processo. Tambm deve acompanhar o pedido o documento que comprova o dbito, por exemplo, o ttulo de crdito (cheque, duplicata, nota promissria) bem como a comprovao de seu protesto. E, caso o requerente seja empresrio, deve trazer a
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comprovao dessa qualidade, atravs de certido da Junta Comercial ou outro documento qualquer. Como j dito, a falncia pode ser, inclusive, requerida pelo prprio devedor. Contudo, caso no parta dele o pedido, dever ser citado, ou seja, chamado ao processo, para apresentar sua resposta ao pedido de falncia, no prazo de dez dias, conforme estabelece o artigo 98 da Lei n. 11.101/2005. Nesse momento, a primeira alternativa que tem fazer o depsito da importncia devida, o chamado depsito elisivo, para que a falncia no seja decretada. Tal depsito deve englobar o valor da dvida, acrescida de juros, correo monetria, e os honorrios do advogado da outra parte.
Uma smula representa o entendimento consolidado de um tribunal acerca de um dado assunto. no caso do depsito elisivo, que impede a decretao da falncia, o Superior Tribunal de Justia, localizado em Braslia, previu em sua smula n. 29 que No pagamento em juzo para elidir a falncia, so devidos correo monetria, juros e honorrios de advogado.
Outra possibilidade que resta ao devedor oferecer sua defesa contra aqueles que requerem sua falncia. Pode, por exemplo, invocar uma das razes que justificam o no pagamento de um dbito, previstas no artigo 96 da Lei n. 11.101/2005. Assim, ele pode alegar e provar, por exemplo, que a dvida prescreveu, ou seja, a parte requerente (o credor) perdeu o prazo para a cobrana e, por isso, no pode mais ser exigida, ou que o ttulo que fundamentaria a obrigao nulo ou falso, ou que j houve o pagamento da dvida, ou, ainda, que houve uma irregularidade no protesto do ttulo, dentre outras matrias. Por fim, resta-lhe a alternativa de, cumulativamente, fazer o depsito e contestar, apresentando sua defesa, para negar a situao de falncia. E, caso o juiz acate a argumentao trazida na contestao, reaver o valor do depsito. Caso contrrio, esse valor ser destinado
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aos credores. Todas estas possibilidades esto previstas no artigo 98 da Lei n. 11.101/2005. Uma vez apresentada sua defesa, o devedor ter, ento, a possibilidade de provar o que alega em seu favor. Em seguida, analisando o pedido de falncia, o juiz proferir uma sentena, decretando ou no a falncia. Caso o juiz entenda que no resta caracterizada a hiptese de falncia da empresa, proferir uma sentena, chamada de sentena denegatria de falncia. Dessa sentena que no declara a falncia caber um recurso de apelao, conforme prev o artigo 100 da Lei n. 11.101/2005. Como evidente, a propositura de uma ao de falncia contra um empresrio provoca graves consequncias para ele no mercado. Ter prejuzos, como o corte de financiamentos, restries ao crdito. Exatamente por isso, a Lei n. 11.101/2005 prev que, caso fique comprovado que o requerente da falncia agiu com m-f, dever indenizar o devedor dos prejuzos que tiver sofrido. Contudo, a sentena pode, tambm, declarar a falncia da empresa, dando assim incio ao processo de execuo coletiva contra o devedor, em que todos os credores concorrero para receber seus crditos. Da sentena que declara a falncia, cabe o recurso de agravo ao Tribunal de Justia do Estado correspondente. Nessa sentena, o juiz fixar o chamado termo legal ou perodo suspeito, ou seja, um espao de tempo em que os atos praticados pelo falido sero considerados sem efeito, uma vez que so suspeitos de serem prejudiciais aos credores. Esse perodo, de regra, abrange at, no mximo, os 90 dias anteriores decretao da falncia. Conforme explica Almeida (2008, p. 110),
A falncia, como j observamos, a consequncia jurdica de um estado econmico do devedor, que se manifesta gradativamente. o que Waldemar Ferreira chama de perodo preliminar quebra, que, na expresso de E. Bedran, corresponde ao prazo em que se fixa como sendo o da possvel gestao do estado de falncia.
Uma vez decretada a falncia, um de seus efeitos, quanto aos credores, o vencimento antecipado das dvidas do falido. Assim, mesmo aquelas dvidas que ainda no venceram podem ser
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cobradas do devedor. Tambm suspende a fluncia de juros contra o falido. Ainda como decorrncia da falncia, salvo algumas excees, como as aes fiscais e trabalhistas, todas as aes ou execues movidas contra o falido sero suspensas. Isso quer dizer que todos aqueles que tm crditos a receber da empresa falida devero integrar a ao de falncia, para receb-los, conforme prescreve o artigo 6 da Lei n. 11.101/2005. E, ainda, como um dos efeitos da falncia, ficam suspensos os prazos de prescrio. A prescrio ocorre quando um credor no exige o que lhe devido no prazo que a lei determina. Esse prazo que o credor tem para exigir o que lhe devido deixa de correr, at a sentena final, que encerra o processo de falncia. No que refere pessoa do falido, este sofre, igualmente, uma srie de restries em decorrncia da falncia. Assim, no poder, por exemplo, figurar como autor ou ru em aes que envolvam o interesse patrimonial da massa falida. Tambm no poder se ausentar do local da falncia sem autorizao judicial. Essas so apenas algumas das restries a que est sujeito. Contudo, um dos primeiros efeitos da falncia privar o falido da administrao de seus bens e negcios. Em seu lugar, entra a figura do administrador judicial. certo que isso no atinge todos os bens, pois no alcana aqueles inalienveis e impenhorveis. Todavia, para os demais bens, desde que a sentena declaratria de falncia proferida, o falido no pode praticar qualquer ato que se refira, direta ou indiretamente, aos interesses envolvidos na falncia, sob pena de ser considerado nulo o ato. Como j referido, o juiz, ao declarar a falncia, firma um termo legal, um perodo de no mximo 90 dias, em que os atos praticados pelo falido so suspeitos de fraude, e podero ser considerados ineficazes em relao massa falida. So exemplos disso os atos como o pagamento de dvidas ainda no vencidas, ou de forma no convencionada em contrato, e a constituio de direitos reais de garantia, como um penhor. Outros atos, ainda que praticados posteriormente a este perodo de 90 dias, em um perodo de at dois anos antes da decretao de falncia, ainda assim podem ser declarados ineficazes. o que ocorre, por exemplo, quando se renuncia a uma herana. Outros atos tambm podem ser revogados, como a venda ou a transferncia do estabelecimento
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sem o consentimento dos credores, ou sem que se reservem bens suficientes para o pagamento dos dbitos. E, uma vez declarada a ineficcia ou revogados esses atos, para que o bem seja restitudo massa, o administrador deve ingressar em Juzo com uma ao chamada de revogatria, ou, na sua omisso, por qualquer credor.
A Verificao, a Habilitao dos Crditos e a Liquidao da Empresa

Como regra, todos os credores tero que concorrer na falncia para receber seus crditos. Contudo, h algumas regras mais especficas. Vamos a elas.
Primeiramente, devemos saber que os crditos fiscais esto isentos de habilitao, no se sujeitando ao concurso de credores, nos termos do artigo 29 da Lei n. 6.830, de 22 de setembro de 1980, regra que confirmada pelo artigo 187 da Lei n. 5.172, de 25 de outubro de 1966, denominado de Cdigo Tributrio Nacional (CTN). O mesmo ocorre com as contribuies previdencirias. E, ainda assim, os crditos tributrios dos Estados e Municpios cedem lugar preferncia dos crditos fiscais da Unio e suas autarquias (artigo 187, pargrafo nico, CTN). No mais, todos aqueles que tm como comprovar seu crdito com a empresa podero ingressar no processo de falncia. Contudo, para isso necessrio que os crditos passem por uma verificao, sendo, depois, habilitados, formando-se, ento, uma lista para pagamento, o chamado quadro-geral de credores. Dessa forma, os diversos crditos passam por uma espcie de triagem, a fim de se verificar quais deles efetivamente concorrero na falncia, publicando-se um edital com seus nomes. Esse procedimento envolve trs etapas:
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ff publicao da relao de credores; a ff impugnao da relao, ou pedido de incluso de credores; ff consolidao de um quadro-geral de credores. (FAZZIO
JNIOR, 2008b, p. 594).
Essa verificao feita pelo administrador judicial. Entretanto, caso haja impugnao por parte de algum que se sentir prejudicado, o juiz entra em cena, controlando a atuao do administrador judicial. Ao publicar o edital com o nome dos credores que concorrero na falncia, o administrador dever informar a hora e o local em que os interessados tero acesso aos documentos que fundamentaram a elaborao da listagem geral dos credores. E, no prazo de dez dias, contado da publicao desse edital, os interessados podero impugnar, perante o juiz, as informaes do edital (artigo 8 da Lei n. 11.101/2005). O artigo 11 da Lei n. 11.101/2005, por sua vez, prev que os credores que tiveram seu crdito impugnado tero um prazo de cinco dias para contestar tal impugnao. O devedor poder, ento, manifestar-se em cinco dias. No final, em outros cinco dias, o administrador judicial apresentar seu parecer, acompanhado de laudo realizado por profissional ou empresa especializada, se for o caso, e de todas as informaes de livros fiscais e demais documentos do devedor cujo crdito foi objeto da impugnao. Feito isso, o Processo encaminhado para a deciso do juiz. Somente depois disso que ser elaborado o quadro geral definitivo de credores, que ainda dever ser homologado pelo juiz, sendo tambm assinado por ele e pelo administrador judicial. E o credor que se sentir prejudicado, poder, ainda, recorrer da deciso. O credor que no tiver se habilitado at a formao definitiva do quadro-geral de credores (o chamado credor retardatrio) dever ingressar em juzo com ao especfica para a incluso de seu nome como um dos que tm crdito a receber da empresa falida. Da mesma forma, pode-se at o final da falncia ingressar com uma ao para a correo ou excluso de qualquer crdito referente ao processo falimentar (artigo 19, da Lei n. 11.101/2005).
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Assim, a falncia visa apurao do ativo para a soluo do passivo. A liquidao a operao em que se objetiva a transformao do patrimnio da empresa em dinheiro, para o pagamento aos credores. Isso pode ocorrer, por exemplo, atravs de um leilo, ou outra forma de alienao dos bens.
Uma vez convertidos os bens da massa falida em dinheiro e efetivado o pagamento dos credores, seguindo-se para isso a ordem legal de preferncia, o administrador deve prestar contas de sua administrao, acompanhada de documentos comprobatrios. E, enfim, a falncia encerrada com uma sentena do juiz, que deve ser publicada, por edital, e da qual cabe recurso de apelao por quem se sentir prejudicado. Contudo, para que o falido se reabilite plenamente, podendo voltar a desenvolver novamente uma atividade empresarial, deve ser ainda proferida outra sentena, que julgue extintas suas obrigaes. E essa extino das obrigaes se d quando acontece o pagamento dos credores, ou o rateio de mais de 50% do dbito, ou, por fim, se ocorrer a prescrio da dvida, no podendo esta ser mais cobrada. Dessa sentena, cabe recurso de apelao pelo prejudicado.
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A Recuperao da Empresa
Uma vez lanadas as bases para a compreenso acerca da falncia, cumpre analisar a recuperao da empresa que passa por um momento de desequilbrio financeiro. No se pode negar que a empresa sempre exerceu e exerce uma atividade de grande importncia social, gerando empregos, direta e indiretamente, e fazendo circular riqueza na economia. Exatamente por isso, falamos hoje na existncia de uma funo social da empresa. Preservar uma empresa em dificuldades um interesse no s de seus titulares. A sociedade acaba se beneficiando com a existncia da empresa. Pensemos, apenas para ilustrar, no caos social gerado pelo desemprego quando grandes empresas fecham suas portas. A partir desse dado da realidade, a Lei n. 11.101/2005 criou um instituto chamado de recuperao judicial da empresa, para substituir a antiga concordata, que existia na Lei de falncias anterior, que era do ano de 1945. Se a preocupao era antigamente a venda dos bens da empresa para a satisfao dos credores, hoje o objetivo voltado para sua recuperao, em vista, sobretudo, da funo social da empresa. Tanto que os estudiosos tm apontado que o objetivo maior da Lei n. 11.101/2005 no a falncia, e sim a recuperao da empresa. Assim, a lei orientada pelo princpio da conservao da empresa vivel. Como ensina Fazzio Jnior (2008b, p. 574),
A preservao da atividade negocial o ponto mais delicado do regime jurdico de insolvncia. S deve ser liquidada a empresa invivel, ou seja, aquela que no comporta uma reorganizao eficiente ou no justifica o desejvel resgate.
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Dessa forma, apenas quando a empresa for absolutamente invivel que se pode aceitar que se submeta falncia. Em conformidade com a disciplina da Lei n. 11.101/2005, podemos dizer que a recuperao da empresa pode ser de duas modalidades: judicial ou extrajudicial. Quanto Recuperao Judicial, um acordo, firmado entre o devedor e seus credores, com a proposta de um plano alternativo para que a empresa se recupere economicamente. Para tanto, a empresa se dirige ao juiz com um projeto, a proposta de um plano para sair da situao de crise. O princpio que a orienta o da manuteno da empresa. Assim, o empresrio, inscrito h pelo menos dois anos na Junta Comercial poder pedir a recuperao, observados os requisitos do artigo 48 da Lei n. 11.101/2005.
Sobre o tema Recuperao Judicial da empresa assista aos vdeos de Andrei
Sander, sobre Recuperao Judicial. Disponvel em: <http://br.youtube.com/
watch?v=me1bQl81UCk> Acesso em: 31 maio 2011 e sugerimos tambm que voc conhea o Plano de Recuperao Judicial para Microempresas e Empresas de Pequeno Porte. Disponvel em: <http://br.youtube.com/ watch?v=RheTw_D_wsk>. Acesso em: 31 maio 2011.
So diversos os meios que podem ser propostos aos credores como projeto para a recuperao da empresa. Para ver a listagem de possibilidades, merece consulta o artigo 50 da Lei n. 11.101/2005. O meio mais comum, na prtica, o pedido de concesso de prazos e condies especiais para o pagamento de dbitos vencidos (FAZZIO JNIOR, 2008b, p. 607). Os credores so, ento, chamados a manifestarem-se sobre a proposta de recuperao. Contudo, esse plano elaborado pela empresa pode ser rejeitado pelos credores, e a recuperao, nesse caso, ser convertida em falncia. Da mesma forma, se aceito pelos credores, mas no houver o cumprimento das condies estabelecidas, a recuperao pode se converter em falncia. Como diz Campinho (2008, p. 12):
O processo de recuperao judicial visa, no seu mago, a uma nica finalidade: a aprovao por parte do devedor e seus credores de uma proposta destinada a viabilizar a empresa. O estado de crise econmico-financeira vai se revelar, assim, transitrio e supervel pela vontade dos credores, a qual conduzir ao objetivo do procedimento, qual seja, a recuperao da empresa. A atuao do juiz ficar restrita verificao das disposies legais aplicveis ao plano.
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Quanto ordem de preferncia entre os credores para recebimento dos dbitos na recuperao judicial, isso pode ser acordado entre devedor e credores, no necessitando seguir a ordem legal estabelecida no caso de falncia. Afirma Fazzio Jnior (2008b, p. 593) que:
No caso de recuperao judicial, essa mesma ordem legal tem carter meramente informativo, uma vez que credores e devedores podero pactuar outra ordem classificatria, respeitada a prevalncia, no pagamento, conferida aos crditos derivados de relaes do trabalho.
As restries a que se submete o empresrio, no caso de pedido de recuperao judicial, so bem menos graves do que aquelas impostas ao falido. Conforme lembra Campinho (2008, p. 151),
Permanece ele na conduo de seu negcio, garantindo-se-lhe, por tal razo, a administrao e o direito de dispor de seus bens, sem o que, diga-se de passagem, no poderia permanecer no exerccio de sua empresa e viabilizar sua salvao.
Contudo, mesmo permanecendo na administrao da empresa, sua atuao ser fiscalizada pelo administrador judicial, e pelo comit de credores, caso haja esse rgo auxiliar. Mas, cabe advertir que o prprio plano de recuperao pode prever como uma de suas medidas para que a empresa saia da crise, o afastamento do devedor, ou mesmo a substituio dos administradores da pessoa jurdica. Alm disso, a Lei n. 11.101/2005 permite a chamada recuperao extrajudicial da empresa. A diferena entre ambas explicada por Fazzio Jnior (2008b, p. 606) da seguinte maneira:
A diferena reside na deflagrao do plano de recuperao. Na recuperao judicial, o devedor dirige-se ao juiz, que concita os credores a se manifestarem sobre o pedido/proposta. Na recuperao extrajudicial, estando de acordo o devedor e seus credores, o Judicirio
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requerido para homologar e manter o controle da legalidade da operao. Em ambas decisiva a interveno da coletividade de credores, no apenas concordando ou discordando do pedido, mas revendo propostas e sugerindo alternativas.
Assim, salvo alguns crditos que a lei expressamente prev, como o caso de crditos trabalhistas, decorrentes de contratos de trabalho, e tributrios, pode ser feito um acordo entre o devedor e seus credores, dispensando a lei, inclusive, em alguns casos, a homologao pelo juiz, sendo esta facultativa. Ela apenas obrigatria quando o devedor no alcana plena adeso dos credores, seno de parcela destes, que represente, pelo menos, trs quintos de todos os crditos abrangidos pelo plano de recuperao. Nesse caso, a homologao do juiz faz com que mesmo aqueles credores que no aderiram expressamente ao plano de recuperao da empresa sejam por ela alcanados. Sendo assim, o juiz proferir uma deciso, da qual os que se sentirem insatisfeitos podero recorrer.
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Complementando...
Quer conhecer um pouco mais sobre as temticas estudadas? Pesquise as indicaes sugeridas abaixo!
polmica conceituao de principal estabelecimento para fins de falncia e recuperao de empresas de Gecivaldo Vasconcelos Ferreira. Consulte o artigo para saber mais sobre o Principal Estabelecimento e Juzo competente para o processo de falncia e recuperao da empresa. Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto. asp?id=6941>. Acesso em: 31 maio 2011.
Curso de falncia e de recuperao de empresa de Amador Paes de

Almeida. Recomendamos a leitura desse livro para aprofundamento acerca das formalidades que envolvem o pedido de falncia.
dimenso social da preservao da empresa no contexto da nova A

legislao falimentar brasileira (Lei n. 11.101/05): uma abordagem zettica de Ecio Perin Junior. Para aprofundamento acerca da funo social da empresa, sugerimos a leitura desse artigo. Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=10922>. Acesso em: 31 maio 2011.
preservao da empresa sob o enfoque da nova lei de falncia e A

de recuperao de empresas de Luiz Antonio Ramalho Zanoti e Andr Luiz Depes Zanoti. Consulte o artigo indicado para uma leitura complementar acerca da recuperao da empresa. Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=9874>. Acesso em: 31 maio 2011. Consulte o artigo indicado para uma leitura complementar acerca da recuperao da empresa.
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Resumindo
Conforme voc viu nesta Unidade, a atividade empreendedora comporta riscos que podem fazer com que o negcio no atinja uma situao econmica satisfatria, mesmo quando se est diante de uma administrao diligente e responsvel. Diante de tais acontecimentos prev o Direito, conforme o caso, dois institutos: o da Falncia e o da Recuperao da Empresa. Do ponto de vista do Direito Empresarial, a falncia serve para designar a realidade da empresa impossibilitada de arcar com a satisfao de seus dbitos, numa situao de impotncia patrimonial. Na falncia, so reunidos todos os bens do devedor, e listados todos os seus credores. Estes sero pagos proporcionalmente, de acordo com uma ordem de preferncia, que a lei prev. A falncia designada como sendo um procedimento concursal, no qual os diversos credores concorrero para receber do patrimnio da empresa o que esta lhes deve. Todas as questes que envolvem a falncia correro em um mesmo processo, perante o mesmo juiz, para que este possa ter a dimenso total do patrimnio da empresa, visando-se justia na distribuio do patrimnio do devedor. Ainda do ponto de vista do Direito Empresarial, a empresa sempre exerceu e exerce uma atividade de grande importncia social, gerando empregos direta e indiretamente, e fazendo circular riqueza na economia. Exatamente por isso, falamos hoje na existncia de uma funo social da empresa. Preservar uma empresa em dificuldades um interesse no s de seus titulares. A sociedade acaba se beneficiando com a existncia da empresa.
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Nesse sentido, a recuperao da empresa revela-se um importante instrumento, no s de cunho jurdico, mas tambm social. Essa recuperao pode ser de duas modalidades: judicial ou extrajudicial. Quanto Recuperao Judicial, um acordo, firmado entre o devedor e seus credores, com a proposta de um plano alternativo para que a empresa se recupere economicamente. Para tanto, a empresa se dirige ao juiz, com um projeto, a proposta de um plano para sair da situao de crise. O princpio que a orienta o da manuteno da empresa. Quanto Recuperao Extrajudicial, trata-se de um procedimento voluntrio, e pode ser feito a partir de um acordo entre o devedor e seus credores, dispensando a Lei, inclusive, em alguns casos, a homologao pelo juiz, sendo esta facultativa. A diferena entre a recuperao judicial e extrajudicial reside na deflagrao do plano de recuperao. Na recuperao judicial, o devedor dirige-se ao juiz, que concita os credores a se manifestarem sobre o pedido/proposta. Na recuperao extrajudicial, estando de acordo o devedor e seus credores, o Judicirio requerido para homologar e manter o controle da legalidade da operao.
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Se voc realmente entendeu o contedo, no ter dificuldades para responder s questes a seguir. Todavia, caso tenha dificuldades, releia o material e procure discutir com seu tutor.
1. Quais os requisitos necessrios para se ingressar com um requerimento de falncia no Judicirio? Qual ser o Juzo competente? Por qu? 2. Enumere de forma detalhada os rgos da falncia, indicando suas atribuies. 3. Em que consiste a funo social da empresa? 4. Estabelea um paralelo comparativo, indicando as principais semelhanas e distines entre recuperao judicial e extrajudicial.
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Referncias Bibliogrficas
Referncias
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Mdulo 5
143
Direito Empresarial
______. Lei n. 6.830, de 22 de setembro de 1980. Dispe sobre a cobrana judicial da Dvida Ativa da Fazenda Pblica, e d outras providncias. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/ L6830.htm>. Acesso em: 26 ago. 2011. ______. Lei n. 7.357, de 2 de setembro de 1985. Dispe sobre o cheque e d outras providncias. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ ccivil_03/Leis/L7357.htm>. Acesso em: 26 ago. 2011. ______. Lei n. 8.934, de 18 de novembro de 1994. Dispe sobre o Registro Pblico de Empresas Mercantis e Atividades Afins e d outras providncias. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Leis/ L8934.htm>. Acesso em: 26 ago. 2011. ______. Lei n. 9.279, de 14 de maio de 1996. Regula direitos e obrigaes relativos propriedade industrial. Disponvel em: <http://www.planalto. gov.br/ccivil_03/Leis/L9279.htm>. Acesso em: 26 ago. 2011. ______. Smula n. 29, de 9 de outubro de 1991. Dispe sobre o Pagamento em Juzo Falncia Correo Monetria, Juros e Honorrios de Advogado. Disponvel em: <http://www.dji.com.br/normas_inferiores/ regimento_interno_e_sumula_stj/stj__0029.htm>. Acesso em: 26 ago. 2011. CAMPINHO, Srgio. Falncia e recuperao de empresa: o novo regime da insolvncia empresarial. 3. ed. Rio de Janeiro: Renovar, 2008. CHAMONE, Marcelo Azevedo. Os diversos tipos de responsabilidade jurdica. Jus Navigandi, Teresina, ano 12, n. 1900, jul. 2008. Disponvel em: <http://jus.uol.com.br/revista/texto/11725/os-diversos-tipos-deresponsabilidade-juridica>. Acesso em: 26 ago. 2011. COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de direito comercial. 5. ed. So Paulo: Saraiva, 2002. v. 1. ______. Manual de direito comercial. 14. ed. So Paulo: Saraiva, 2003. DINIZ, Maria Helena. Compndio de Introduo Cincia do Direito. 17. ed. So Paulo: Saraiva, 2005. FAZZIO JNIOR, Waldo. Direito comercial. 7. ed. So Paulo: Atlas, 2008a. (Coleo Fundamentos Jurdicos, v. 12). ______. Waldo. Manual de direito comercial. 9. ed. So Paulo: Atlas, 2008b.
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Mdulo 5
145
Direito Empresarial
Minicurrculo
Luiz Antnio Barroso Rodrigues
Graduado em Direito pela Universidade Federal de Juiz de Fora (UFJF) e em Estudos Sociais pelo Centro de Ensino Superior de Juiz de Fora (CES/JF). especialista em: Direito Processual (IVJ) e Prisma de Juiz de Fora/MG ; Direito e Processo Penal Universidade Gama Filho (UGF) do Rio de Janeiro/ RJ ; Derecho Penal Econmico Universidad de Castilla-La Mancha (UCLM) de Toledo/Espanha ; Derecho Penal, Parte General, Universidad de Salamanca (USAL) de Salamanca/Espanha); e MBA em Gesto de Negcio Faculdade de Economia e Administrao da Universidade Federal de Juiz de Fora (FEA/UFJF) de Juiz de Fora/MG. mestre e doutor em Direito; Professor Adjunto da Faculdade de Direito da Universidade Federal de Juiz de Fora; Coordenador do Curso de Direito e do Curso de Ps-Graduao Lato Sensu da Faculdade de Direito da Universidade Federal de Juiz de Fora; e Defensor Pblico do Estado de Minas Gerais.
146

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Ministrio da Educao MEC Coordenao de Aperfeioamento de Pessoal de Nvel Superior CAPES Diretoria de Educao a Distncia DED Universidade Aberta

Luiz Antnio Barroso Rodrigues

Catalogao na publicao por: Onlia Silva Guimares CRB-14/071

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Objetivos Especficos de Aprendizagem

Unidade 1 Direito Empresarial

O que corrobora com a definio anteriormente descrita.

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Unidade 1 Direito Empresarial

Evoluo Histrica do Direito Empresarial

Breves Apontamentos Sobre a Histria do Direito Empresarial e suas Teorias

acerca dessas leis, acesse:

<http://www.culturabrasil. pro.br/hamurabi.htm> Cdigo de Manu: <http:// buenoecostanze.adv.br/ index.php?option=com_

*Esparsa de esparso, espalhado, espargido, solto, disperso. Fonte: Aurlio (2008).

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Unidade 1 Direito Empresarial

E voc sabe quando, de fato, surgiu o Direito Comercial?

*Fulcrada de fulcro, ponto de apoio; sustentculo, base. Fonte: Houaiss (2009).

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Unidade 1 Direito Empresarial

Evoluo Histrica do Direito Empresarial Brasileiro

colonial/>. Acesso em: 26

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Unidade 1 Direito Empresarial

Lembra-se que vimos anteriormente os Cdigos Comerciais? Temos o espanhol de 1829, o

portugus de 1833, e o outros.

holands de 1838, entre

Ento, ainda com fundamento no mesmo autor:

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Pessoas ou Sujeitos de Direito

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de 2002, no stio: <http://

L10406.htm>. Acesso em:

Pessoa Natural, Fsica ou Individual

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exprimir sua vontade.

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Pessoa Jurdica, Moral ou Coletiva

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a concebe, seno apenas atende a imperativos do direito. (FRANA, 1994, p. 66).

ff decurso do seu prazo de durao ou pela ocorrncia pelo

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Dos Fatos, dos Atos e dos Negcios Jurdicos

ff jurdicos em sentido estrito: delineados pela lei, Atos

ff Negcio jurdico: caracterizado pela maior liberdade

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Unidade 1 Direito Empresarial

Assim, para ilustrar, observe a Figura 1:

Figura 1: Organograma dos Fatos Jurdicos Fonte: Elaborada pelo autor

Pacto Colonial. Para mais conhecimento sobre o Pacto colonial acesse O

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Unidade 2 Direito de Empresa e Societrio

Objetivos Especficos de Aprendizagem

o conhecimento do Direito de Empresa e Societrio;

Unidade 2 Direito de Empresa e Societrio

Para voc ter uma