Sunteți pe pagina 1din 12

Caso: Ver

Nios

de

la

Calle

(Villagrn de

Morales

otros) la

vs.

Guatemala sentencia

Cumplimiento

Resumen. Cumplimiento de la Sentencia. Considerandos jurdicos de la resolucin: Que en casos de ejecuciones extrajudiciales es fundamental que los Estados investiguen efectivamente la privacin del derecho a la vida reconocido en el artculo 4 de la Convencin y castiguen a todos sus responsables, especialmente cuando estn involucrados agentes estatales. Respecto de la obligacin de garantizar el derecho reconocido en el artculo 5 de la Convencin Americana, la Corte ha sealado que sta implica el deber del Estado de investigar posibles actos de tortura u otros tratos crueles, inhumanos o degradantes. - Que el deber de investigar constituye una obligacin estatal imperativa que deriva del derecho internacional y, como ya ha sealado este Tribunal, en caso de vulneracin grave a derechos fundamentales la necesidad imperiosa de prevenir la repeticin de tales hechos depende, en buena medida, de que se evite su impunidad y se satisfaga las expectativas de las vctimas y la sociedad en su conjunto de acceder al conocimiento de la verdad de lo sucedido. - Que la Corte ha definido la impunidad como la falta en su conjunto de investigacin, persecucin, captura, enjuiciamiento y condena de los responsables de las violaciones de los derechos protegidos por la Convencin Americana. - Que la impunidad puede producirse de mltiples formas, ya sea al no organizar el aparato estatal para investigar los delitos o al llevarse a cabo un proceso interno que lleve a dilaciones y entorpecimientos indebidos; al no tipificar un delito autnomo (v.g. delito de desaparicin forzada), lo cual obstaculiza el desarrollo efectivo de un proceso penal; al adoptar leyes de autoamnista; al no ejecutar una condena impuesta o al condenar a los que han sido declarados culpables a penas nfimas totalmente desproporcionadas con respecto a la gravedad del delito, entre otros. - Que la eliminacin de la impunidad, por todos los medios legales disponibles, es un elemento fundamental para la erradicacin de lasejecuciones extrajudiciales, la tortura y otros crmenes. Un procesamiento que se desarrolla hasta su conclusin y cumpla su cometido es la seal ms clara de no tolerancia a las violaciones a los derechos humanos, contribuye a la reparacin de las vctimas y muestra a la sociedad que se ha hecho justicia. - Que para valorar si una investigacin es eficaz pueden utilizarse normas y documentos internacionales que abarcan diversos aspectos de la investigacin de los abusos contra los derechos humanos. Por ejemplo, los Principios de las Naciones Unidas Relativos a la Investigacin y Documentacin Eficaces de la Tortura y otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes, contenidos en el Manual para la investigacin y documentacin eficaces de la tortura y otros tratos o penas crueles, inhumanos o degradantes (Protocolo de Estambul), y los Principios de las Naciones Unidas relativos a una eficaz prevencin e investigacin de las ejecuciones extralegales, arbitrarias o sumarias, contenidos en el Manual sobre la Prevencin e Investigacin Efectiva de Ejecuciones Extrajudiciales, Arbitrarias y Sumarias de Naciones Unidas (Protocolo de Minnesota).

- Que la Corte Interamericana ha especificado que la determinacin de la verdad en el marco de la obligacin de investigar una muerte que pudo deberse a una ejecucin extrajudicial debe darse desde las primeras diligencias con toda acuciosidad. En ese sentido, las autoridades estatales que conducen una investigacin por ejecucin extrajudicial, arbitraria o sumaria deben, inter alia, a) identificar a la vctima; b) recuperar y preservar el material probatorio relacionado con la muerte; c) identificar posibles testigos y obtener sus declaraciones en relacin con la muerte que se investiga; d) determinar la causa, forma, lugar y momento de la muerte, as como cualquier procedimiento o prctica que pueda haberla provocado, y e) distinguir entre muerte natural, muerte accidental, suicidio y homicidio. Adems, es necesario investigar exhaustivamente la escena del crimen, se deben realizar autopsias y anlisis de restos humanos, en forma rigurosa, por profesionales competentes y empleando los procedimientos ms apropiados. - Que la Corte valora positivamente los esfuerzos recin emprendidos por el Estado con la creacin de los Comits de Impulso y exhorta a las partes a trabajar diligentemente en estos espacios de dilogo para lograr un mejor entendimiento de las Sentencias de este Tribunal por parte de los funcionarios estatales y as obtener un diligente cumplimiento de las mismas. A la vez, espera que estos Comits sirvan como puntos de partida para crear nuevas posibilidades con respecto a cmo avanzar y completar la investigacin de los hechos de este caso. Sin embargo, considera necesario enfatizar que esta nueva iniciativa estatal no debe servir para atrasar an ms ni justificar la ausencia de investigacin por parte del Estado, ya que las instituciones estatales tienen la obligacin de proseguir con el proceso investigativo, segn lo detalla esta Resolucin, independientemente de la existencia de dichos Comits. - Que las violaciones declaradas en el presente caso se encuentran en la absoluta impunidad declarada por la Corte hace ms de nueve aos en su Sentencia de fondo, y trascurridos cerca de dieciocho aos de los hechos. Esta situacin obliga al Tribunal a reiterar que Guatemala tiene obligaciones claras bajo la Convencin Americana, especficamente en relacin a los artculos 67 y 68 de la misma, por lo que el Estado debe dar pronto y total acatamiento a su obligacin de investigar los hechos del presente caso y adoptar en su derecho interno las disposiciones que sean necesarias para asegurar el cumplimiento de esta obligacin, as como informar a la Corte, en el plazo establecido en la parte resolutiva de la presente Resolucin, sobre todas las medidas que a partir de la notificacin de esta Resolucin haya adoptado con tal fin. Conclusin: - Que se encuentra pendiente de cumplimiento la obligacin del Estado de investigar los hechos del presente caso, identificar y, en su caso, sancionar a los responsables y adoptar en su derecho interno las disposiciones que sean necesarias para asegurar el cumplimiento de esta obligacin (punto resolutivo octavo de la Sentencia de fondo y octavo de la Sentencia de reparaciones), por lo que se mantendr abierto el procedimiento de supervisin hasta el cumplimiento total de este punto. Puntos resolutivos: - Requerir al Estado que adopte inmediatamente todas las medidas que sean necesarias para dar efectivo y pronto acatamiento al punto pendiente de cumplimiento, de conformidad con lo estipulado en el artculo 68.1 de la Convencin Americana. - Solicitar al Estado que presente a la Corte Interamericana de Derechos Humanos, a ms tardar el 4 de mayo de 2009, un informe detallado y actualizado en el cual indique todas

las medidas adoptadas para cumplir con la reparacin ordenada por esta Corte que se encuentra pendiente de acatamiento, de conformidad con lo sealado en los prrafos considerativos 37 y 38. - Solicitar a los representantes de las vctimas, as como a la Comisin Interamericana de Derechos Humanos, que presenten observaciones al informe del Estado mencionado en el punto resolutivo anterior en el plazo de cuatro y seis semanas, respectivamente, contado a partir de la recepcin de dicho informe.

Revista Chilena de Derecho, vol. 33 N0 2, pp. 385 - 397 [2006]

El Respeto a los Derechos fundamentales reconocidos en Tratados Internacionales."Los nios de la calle"


Villagrn Morales y otros vs. Guatemala (2001): Corte Interamericana de Derechos Humanos, 26 de mayo de 2001 (Indemnizacin de perjuicios) Yasna Otrola Espinoza*
*

Doctorando en Derecho de la Pontificia Universidad Catlica de Chile.

Resumen: Un fallo de fecha 26 de mayo del ao 2001, de la Corte Interamericana de Derechos Humanos, conden al Estado de Guatemala a reparar el dao material y moral sufrido por un grupo de nios, por parte de agentes de polica, como por el Estado mismo, al violar sus derechos a travs de graves maltratos, torturas y la prdida de sus vidas. El comentario siguiente aborda el tema de los "Nios de la calle" (Villagrn Morales y otros vs. Guatemala), desde tres aspectos: Primero, desde la consideracin de la persona, como sujeto de Derecho Internacional, titular de derechos y vctima. Segundo, a partir del principio de reparacin integral de los daos ocasionados a las vctimas y, por ltimo, desde la diferencia derecho-garanta como sistema de proteccin que permite hacer realidad el deber del Estado de Guatemala de respetar y promover los derechos fundamentales garantizados por los tratados internacionales; tpico fundamental desde el momento que la convencin que este suscribe, lo compromete a "adoptar con arreglo a sus procedimientos constitucionales y a las disposiciones de esta Convencin, las medidas legislativas o de otro carcter que fueren necesarias para hacer efectivos tales derechos y libertades" (Convencin Americana sobre Derechos Humanos, artculo 2).

4 Palabras clave: respeto, derechos fundamentales, nios de la calle

Abstract: A decision dated May 26th, 2001 from the Inter-American Human Rights Court condemned Guatemal to make reparation for damages caused at both the pecuniary and the non-pecuniary level to a group of children by policemen and by the State itself, at violating their rights through severe harsh treatments and loss of their lives. This decision is particularly important since Chile has recently been condemned in a human rights case for a denial of justice. This decision also compels us to solve the question of how it is possible to make the respect of such rights come true, since they are recognized in international treaties, and how to comply with International Law. The following commentary focuses on the "street children" topic from three points of view: from the person as a subject of the International Law; from the principle of full restitution of the damages; and, finally, from the difference between a right and a guarantee as a system of protection that allows the enforcement of the duty of Guatemala to protect fundamental rights, which are guaranteed by international treaties. This is a critical topic if we consider that this State has suscribed the Convention, whose article 2 established that all States Parties undertake "to adopt, in accordance with their constitutional processes and the provisions of the Convention, such legislative or other measures as may be necessary to give effect to those rights and freedoms". Key words: respect, fundamental rights, street kids

1. Resumen de los hechos


El caso de los "Nios de la calle" fue sometido a la consideracin de la Corte Interamericana de Derechos Humanos por la Comisin, mediante demanda de 30 de enero de 1997 el cual se origina por medio de una denuncia en contra del Estado de Guatemala por violacin de la Convencin Americana de Derechos Humanos, especficamente se le atribuye la comisin de los siguientes hechos: i) privar de libertad, someter a torturas y tratos crueles inhumanos y degradantes a los jvenes Henry Giovanni C., Federico Figueroa T., Julio Roberto Caal S. y Jovito Jurez C., y consecuentemente privar de la vida a estos y al nio Anstraun Villagrn M. (artculos 7.4, 5.1 y 5.2 en relacin al artculo 1.1 de la Convencin 1); ii) transgredir el artculo 5.2 en conexin con el artculo 1.1 de la Convencin, en perjuicio de las ascendientes de dichos jvenes; iii) violar el artculo 19 de la Convencin 2, en perjuicio de nios menores; iv) irrespetar el artculo 8.1 y 25 de la Convencin 3, sobre garantas judiciales, respecto de las personas ya individualizadas y sus familiares inmediatos; v) infringir los artculos 1, 6 y 8 de la Convencin para prevenir y sancionar la tortura; y por ltimo incumplir el artculo 1.1 de la Convencin en lo relativo al deber de investigar, pues el Estado debi haber realizado una investigacin real y efectiva para determinar los responsables de las violaciones de los derechos humanos.

2. Resolucin del TribunaL


2.1. Obligacin de reparar En torno a la obligacin de reparar, la Corte reflexiona sobre la reparacin y declara que esta comprende el dao material, moral y otras formas de reparacin e indica que: a) Cuando haya violacin de un derecho o libertad protegidos por esta Convencin, no solo ordenar que se garantice al lesionado el goce de su derecho o libertad violados, sino tambin que se reparen las consecuencias de la medida o situacin que ha configurado la vulneracin de esos derechos, y el pago de una justa indemnizacin a la parte lesionada. b) Es un principio de derecho internacional que "toda violacin de una obligacin internacional que haya producido un dao comporta el deber de repararlo adecuadamente" (Villagrn Morales y otros v/s Guatemala, 2001, p. 428). c) La reparacin del dao requiere de plena restitucin, la cual consiste en el restablecimiento de la situacin anterior. De no ser esto posible, el Tribunal debe determinar una serie de medidas para garantizar los derechos conculcados y reparar las consecuencias mediante una indemnizacin4. d) El deber de reparar no puede ser modificado o incumplido por el Estado obligado, invocando para ello disposiciones de su derecho interno. f) Las reparaciones no pueden implicar empobrecimiento para la vctima o sucesores. enriquecimiento, como tampoco

g) Las reparaciones deben ser coherentes con las violaciones determinadas en la sentencia de fondo de fecha 19 de noviembre de 1999. 2.2. Reparaciones 2.2.1. Dao material La Corte considera la prdida de ingresos y respecto de los gastos estima necesario ordenar en equidad las siguientes compensaciones: gastos de bsqueda; de tratamiento mdico y de medicina para solventar los padecimientos de salud de los familiares, que tendran su origen o se habran agravado como consecuencia de los hechos del caso y servicios funerarios. 2.2.2. Dao moral La Corte estima que los daos morales no pueden ser determinados pecuniariamente; por lo tanto, solo pueden ser objeto de compensacin mediante una suma de dinero o la entrega de bienes y servicios apreciables en dinero y por medio de actos u obras de alcance o repercusin pblica, que tengan efectos como el restablecimiento de su dignidad.

6 En particular, para la fijacin de su monto la Corte consider los siguientes hechos: i) que "fueron retenidos clandestinamente en forma forzada, aislados del mundo exterior, y que fueron objeto de un trato agresivo en extremo, que incluy graves maltratos y torturas antes de sufrir la muerte; ii) que algunos "eran menores de edad y en consecuencia eran vulnerables y deban ser objeto de una especial proteccin del Estado" (Villagrn Morales y otros v/s Guatemala, 2001, p. 454), y en cuanto a los familiares que sufrieron daos morales de dos tipos: "En primer lugar, por haber sido afectadas por las desapariciones, tortura y muertes de sus hijos y nieto, y en segundo por haber sido ellas mismas objeto de violacin de los artculos 5.2, 8.1 y 25 de la Convencin, conforme a lo establecido en la sentencia"...(Villagrn Morales y otros v/s Guatemala, 2001, p. 455). 2.2.3. Otras formas de reparacin La Corte declara que el Estado de Guatemala debe implementar en su derecho interno "las medidas legislativas, administrativas y de cualquier otra ndole que sean necesarias con el objeto de adecuar la normativa guatemalteca al artculo 19 de la Convencin, para prevenir que se den en el futuro hechos como los examinados" (Villagrn Morales y otros v/s Guatemala, 2001, p. 459). Luego, Guatemala debe realizar una investigacin efectiva para identificar a los autores de las violaciones de los derechos humanos y sancionarlos, por cuanto el Estado que deja impune las violaciones incumple el deber general de garantizar el libre y pleno ejercicio de los derechos de las personas sujetas a su jurisdiccin 5; trasladar los restos mortales de una de las vctimas al lugar de eleccin de sus familiares, sin costo para ellos, y designar un centro educativo con un nombre alusivo a los jvenes, para despertar la conciencia y evitar la ocurrencia de hechos como los acaecidos6.

3. La persona sujeto de derecho internacional y la ampliacin del concepto de vctima


El ejercicio de la facultad de recurrir a la justicia que han realizado las vctimas, para enfrentar al Estado de Guatemala en una instancia internacional, pone de manifiesto la fuerza de estas como sujetos de Derecho Internacional, no solo legitimados activamente para actuar durante todo el proceso, mediante la rendicin de pruebas, alegaciones, etc., sino tambin por medio de la posibilidad de que ellos mismos sean considerados vctimas, en virtud de la extensin de dicha consideracin. En cuanto a la primero la Corte estim que: "La falta de diligencia para establecer la identidad de las vctimas y dar aviso a sus familiares inmediatos, para que estos pudieran brindarles una sepultura acorde con sus..., intensific el sufrimiento padecido por los familiares. Asimismo, consider que la violencia extrema ejercida sobre las vctimas por agentes estatales, as como su posterior abandono en un paraje deshabitado, constituy para los familiares un trato cruel e inhumano" 7. Y en segundo lugar, la circunstancia de haber negado a estos la proteccin judicial, el ejercicio de garantas judiciales, los hace merecer la consideracin de vctima. Tal miramiento, en este caso, no est referido a la vctima directa, esto es, al sujeto que sufre la infraccin cometida, por la conducta comisiva u omitiva de los agentes

7 del Estado, sino que destinada a las personas que han resentido el dao en sus bienes o derechos, es decir, los familiares de los seis nios de la calle. De lo que se colige que no solo la Corte otorga a las vctimas indirectas una presencia insospechada en la jurisdiccin internacional sobre Derechos Humanos, como titulares de derechos sustantivos y sujetos de reparacin, al reconocer expresamente el dao provocado por la violacin de sus derechos por el Estado de Guatemala y declarar su indemnizacin, sino tambin una extensin al concepto de vctima directa, al considerar los familiares como tales. Luego, respecto al protagonismo de las vctimas, conviene recordar que el caso en anlisis es un ejemplo de la aplicacin de los cambios procesales ocurridos ante la Corte Interamericana. En este sentido, si bien los familiares permanecen subordinados a la Comisin en el ejercicio de la accin, disfrutan de una participacin autnoma en todas las etapas del proceso ante el Tribunal: pueden perseguir pretensiones diversas a la de la Comisin; alegar directamente por medio de sus representantes y con argumentos diferentes; es ms, pueden presentar pruebas distintas, cuestin que revela la existencia de un amplsimo rgimen de participacin en el proceso ante la Corte, adems de conferir una mayor presencia en el procedimiento, mediante el ejercicio de los derechos procesales y, en consecuencia, un mayor acceso y participacin de las vctimas en la justicia internacional 8.

4. Reparacin integral de los daos


Respecto a la reparacin integral, resulta interesante recordar las consideraciones de la Corte y las sanciones aplicadas. En torno a lo primero, el Tribunal concibe expresamente la reparacin de los efectos de la violacin de los derechos y el pago de una justa indemnizacin. Sienta el principio de reparar, al indicar que la transgresin de los derechos que produzca dao, debe ser reparado. Agrega que de no ser posible la plena restitucin, el Tribunal debe determinar una serie de medidas para garantizar los derechos conculcados y reparar las consecuencias mediante una indemnizacin. Por ltimo, seala que el Estado obligado no puede alegar razones de derecho interno para eludir su responsabilidad; que la reparacin no puede ser causa de enriquecimiento o empobrecimiento para la vctima o sucesores y que las reparaciones deben ser acorde a los hechos de la infraccin. En relacin a las sanciones, determina el pago de sumas dinerarias por concepto de dao moral, material, costas y tambin que se adopten las medidas necesarias para ajustar la normativa de Guatemala a la proteccin de los derechos del nio, y prevenir que ocurran hechos como los acaecidos. Luego declara que debe realizar una investigacin efectiva para identificar a los autores de las violaciones de los derechos humanos, y sancionarlos. Finalmente ordena que el Estado debe designar un centro educativo con un nombre alusivo a los jvenes. A partir de ello se advierte que la compensacin adquiere el carcter de integral, puesto que envuelve cuatro especies de reparacin9: i) Reparacin preventiva, al ordenar una revisin legislativa en tormo a la proteccin y respeto de los derechos de los nios, lo que desde nuestro punto de vista implica un escrutinio positivo, esto es, dictar normas, y tambin negativo de suprimir disposiciones que contravienen la Convencin, que persiguen _ciertamente_ evitar la reiteracin del agravio; ii) reparacin compensatoria, al determinar el pago de sumas de dinero por concepto de dao material, moral y costas, que no son equivalentes al perjuicio, pero si

8 ajustadas al mismo; y iii) reparacin honorfica, al crear un centro educativo con el nombre de los jvenes. De all que concluimos, por una parte, que el principio orientador de la indemnizacin otorgada es la reparacin integral del dao, en el sentido que ella debe remediar todo el dao. Debe ser justa, razonable y apropiada al dao generado, puesto que no es posible volver atrs. Y por otra, que la idea de reparacin es parte de la tendencia actual de hacer del derecho internacional de los derechos humanos el protector de la persona, como el valor fundamental que ha de proteger el Derecho, y por lo mismo, el Derecho Internacional.

5. El deber de respetar
El Estado de derechos de proteccin y personalidad Guatemala ha sido condenado por la Corte a raz de la violacin de los libertad y justicia, pero en particular, ha sido inculpado por no dar seguridad a cinco nios y negarles la oportunidad de desarrollar su y vivir con dignidad.

Para corregir aquello, la Corte ha ordenado adecuar su legislacin vigente a los derechos del nio, omitiendo sealar la forma especfica para ello. De ah, que nos asalta la interrogante de s es suficiente esta medida para garantizar un derecho social o de prestacin, como es la proteccin de los nios de la calle? Cul es la va indicada para hacer realidad el deber de respeto de los Derechos Fundamentales, por parte del Estado? Consideramos que el artculo 19 de la Convencin sobre los derechos del nio es una gua y orientacin para el ejercicio de las funciones estatales (pese a que no exista legislacin que las desarrolle), y como tal, impone a los rganos del Estado de Guatemala limitaciones concretas en el ejercicio de sus competencias, en el sentido de que las potestades legales de la Administracin deben ser coherentes y compatibles con las pautas o deberes emanados de la disposicin. Sin embargo, ello no significa otorgar a los individuos, internamente, el poder jurdico de solicitar _ex ante_ de los rganos del Estado el cumplimiento de ciertos deberes de abstencin y conductas positivas de prestacin, en otras palabras, el Derecho no atribuye el poder o voluntad para requerir el cumplimiento de dicha disposicin antes de su violacin. Desde nuestro punto de vista, la obligacin de respetar exige al Estado no transgredir los derechos y la obligacin de promover demanda o iniciar las acciones, para que todas las personas estn en condiciones de ejercer y gozar los Derechos, lo que implica el deber de organizar todo el aparato gubernamental y en general todas las estructuras a travs de las cuales se manifiesta el ejercicio del poder pblico, de manera que se asegure jurdicamente el libre y pleno ejercicio de los Derechos. Por lo tanto, no se trata de una abstencin solamente, sino de emprender acciones positivas para posibilitar que los nios de la calle puedan ejercer y gozar sus derechos. De esta forma, la primera obligacin de Guatemala es asegurarse que las normas de los tratados internacionales operen dentro de su jurisdiccin y para ello debe incorporar dichas normas o dictar las que sean necesarias. Adems, establecer los recursos adecuados y eficaces, para que los individuos (ex post)puedan reclamar de la violacin de los Derechos consagrados en ellas.

9 Debe fundar las condiciones necesarias para que los Derechos puedan ejercerse. Ello involucra la necesidad de remover obstculos, ya sea que provengan de las normas internas como de la estructura y cultura social. As, la obligacin de respetar y promover es muy amplia, y va desde deberes negativos que limitan las intervenciones de los rganos pblicos, hasta obligaciones positivas que equivalen a una legitimacin sustancial, que condiciona la actuacin de los mismos y expresa el fin hacia el cual debe estar orientado el Estado de Derecho de Guatemala. Hacer realidad el deber de respeto y garanta de los Derechos por parte del Estado de Guatemala, precisa adoptar una concepcin y funcin de los Derechos Fundamentales distinta a la de derechos de defensa frente a la autoridad, esto es, como derechos subjetivos pblicos que configuran una autoobligacin de los rganos del Estado frente al individuo, y concebir claramente la diferencia que existe entre los derechos y las garantas10 establecidas para la proteccin de los primeros, y por lo tanto, desviada totalmente de la idea de que un derecho no garantizado no sera un verdadero Derecho11. De acuerdo a ello, el deber de respeto y promocin de los derechos consagrados en la Convencin, en particular, los derechos del nio, puede ser objeto de dos enfoques: podemos verlo como la relacin derechos subjetivo-garanta, en donde el individuo es poseedor de un derecho subjetivo, que le permite el recurso a las potestades de ejecucin pblica, contra aquel que contraviene los deberes emanados de la norma, de manera de poder realizarla y hacerla eficaz. Desenlace que plantea la interrogante si este solo instrumento es suficiente para que los rganos desempeen una actividad estatal positiva y respetuosa de los Derechos Fundamentales consagrados en los tratados internacionales, y en particular, de los derechos de prestacin que implican una determinada actividad por parte del Estado para su satisfaccin. Consideramos que no es bastante, puesto que los derechos subjetivos consisten en expectativas negativas o positivas a las que corresponden obligaciones (de prestacin) o prohibiciones (de lesin), atribuidas a un sujeto por una norma jurdica12, y por consiguiente una aparente garanta individual, reaccional, negativa y procesal solo til para los derechos individuales o de libertad 13, mas insuficientes para cumplir con el deber de promocin de los Derechos Fundamentales, los cuales exigen mucho ms que una habilitacin procesal; en definitiva, distinto de los deberes de respeto y promocin que constituyen las garantas, ya sean estas las obligaciones o prohibiciones (garantas primarias), o bien la obligacin de aplicar sancin o declarar la nulidad (garanta secundaria). O podemos verlo como lo que es: el establecimiento de la funcin de todos los rganos del Estado a la garanta del disfrute de los derechos de libertad y a la efectividad de los sociales14. Visto as, los Derechos Fundamentales consisten en expectativas negativas o positivas a las que corresponden obligaciones (de prestacin) o prohibiciones (de lesin)15, sin atribuir, por ello, un derecho subjetivo. Por lo tanto, la vinculacin impuesta es solo sobre los rganos pblicos, lo que significa que los Derechos que deben respetar y promover solo pueden ser invocados en el control de las normas

10 (recursos o cuestiones de inconstitucionalidad) o en la resolucin de controversias de competencia. Pero bajo ningn con cepto utilizados para obligar al Estado a cumplir con su deber. Idea que expresa _quizs_ que podramos estar ante la presencia de una norma programtica, en el sentido que seala o impone objetivos a los rganos del Estado y ciertamente al Poder Legislativo16. Y ante la dificultad de determinar si es posible evaluar el respeto de la disposicin, es decir, su cumplimiento y eficacia. En torno a esta hiptesis, Jimnez Campo diferencia la idea de fin de objetivo y dice que: "La vinculacin... a fines expresa un fundamento _y con ello, un lmite_ de la legislacin, la vinculacin a objetivos marca, tan solo, un compromiso o tarea para la accin pblica, busca la consecucin en el tiempo de un cierto resultado. Las normas que proyectan tales tareas no permiten un enjuiciamiento de su grado de cumplimiento legislativo. Ante todo porque lo enjuiciado seran, los resultados o efectos de una ley concreta, no sus determinaciones singulares, y tal anticipacin o pronstico fctico, queda, en mi criterio, fuera del dominio de la razn jurdica. En segundo lugar, porque los objetivos constitucionales han de ir alcanzndose a travs de polticas en las que se inscriben las concretas determinaciones normativas, y las polticas no son susceptibles, como tales, de control jurdico. Y, por ultimo, porque las diferentes normas programticas, en tanto expresan requerimientos heterogneos, deben ser objeto de una ponderacin o ajuste de carcter poltico, labor a que debe ser ajena la jurisdiccin" (Jimnez,1999, p. 130). Desde est perspectiva, la obligacin de proteger a los nios no impondra un deber jurdico, sino que arrogara competencias y potestades, dado que confiere a los rganos del Estado capacidad de intervenir en mbitos sociales y de libertad y de "introducir en ellos, para el cumplimiento de los objetivos, excepciones o limitaciones cuya legitimidad, de otro modo, podra ser objeto de controversia"17. Un mirada diversa es aquella que confiere a los Derechos Fundamentales, reconocidos en los tratados internacionales, un carcter jurdico objetivo 18 y, por ende, entiende que el enunciado normativo impone el deber concreto de reconocer normativamente tales derechos, as como las garantas constituidas por las obligaciones y las prohibiciones respectivas, las cuales existen si estn positivamente establecidas. De acuerdo a ello, el artculo 19 de la Convencin supone contar con tcnicas de invalidacin o de anulacin de los actos que vulneran los derechos de libertad, y de tcnicas de coercin y/o sancin, contra la omisin de medidas tendientes a tutelar los derechos sociales. Y ciertamente, la obligacin del juez de criticar las leyes invlidas a travs de su reinterpretacin, en sentido constitucional y denunciar la inconstitucionalidad. Son las denominadas garantas primarias, cuando se refiere a obligaciones y prohibiciones, y garantas secundarias, cuando se trata de reparar y sancionar judicialmente las lesiones de los derechos. Pero ocurre que estas muchas veces no solo son violadas, sino que tampoco se encuentran normativamente establecidas. En definitiva, es muy probable que en el ordenamiento jurdico positivo de Guatemala hallemos por una parte"lagunas primarias, por defecto de estipulacin de las obligaciones y las prohibiciones que constituyen las garantas primarias, y lagunas secundarias, por el defecto de institucin de los rganos obligados a

11 sancionar o invalidar sus violaciones, o sea, a aplicar las garantas secundarias, y por otra antinomias, o sea contradicciones entre normas, ms all de la existencia de criterios para su solucin"...19. Pero es suficiente razn, acaso, la falta de estipulacin expresa para negar la existencia de las garantas primarias ante la ausencia de las garantas secundarias. Evidentemente que no, puesto que en virtud del principio de legalidad, habr por lo menos garantas primarias para proteger los derechos20. En conclusin, consideramos que el artculo 19 impone el compromiso que se concreta y desdobla formalmente en la obligacin de establecer normativamente garantas, cuando ellas no existan, y sancionar como actos ilcitos o anular como actos invlidos las violaciones de Derechos cometidas por los rganos del Estado en contra de las personas. 5.1. El deber de proteccin de los nios de la calle La estructura del deber de proteccin de los nios de la calle viene determinada por el deber de realizar actos positivos que determinan la efectividad del mismos. De este modo, la accin pblica se hace indispensable21. Y es a propsito de ello que los derechos subjetivos son insuficientes para asegurar su garanta, debido a que no es posible "delimitar ni precisar normativamente las facultades inherentes al derecho _adems de ir referido a obligaciones de un sujeto distinto al titular_ como tampoco es posible enumerar los presupuestos de la vulneracin" 22. Por lo tanto, basta cualquier acto del Estado incumplidor para realizar el derecho: nicamente la omisin de todos los actos puede considerarse como una verdadera vulneracin. En conclusin, para la posicin que cree que el camino es la existencia de un derecho subjetivo, el problema radica en que la garanta de estos derechos depende de las posibilidades de requerir su observancia, cuyo contenido es abierto y queda sujeto a la discrecionalidad del poder pblico ejecutante23. La efectividad podr ser aplazada a travs de argumentos fundados en condiciones de oportunidad para su cumplimiento. En cambio, para la tesis opuesta, esto es, aquella que considera que la forma de hacer realidad el deber de respeto es a travs de la distincin derecho-garanta, la existencia o no de garantas (primarias o secundarias) no depende de la estipulacin expresa de las mismas. O es que, acaso, "en ausencia del derecho penal no existira, cuando menos en virtud del principio de legalidad penal, garanta primaria de ninguno de los derechos tutelados por l "24. De esta forma, lo que corresponde es negar la existencia de garantas y no de los derechos. Otra cosa es si las garantas de los derechos sociales o de prestacin se han realizado en concreto. Segn Ferrajoli, es necesario "distinguir entre las posibilidades de realizacin tcnica y las posibilidades de realizacin poltica. En el primer plano nada autoriza a decir que los derechos sociales no sean garantizables del mismo modo que los dems derechos, porque los actos requeridos para su satisfaccin seran inevitablemente discrecionales, no formalizables y no susceptibles de controles y coerciones jurisdiccionales"25, puesto que bien podran realizarse a travs de prestaciones gratuitas y obligatorias: como la enseanza pblica gratuita y obligatoria, entre otras. Es ms, la susceptibilidad de tutela judicial de estos derechos no es tal, toda

12 vez que por medio de medidas se ha ampliado su proteccin jurisdiccional. En el segundo aspecto, esto se hace ms difcil, dado que la satisfaccin de los derechos de prestacin es costosa, exige la obtencin y distribucin de recursos; por lo tanto, lo correcto no es negar la existencia de los derechos sociales, porque no existen garantas, sino reconocer los obstculos polticos y superarlos.

Conclusiones
El camino para otorgar realidad al respeto de los derechos fundamentales reconocidos en los tratados internacionales est _solo parcialmente_ en otorgar a las vctimas indirectas una presencia insospechada en la jurisdiccin internacional sobre Derechos Humanos, como titulares de derechos sustantivos que poseen un amplio rgimen de participacin en el proceso, mediante el ejercicio de los derechos procesales, y por cierto en la reparacin, al reconocer expresamente el dao provocado por la violacin de sus derechos por el Estado de Guatemala y declarar una indemnizacin justa, razonable y por sobre todo apropiada al dao generado. Puesto que fundamentalmente se halla en la existencia de garantas, esto es, tcnicas de invalidacin o de anulacin de los actos que vulneran los derechos de libertad. Y de tcnicas de coercin y/o sancin, contra la omisin de medidas tendientes a tutelar los derechos sociales, lo que es distinto a que en la prctica existan, y de hacerlo sean eficaces. Por consiguiente, es muy posible que de hecho no exista la obligacin o la prohibicin ni menos mecanismos de invalidacin y anulacin, mas no los derechos. En consecuencia, creemos que el compromiso de los artculos 19 y 2 de la Convencin de proteger los derechos se concreta y desdobla formalmente en la obligacin de determinar normativamente garantas, cuando ellas no existan, y sancionar como actos ilcitos o anular como actos invlidos las violaciones de Derechos cometidas por los rganos del Estado. Siguiendo el camino que hemos elegido, consideramos que no es suficiente la asignacin expresa de un derecho subjetivo por parte del ordenamiento jurdico para proteger los Derechos, basta la presencia positiva de los mismos y la aplicacin del principio de legalidad, pues siempre habr garantas para su tutela. Finalmente creemos que ante la omisin de mecanismos de proteccin, los tribunales y el Poder Legislativo deben colmar las lagunas, salvar las antinomias y reparar lo daado y, por ltimo, siempre estarn las garantas primarias para su tutela.