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Expte.: 40663 - 11.

Cartula: DEL CASTILLO VAZQUEZ SILVIO MAURO - CALEGARI JAVIER-CATALAN JUAN CARLOS - INOSTROZA MARIELA S/ QUEBRANTAMIENTO DE PENA

ZAPALA, 18 de Abril de 2012.Y VISTAS: las presentes actuaciones para resolver la situacin de SILVIO MAURO DEL CASTILLO, argentino, sin alias, apellido materno Vazquez, nacido en San Juan, el da 26 de Agosto de 1971, poseedor del D.N.I. 22.289.878, estado civil soltero, domiciliado en Mzna. P Lote 10 de Villa Pehuenia III, habiendo residido anteriormente en Neuqun Capital, instruido, Licenciado en Turismo; de JAVIER CALEGARI; argentino, sin alias, apellido materno CUENCA, nacido en San Nicols de los Arroyos, Pcia. de Buenos Aires el da 26/03/1981, poseedor del D.N.I. 28.770.276, de estado civil casado, domiciliado en Lote 4 Mzna. Q Etapa III de Villa Pehuenia, instruido; JUAN CARLOS CATALAN; de apellido materno ANCO, sin alias, argentino, nacido en La Angostura, el da 15 de Octubre de 1970, instruido, poseedor del D.N.I. 21.956.976, soltero, domiciliado en Ruta Provincial N 13 Paraje La Angostura en Villa Pehuenia; y de MARIELA INOSTROZA, sin alias, de apellido materno Vazquez, de nacionalidad Argentina, nacida en Zapala, el da 19/05/1974, poseedor del D.N.I. 24.019.512, casada, instruida, domiciliada en Centro Cvico Pehuenia I de Villa Pehuenia. CONSIDERANDO: I.- Que se encuentran indagados SILVIO MAURO DEL CASTILLO, por el siguiente hecho Que entre el da 7 de Julio de 2.011 y 8 de Agosto de 2.011, SILVIO MAURO DEL CASTILLO VAZQUEZ al continuar ejerciendo funciones como Presidente de la Comisin Municipal de Villa Pehuenia, con conocimiento cierto y efectivo, quebrant una inhabilitacin judicialmente impuesta con fecha 22/05/2008

mediante Sentencia del Juzgado Correccional de la III Circunscripcin Judicial de sta Provincia, con sede en la ciudad de Zapala, en autos DEL CASTILLO VAZQUEZ SILVIO MAURO - .... S/ INCUMPLIMIENTO DE LOS DEBERES DE FUNCIONARIO PUBLICO (6 hechos) EN CONCURSO REAL ( Expte. N 5448-30507) por la cual condeno a Del Castillo Vzquez por el delito de INCUMPLIMIENTO de los DEBERES DE FUNCIONARIO PUBLICO tres hechos en concurso real (Art. 55 y 248 del Cdigo Penal), a la pena de UN AO DE PRISIN DE EJECUCIN CONDICIONAL e INHABILITACIN PARA DESEMPEAR CARGOS PUBLICOS POR EL TRMINO DE DOS AOS con mas las costas del proceso. Contra dicha resolucin Del Castillo interpuso RECURSO DE CASACIN el que fue RECHAZADO por acuerdo N 46/2010 del Excmo. Tribunal Superior de Justicia y RECURSO EXTRAORDINARO FEDERAL el que fue desestimado por RESOLUCIN INTERLOCUTORIA N 41 de fecha 22/06/11, dictada por los Vocales del Alto Cuerpo, Dres. ANTONIO GUILLERMO LABATE y LELIA GRACIELA MARTINEZ DE CORVALAN. De todo ello, SILVIO MAURO DEL CASTILLO VAZQUEZ fue notificado personalmente con fecha 07 de julio de 2011 por el Sr. Secretario Dr. Andrs C. Triemstra de la Secretara Penal, del Excmo. Tribunal Superior de Justicia -COPIA obrante a FOJAS 26- y por cdula N 791 del Juzgado Correccional de sta ciudad, con fecha 19/07/11 -COPIA obrante a FOJAS 40-. En esta ltima cdula se le hizo conocer que deba dejar de ejercer el cargo que ocupa ante la Municipalidad de Villa Pehuenia. A pesar de encontrarse debidamente notificado, SILVIO MAURO DEL CASTILLO VAZQUEZ ,desde el 7 de Julio del cte. conforme se desprende de las constancias de autos, continu realizando actividades vedadas por la pena, en su carcter de presidente de la Comisin Municipal, circunstancia que ha quedado acreditada con declaraciones testimoniales, nota de fs. 11, y con las siguientes ordenes de pagos ORIGINALES firmadas por el nombrado, libradas entre los das 11/07/11 al 27/07/11: N 6063, 6066,6067, 6069, 6070, 6071, 6072, 6073, 6087, 6089, 6090, 6091, 6092,

6093, 6094, 6095, 6096, 6098, 6099, 6100, 6118, 6119, 6121, 6122, 6134, 6135, 6136, 6137, 6139, 6140, 6141, 6145, 6148, 6150. (SECUESTRO N2492 sobre identificado como Evidencia N 2). Conclusin de lo expuesto hasta aqu es la aseveracin de que la prohibicin del ejercicio funcional impuesta al funcionario por efecto de la condena de inhabilitacin especial se encontr plenamente operativa desde su notificacin. En la ejecucin de la conducta ilcita Silvio Mauro del Castillo Vzquez, cont con la cooperacin necesaria, de los miembros de la comisin municipal JAVIER CALEGARI, JUAN CARLOS CATALAN y MARIELA INOSTROZA, quienes permitieron que continuara desde el 07/07/11 en el ejercicio de sus funciones a sabiendas de que se encontraba judicialmente inhabilitado para ello. JAVIER CALEGARI; MARIELA INOSTROZA y JUAN CARLOS CATALN por el siguiente hecho: En la ejecucin de la conducta ilcita Silvio Mauro del Castillo Vazquez, cont con la cooperacin necesaria, de los miembros de la comisin Municipal JAVIER CALEGARI, JUAN CARLOS CATALAN y MARIELA INOSTROZA, quienes permitieron que continuara desde el 07/07/11 hasta el 08 de Agosto de 2011- fecha en que fue desalojado del cargo por orden Judicial- en el ejercicio de sus funciones, a pesar de estar en conocimiento que se encontraba judicialmente inhabilitado para ello. Con fecha 15 de Julio de 2011 la Sra. Juez Correccional Subrogante, dispuso que se notifique a los Sres. Miembros de la Comisin Municipal de Villa Pehuenia de la inhabilitacin impuesta a Silvio Mauro del Castillo Vzquez y de la prohibicin del nombrado de desempearse en el cargo pblico que ostentaba, notificacin que se efecta por Oficio N 661- 11, y con fecha 27 de Julio de 2011 mediante oficio N 683 se reitero dicha notificacin, adelantndose el oficio va fax al N 02942498027- telfono fijo de la Comisin Municipal de Villa Pehuenia. En la sesin extraordinaria de fecha 04 de Julio de 2011, Acta N 87/ 11 obrante a fs. 183/184 , del Libro de Actas de la Municipalidad de Villa Pehuenia, habilitado el 20/01/2006 por el

Tribunal de Cuentas de la Provincia del Neuqun, los miembros de la Comisin fueron informados en dos oportunidades de la situacin del Presidente. En primer lugar por ser uno de los puntos a tratar, conforme el orden del da establecido (punto 3 del acta N 87), y en segundo lugar por la exposicin efectuada por Eugenia Ugartemendia, miembro de la misma comisin, quin al tomar la palabra indic que al margen de que el Presidente no haya sido notificado de la existencia de la Resolucin Interlocutoria N 41, el Excmo. Tribunal Superior de Justicia ya se expidi, por lo tanto solicita la destitucin del Presidente y por mayora fue rechazada la mocin.Que haciendo uso de su derecho, SILVIO MAURO DEL CASTILLO, se presta al acto indagatorio y, en su descargo realizado por escrito obrante a fs. 264/266, niega totalmente los hechos que se le imputan y, en particular que, tanto la sentencia condenatoria que dispuso la pena de inhabilitacin como las intimaciones cursadas estn vigentes, alegando tambin que el Poder Judicial de la Provincia del Neuqun, no puede destituir a un intendente de un Municipio elegido por mandato popular vigente, pues dicha facultad solo es conferida por la Constitucin Provincial y las leyes dictadas en su consecuencia, al Consejo Municipal.Asimismo, agrega el deponente, que lo mas importante e indiscutible, es que hay sentencia del Tribunal Superior de Justicia de Neuqun, mediante Resolucin N 137 y de fecha 27/09/2011 en autos INCIDENTE DE EJECUCION EN AUTOS DEL CASTILLO VAZQUEZ SILVIO MAURO- BADILLA SANDRO S/ INCUMPLIMIENTO DE LOS DEBERERES DE FUNCIONARIO PUBLICO (6 HECHOS) EN C. REAL Expte. 172/ 2011, que declar la NULIDAD de la Resolucin de fecha 27/07/2011, quedando todo anulado a partir de fs. 638/ vta., es decir a partir de la peticin Fiscal que origin el procedimiento del Juzgado Correccional.-

Concluye el causante diciendo, que todas las notificaciones que se utilizan para imputarle no tienen validez, son inexistentes, por ende la imputacin se derrumba resultndole imposible defenderse de hechos inexistentes y solicitando su sobreseimiento.Que, posteriormente, sus consortes de causa, JAVIER CALEGARI (fs. 273/275); JUAN CARLOS CATALN (fs. 285/287) y MARIELA INOSTROZA (fs. 279/ 281) en igual sentido y, en forma escrita, niegan los hechos que se les atribuyen.Expresan estos coincidentemente, el rechazo absoluto de todas y cada una de las imputaciones, no pudindosele endilgar cooperacin necesaria para que SILVIO M. DEL CASTILLO pueda continuar en el cargo pblico de Presidente de la Comisin Municipal de Villa Pehuenia, cargo, surgido por mandato popular, desde el da 07/07/2011 hasta el 08/08/2011, sealando que la notificacin de intimacin efectuada oportunamente a SILVIO MAURO DEL CASTILLO, fue declarada nula por la Dra. Ivonne San Martn por resolucin de fecha 27/07/2011 dice la Resolucin; I) Declarar la NULIDAD ABSOLUTA, de todo lo actuado a partir de la providencia de fecha 15 de Julio de 2011, por ende la imputacin de notificacin es inexistente.Por otra parte, manifiestan los encartados, que se desconoce que el Tribunal Superior de Justicia de la Pcia. de Neuqun, mediante Resolucin Interlocutoria N 137 (27/09/2011), en autos: INCIDENTE DE EJECUCION EN AUTOS DEL CASTILLO VAZQUEZ SILVIO MAURO, BADILLA SANDRO S/ INCUMPLIMIENTO DE LOS DEBERES DE FUNCIONARIO PBLICO (6 HECHOS) EN C. REAL (Expte. 172/2011), declar la nulidad de la Resolucin de fecha 27/07/2011.Finalmente, todos ellos concluyen diciendo que el hecho investigado y que se les atribuye no existi, requiriendo se dicten sus sobreseimientos.-

II.- Que corrida la vista al Sr. Agente Fiscal en oportunidad prevista por el Art. 311 del C.P.P. y C., a fs. 312/314, entendiendo que las probanzas oportunamente reseadas, dan cuenta acabada de la existencia material del ilcito, como as tambin de la responsabilidad penal que le cupo a los imputados, requieriendo la elevacin a juicio de los presentes actuados imputndole a SILVIO MAURO DEL CASTILLO VAZQUEZ, el delito de QUEBRANTAMIENTO DE PENA (Art. 281 bis. Del C.P.), solicitando se remitan las actuaciones al Juzgado Correccional.III.- Que notificado el Sr. Defensor Particular Dr. JOSE MARIA DIAZ VILLAR, de las conclusiones del dictamen fiscal- Art. 314 del C.P.P. y C., a fs. 321/323 se opone a la elevacin a Juicio e insta el sobreseimiento de la causa a favor de su pupilo, hace reserva de recurrir en apelacin y casacin y del caso Federal.En su presentacin, considera la defensa que la elevacin a juicio de la causa, adolecera de una insanable nulidad, originada en el desconocimiento de la autoridad de cosa juzgada, en que ha pasado la Resolucin del mximo organismo Jurisdiccional de la Provincia, dictado en Expte n 172- Ao 2011 STJNQN, que declar la nulidad de la resolucin de fecha 27/07/2011, dictada en Incidente de Ejecucin de Sentencia.Y agrega, que no se ha tenido en cuenta, con un gravsimo desconocimiento del derecho vigente, que la sentencia condenatoria que dispuso la pena de inhabilitacin, cuyo incumplimiento se imputa no est firme, ya que conforme se acredita a fs. 319/320, mediante consulta de expediente obtenida de la pgina WEB del CSJN, el recurso de queja se encuentra en plena etapa de trmite.Que expresa la Defensa, que tampoco hay delito, porque el Poder Judicial de la Pcia. del Neuqun, no puede destituir a un intendente de un Municipio de Tercera Categora, elegido por mandato popular vigente, facultad sta que la Constitucin de la

Pcia. y las leyes vigentes le confieren solamente al Concejo Municipal de la misma.Finalmente, concluye el Sr. Defensor Particular, sosteniendo que adems se ignora la doctrina del fallo OLARIAGA, dictado el 26/06/2007 RECURSO de hecho OLARIAGA MARCELO ANDRES S/ causa 35/03, que distingueinequvocamente- entre lo que es una sentencia firme (aquella que no admite recurso alguno) y la ejecutoria (aquella que se pueda ejecutar, caucionando), si la sentencia del grado y la de la apelacin son coincidentes en hacer lugar a la demanda o pretensin de la actora.Que notificada la Defensa Particular de JAVIER CALEGARI; JUAN CARLOS CATALAN y MARIELA INOSTROZA, Dra. LAURA CANCELA, de conformidad a lo dispuesto por Art. 314 del C.P.P. y C., a fs. 324 /327, expresa que de todos los elementos probatorios existentes en autos, de ninguna manera surge la plena prueba de la materialidad de los hechos y la semiplena prueba de la culpabilidad o responsabilidad criminal de sus pupilos.Y continua explicando que no puede tenerse por acreditado la colaboracin atribuida, ni que sus asistidos hayan podido estar en conocimiento de alguna inhabilitacin, dato no menor es que en la propia intimacin se consignan las fechas en que se ordenan las notificaciones (15/7/2011 y 27/07/2011), ambas posteriores al perodo que se les reprocha a los Sres, JAVIER CALEGARI, JUAN CARLOS CATALAN y MARIELA INOSTROZA, no pudindose jurdicamente ser consideradas esas notificaciones como tales, en tanto todas han sido declaradas nulas jurdicamente.Es entonces, basada en la invalidez de las notificaciones utilizadas para imputar a sus asistidos, que la curial solicita se dicte el sobreseimiento de Calegari, Cataln e Inostroza.IV.- Realizado el precedente relato, es oportuno explicar que la cuestin a resolver tiene distintas enfoques haciendo hincapi

ambas defensas en la nulidad de la resolucin dictada por la Dra. San Martn de fecha 27-07-11, dispuesta por el Tribunal Superior de Justicia mediante Resolucin N 137 de fecha 27-09-11.En el caso del imputado Del Castillo, se alega, adems, que la pena de inhabilitacin no se encuentra firme al haberse planteado el recurso de queja ante la CSJN y por otra parte que, considera la Defensa que no existe delito porque el Poder Judicial de Neuqun no puede destituir a un Intendente de un Municipio de Tercera Categora.Previo a todo anlisis es preciso sealar que el Fiscal de Cmara a cargo por subrogancia de la Fiscala de 1ra. Instancia, en feria, con fecha 28 de Julio de 2011 inicia una Investigacin Preliminar Fiscal (fs.5) y el seor Agente Fiscal formula requerimiento de instruccin en fecha 8 de Agosto de 2011 (fs. 124/125) entendiendo que entre el 7 de Julio de 2011 y el 8 de Agosto de 2011 Mauro Del Castillo quebranto una inhabilitacin judicialmente impuesta al rechazarse el recurso extraordinario de lo cual tom conocimiento al notificarse el 7 de Julio de 2011 y por cdula N 791 del Juzgado Correccional con fecha 19/7/11, conforme copias obrantes a fs. 26 y 40. Paralelamente, el seor Fiscal de Cmara, como Fiscal de feria, en fecha 14 de Julio de 2011, peticiona ante el Juzgado Correccional, se oficie a la Comisara de Villa Pehuenia y a la Comisin Municipal de esa localidad imponindolos de la inhabilitacin dispuesta y de la prohibicin del desempeo de Del Castillo Vazquez. La Dra. Martina, Juez de Feria, con fecha 15 de Julio de 2011 (fs. 31) hace lugar a lo peticionado por el Sr. Fiscal de Cmara, disponiendo se libren oficios a la Comisara de Villa Pehuenia, a la Comisin Municipal de esa localidad y al Sr. Mauro Del Castillo Vazquez, librando la seora Secretaria la cdula de notificacin a Del Castillo cuya copia obra diligenciada a fs. 40. En la foja siguiente la Dra. Martina, dispone se forme incidente de ejecucin de sentencia.

Con fecha 20 de Julio de 2011, el seor Defensor de confianza de Del Castillo, plantea la nulidad de la notificacin a su defendido; declarando la Dra. San Martn la nulidad absoluta de todo lo actuado a partir de la providencia de fecha 15 de Julio de 2011 y dispone se libre cdula al condenado Silvio Mauro Del Castillo Vzquez hacindole saber que por efecto de la pena de inhabilitacin deber abstenerse de ejercer el cargo que ocupa en la Comisin Municipal de Villa Pehuenia, bajo apercibimiento de incurrir en el delito de quebrantamiento de pena (art. 281 bis. Del C.Penal). Obra a fs. 56 copia de la cdula librada a Del Castillo, sin que conste que la misma haya sido diligencia en la persona del nombrado. Ahora bien, para la Fiscala la condena de inhabilitacin se encontr operativa desde su notificacin el 7 de Julio de 2011, sin embargo solicita se lo notifique a Del Castillo de la inhabilitacin y de la prohibicin del desempeo del cargo, con riesgo de que incurra en delito. En igual sentido, lo entendi la Dra. Martina y posteriormente la Dra. San Martn, mas all de las nulidades decretadas de ambas decisiones, que haba que notificar a Del Castillo que por efecto de la pena de inhabilitacin deber abstenerse de ejercer el cargo, bajo apercibimiento de incurrir en el delito de quebrantamiento de pena. En este orden de ideas, comparto que era necesario notificar fehacientemente a Del Castillo de los efectos de la resolucin que declaraba inadmisible el Recurso Extraordinario Federal y sus consecuencias. Al respeto dice Donna que El delito es doloso, por ende, en su aspecto cognoscitivo se exige que el sujeto conozca que se la ha impuesto una inhabilitacin y que esta firme. Por supuesto, este conocimiento tiene que ser cierto, descartndose cualquier tipo de

ficcin procesal. (Edgardo Alberto Donna, Derecho Penal, Parte Especial, Tomo III, pag. 573). Al formular su descargo Del Castillo, con asesoramiento letrado, niega que la sentencia condenatoria que dispuso la pena de inhabilitacin se encuentre firme y que las intimaciones cursadas por el Juzgado Correccional estn vigentes. Me pregunto si es posible que una persona lega este en condiciones de conocer los efectos de la resolucin que declara inadmisible el Recurso Extraordinario? Entiendo que Del Castillo, obr, con el asesoramiento profesional, sin tener verdadera conciencia de que cometa un delito, incurriendo en un error de prohibicin que las circunstancias hacan excusable. Nos ensea Donna que El tipo exige el dolo directo desde que el autor debe estar consciente de realizar con su accin los elementos del tipo objetivo. El error, como es obvio, elimina el dolo, an cuando sea vencible, y, al no existir un tipo imprudente, la conducta ser impune (aut. y ob. cit., pag. 574). En igual sentido, Esteban Righi, en Revista de Derecho Penal, 2007-1, pags. 9 y sigs. sobre La regulacin del error de prohibicin en el Derecho Argentino, sostiene que Segn la doctrina hoy dominante, para cumplir la exigencia de que el autor haya podido en el momento del hecho comprender la criminalidad del acto (art. 34 inc. 1, prr. 1, in fine, Cd. Pen), no slo es necesario que no haya padecido una perturbacin psquica, sino tambin que haya obrado en funcin de una correcta informacin sobre la forma como el orden jurdico regulaba su comportamiento. Consiguientemente, una vez establecida la imputabilidad, es decir a capacidad de culpabilidad, es necesario adems examinar si en el momento del hecho el autor tuvo la posibilidad de saber que lo que haca era contrario a derecho. Es en funcin de este segundo presupuesto que se condiciona la formulacin del reproche a la

concurrencia de un conocimiento potencial de la ilicitud del comportamiento, que no necesariamente decae, aunque en el momento del hecho el autor no haya sabido fehacientemente que su comportamiento era antijurdico. De acuerdo con la teora estricta de la culpabilidad, concepcin dominante en Derecho argentino, la culpabilidad est condicionada a la posibilidad de comprensin de la antijuricidad, por lo que se admite que ese presupuesto decae cuando concurre un error de prohibicin, al que se define como el que recae sobre el conocimiento o la compresin de la ilicitud No se me olvida que la Fiscala, tanto en el requerimiento de instruccin como en el de elevacin a juicio, ha hecho mencin que Del Castillo fue notificado por cdula N 791 del Juzgado Correccional de esta ciudad, con fecha 19/07/11 copia obrante a fs. 40- en la que se le hizo conocer que deba dejar de ejercer el cargo que ocupa ante la Municipalidad de Villa Pehuenia y que encontrndose debidamente notificado, desde el 7 de Julio del cte. continuo realizando actividades vedadas por la pena. Sin embargo, todo lo actuado a partir de la providencia de fs. 31 de fecha 15 de Julio de 2011, fue declarado nulo el 27 de Julio de 2011 (fs.51/52), es decir con anterioridad a que la fiscala formulara el requerimiento de instruccin, lo que le quita todo efecto a los fines de la configuracin del tipo penal. Por todo lo expuesto, corresponde disponer el Sobreseimiento del imputado Silvio Mauro Del Castillo Vzquez por aplicacin del art. 34 inc. 1 del C. Penal y 301 inc. 5) del C.P.P. y C. En relacin a los imputados Calegari, Cataln e Inostroza, acusados de participes necesarios del hecho que se le imputara a Del Castillo, sin perjuicio de que son de aplicacin las mismas consideraciones mas arriba referidas, atento como se resuelve la situacin del nombrado Del Castillo, corresponde disponer su sobreseimiento por aplicacin del art. 301 inc. 2 del C.P.P. y C.-

No puedo dejar de sealar, mas all de la nulidad que habra decretado el Tribunal Superior de Justicia de la Resolucin de fecha 27-7-11, conforme la documental acompaada por la Defensa, que no existe constancia alguna de que efectivamente haya llegado a conocimiento de los imputados la notificacin que el seor Fiscal pretende acreditar con el libramiento del oficio N 638, desde que en el propio requerimiento de instruccin de fs. 237/vta. se deja asentado que ficho oficio fue adelantado por Fax al telfono fijo de la Comisin Municipal, sin que exista constancia alguna de quien lo recibi y cual fue el destino dado al mismo. Tambin se advierte que al ampliar el requerimiento el seor Fiscal a fs. 237/vta. acompaa para su certificacin copia simple del oficio N 638 fechado el 25 de Julio de 2011, que no se condice con la copia obrante a fs. 57 que lleva como fecha el 27 de Julio de 2011. Por todo ello y normas citadas, RESUELVO: I) SOBRESEER TOTALMENTE las presentes actuaciones a favor del imputado SILVIO MAURO DEL CASTILLO VAZQUEZ, en orden al delito de Quebrantamiento de inhabilitacin previsto en el art. 281 bis. del C. Penal, por aplicacin del art. 34 inc. 1 del C.P. y 301 inc. 5 del C.P.P. y C.II) SOBRESEER TOTALMENTE, las presentes actuaciones a favor de los imputados JAVIER CALEGARI, JUAN CARLOS CATALAN Y MARIELA INOSTROZA, en orden al delito de Quebrantamiento de inhabilitacin en grado de participes necesarios (arts. 281bis y 45 del C. Penal), por aplicacin del art. 301 inc. 2 del C.P.P. y C. III) REGSTRESE. NOTIFQUESE.

REGISTRO N

AO 2012/ lm