Derecho Privado Tomo I Cap.

3 Derecho de Familia

DERECHO DE FAMILIA
Familia en sentido amplio En sentido amplio, la familia es el conjunto de personas entre las cuales existen derechos subjetivos que generan algn vnculo de orden familiar con origen en el matrimonio, la filiacin y el parentesco. Desde esta ptica la familia crea vnculos jurdicos que comprenden, en diversa extensin, a los parientes por consanguinidad en lnea recta. Familia en sentido restringido En este sentido, la familia es el grupo paterno filiar que comprende al padre, la madre y los hijos que viven con ellos o que estn bajo la patria potestad. EL MATRIMONIO En el derecho argentino, el matrimonio es la unin intersexual de un hombre y una mujer, u homosexual, entre un hombre y otro hombre o, una mujer y otra mujer, originada en la celebracin de un acto jurdico reglado por la ley cuyo fin inmediato es establecer relaciones jurdicas conyugales entre los esposos. De esta idea, surge que la palabra se utiliza en dos sentidos diferentes: a) El matrimonio acto jurdico familiar, acto celebrado conforme los requisitos por la ley referidos a: las personas de los contrayentes, el consentimiento, y las dems solemnidades establecidas para garantizar la regularidad del acto, entre ellas, la presencia del oficial pblico. b) El matrimonio estado de familia, estado en el que quedan emplazados marido y mujer como consecuencia del acto jurdico matrimonial. Mientras el acto jurdico matrimonial es fruto de la libertad de los contrayentes, el estado matrimonial se sujeta, como regla, a la inoperatividad de la ley. PARENTESCO El parentesco es el vnculo jurdico existente entre personas nacido de la consanguinidad, la afinidad o la adopcin. Clases a) Parentesco por consanguinidad Es el que existe entre dos personas una de las cuales desciende de la otra. El parentesco por consanguinidad puede haber unilateralidad o bilateralidad. As, los hermanos son bilaterales o de doble vnculo cuando proceden del mismo padre y de la misma adre; en cambio, son unilaterales cuando los proceden del mismo padre, pero distinta madre o viceversa. b) Parentesco por afinidad Es el que vincula a una persona con los parientes consanguneos de otra con quien la primera se encuentra unida en matrimonio. En el derecho argentino no existe parentesco entre los parientes consanguneos del cnyuge. Tampoco lo existe entre marido y mujer. c) Parentesco por adopcin: la ley argentina reconoce dos tipos de adopcin: simple y plena La adopcin simple genera vnculo entre adoptante y adoptado. El adoptado es considerado hijo matrimonial del o de los adoptantes, pero no adquiere vnculo de parentesco con los parientes del adoptante; tampoco extingue todos los vnculos con la familia de origen. 1

Derecho Privado Tomo I Cap.3 Derecho de Familia La adopcin plena genera vnculos entre el adoptado, el adoptante y los parientes y consanguneos y afines de ste; o sea, el adoptado ingresa en la familia del adoptante. Adems, deja de pertenecer a su familia de sangre y, consecuentemente, se extingue el parentesco y sus efectos jurdicos con los integrantes de esa familia biolgica; como excepcin, subsisten los impedimentos matrimoniales. Efectos del parentesco Derecho recproco de alimentos

As, se deben alimentos los parientes por consanguinidad en lnea recta (ascendente y descendente), sin lmite de grado; en lnea colateral, solo en segundo grado. Derecho de visitas

Las personas que se deban alimentos, tienen derecho a visitas. Impedimentos matrimoniales, tanto en la consanguinidad, como en la afinidad y en la adopcin.

Legitimacin para promover la declaracin de insania, interdiccin por sordo mudez e inhabilitacin judicial en los casos del art. 152 bis del cdigo civil.

El parentesco por consanguinidad es el presupuesto de la vocacin hereditaria legtima.

El parentesco por afinidad es fuente de derecho hereditario de la nuera viuda sin hijos, que no hubiese contrado nuevo matrimonio.

El parentesco por adopcin es fuente de vocacin hereditaria legtima.

EFECTOS PATRIMONIALES DEL MATRIMONIO. RGIMEN PATRIMONIAL DEL MATRIMONIO Rgimen argentino El rgimen patrimonial matrimonial argentino presenta caractersticas que lo alejan de la mayora de las legislaciones, en general, ms respetuosas de la libertad individual de los cnyuges. Efectivamente, el sistema argentino es un rgimen legal, nico, forzoso, inmutable y de comunidad de ganancia. El rgimen de comunidad de ganancias. Particularidades del sistema argentino El rgimen de comunidad de ganancias se caracteriza por la formacin de una masa comn de bienes que se divide al momento de la disolucin. Esa masa no se integra con todos los bienes de los cnyuges, sino solo con los bienes adquiridos o ganados durante el matrimonio por los cnyuges. Esos bienes se denominan gananciales o comunes.

Derecho Privado Tomo I Cap.3 Derecho de Familia Bienes propios de cada cnyuge: ingresan en esta categora los que cada esposo lleva al matrimonio, es decir los que tena con anterioridad, y los que adquiere despus por herencia, legado, o donacin, o por subrogacin real, o por causa o ttulo anterior al matrimonio. Bienes gananciales: son todos los que existen a la fecha de la disolucin de la sociedad conyugal salvo que se pruebe que son propios, segn las pautas antes indicadas.

REA DE CALIFICACIN DE BIENES Bienes propios Son los que cada cnyuge adquiri: a) Antes de la celebracin del matrimonio b) Despus de la celebracin del matrimonio: A ttulo gratuito Por subrogacin real Por causa o ttulo de adquisicin anterior al matrimonio

Bienes gananciales El cdigo presume que todos los bienes que se encuentran en la comunidad ganancial al momento de la disolucin, son gananciales, salvo que se pruebe que son propios a) Durante el matrimonio a ttulo oneroso b) Despus de la disolucin del matrimonio por una causa o ttulo anterior a tal disolucin Reglas aplicables para determinar el carcter ganancial o propio de los bienes Pertenecen a la sociedad como gananciales, los bienes existentes a la disolucin de ella, si no se prueba que pertenecan a alguno de los cnyuges cuando se celebr el matrimonio, o que los adquiri despus por herencia, legado o donacin. La calificacin propia o ganancial depende de tres criterios bsicos: a) La poca de la adquisicin Son propios los adquiridos a ttulo gratuito u oneroso antes del matrimonio. Son gananciales los adquiridos a ttulo oneroso despus de celebrado el matrimonio. b) Onerosidad o gratuidad de la adquisicin durante la comunidad Son bienes propios los adquiridos a ttulo gratuito es decir, los que provienen de una herencia, legado o donacin, antes, durante o despus del matrimonio. En consecuencia, durante la comunidad son gananciales exclusivamente los adquiridos a ttulo oneroso. c) Subrogacin real Son bienes propios los adquiridos por fondos propios, cualquiera sea la poca de la adquisicin y aunque sea a ttulo oneroso. 3

Derecho Privado Tomo I Cap.3 Derecho de Familia Casos de bienes propios o gananciales que generan dudas
a) Nuevo empleo de bienes propios

Si durante el matrimonio uno de los cnyuges vende un bien propio de su titularidad, y luego invierte los fondos percibidos en concepto de precio en la compra de otro bien, este tiene carcter de propio por aplicacin del principio de subrogacin real. b) Causa o ttulo anterior al matrimonio Si el bien se adquiere durante el matrimonio a titulo oneroso, pero tiene causa anterior a la celebracin, el bien es propio. c) Causa o ttulo anterior a la disolucin conyugal Si el bien se adquiere despus de disuelta la sociedad conyugal a ttulo oneroso, pero tiene causa anterior, es decir, durante el matrimonio, el bien es ganancial. d) Frutos y productos La ley declara bienes gananciales a los frutos de los bienes propios o gananciales, pues estos frutos son ganancias que no afectan a la sustancia de la cosa. Por el contrario los productos de los bienes propios son propios pues su extraccin altera la sustancia. Por excepcin se le asigna carcter ganancial a los productos de las minas particulares de cada uno de los cnyuges. Son gananciales los frutos naturales o civiles que provienen de bienes gananciales o propios de cada esposo, devengados o producidos y percibidos o recogidos durante el matrimonio, o devengados durante el matrimonio y pendientes al tiempo de disolverse la sociedad conyugal. Los frutos o productos devengados o producidos durante el matrimonio son gananciales aunque se los perciba despus de disuelta la sociedad conyugal. Si se hubiesen devengado o producido antes del matrimonio y percibidos o recogidos luego de la celebracin del matrimonio, son propios. e) Bienes que vuelven al patrimonio de uno de los cnyuges durante el matrimonio El bien que sali del patrimonio de uno de los esposos antes del matrimonio y es recuperado durante la vigencia de la sociedad conyugal en razn de la declaracin de nulidad o resolucin del contrato celebrado antes, tiene carcter propio, pues la causa del reingreso al patrimonio del cnyuge es anterior a la celebracin del matrimonio. f) Adquisicin de un bien con fondos propios y gananciales

Para algunos es admisible la calificacin dual, o sea, el bien debe considerarse en parte propio y en parte ganancial, proporcionalmente a las sumas invertidas Otros entienden que si la mayor parte del dinero invertido es propio, el bien es propio, sin perjuicio del crdito invocable solo a la hora de la disolucin y liquidacin de la sociedad conyugal. Cuando el bien se ha adquirido aportando dinero propio y ganancial en la misma proporcin, algunos entienden que el bien es propio y ganancial a la vez. Para otros debe prevalecer el principio de ganancialidad. g) Indemnizaciones por daos personales Las indemnizaciones que compensan daos provenientes de una lesin a derechos personalsimos causados al cnyuge, asumen carcter eminentemente personal, razn por la cual la indemnizacin percibida por tal motivo es propia. 4

Derecho Privado Tomo I Cap.3 Derecho de Familia En cambio, si la incapacidad es transitoria y se compensa lo dejado de ganar durante cierto tiempo durante la vigencia de la sociedad conyugal, la indemnizacin es ganancial. h) Derechos intelectuales Los derechos intelectuales, patentes de invencin y diseos industriales, son propios del autor o inventor. En cambio, son gananciales las utilidades que produzcan durante la sociedad conyugal, cualquiera que sea el modo de explotacin de la obra. En efecto, la indemnizacin dada por los daos producidos a estos derechos intelectuales es propia del cnyuge. I) Adquisiciones fortuitas

Tiene carcter ganancial los bienes adquiridos en concepto de premios durante el matrimonio en virtud de acontecimientos fortuitos. i) Mejoras sobrevienes

La mejor no altera la naturaleza del bien, que sigue siendo propio o ganancial, pero da lugar a una recompensa en funcin del origen de los fondos invertidos. GESTIN DE LOS BIENES EN EL MATRIMONIO Rgimen de gestin separada La legislacin argentina consagra el sistema de administracin separada de los bienes; en este sentido, dispone que cada cnyuge tiene la libre administracin y disposicin de sus bienes propios y de los gananciales adquiridos con su trabajo personal o por cualquier otro ttulo legitimo. Tratndose de bienes registrables, el ttulo de adquisicin y la consiguiente inscripcin en el registro correspondiente del bien de que se trate a nombre del cnyuge adquirente, es suficiente para determinar a que masa de gestin pertenece el bien; si est inscripto a nombre del marido es de su administracin; en cambio, si la titular es la mujer, es ella quien administra. Con respecto a las cosas muebles no registrables habr que estar a la prueba que permita establecer quien lo adquiri. En caso de no poder acreditarse cul de los cnyuges adquiri el bien, la administracin corresponde a ambos cnyuges Lmites de la administracin separada. El asentimiento conyugal Existen actos que la ley estima de especial importancia econmica en la esfera patrimonial y familiar; para esos actos, exige la concurrencia de la voluntad del otro cnyuge para que el orto pueda realizar ciertos actos. Es necesario el consentimiento de ambos cnyuges para disponer o gravar los bienes gananciales cuando se trate de inmuebles, derechos o bienes muebles cuyo registro han impuesto las leyes en forma obligatoria, aportes de dominio o uso de dichos bienes a sociedades, y tratndose de sociedades de personas, la transformacin y fusin de stas. Si alguno de los cnyuges negare sin justa causa su consentimiento para otorgar el acto, el juez podr autorizarlo previa audiencia de las partes. Tambin ser necesario el consentimiento de ambos cnyuges para disponer del inmueble propio de uno de ellos, en que est radicado el hogar conyugal si hubiere hijos menores o incapaces. Esta disposicin se aplica aun despus de disuelta la sociedad conyugal, trtese en este caso de bien propio o ganancial. El juez podr autorizar la disposicin del bien si fuere prescindible y el inters familiar no resulte comprometido.

Derecho Privado Tomo I Cap.3 Derecho de Familia Algunos supuestos que presentan dificultades en su aplicacin La transformacin, la fusin y la escisin de sociedades

Cuando llega al momento de votarse la transformacin, el compromiso de fusin, o adoptarse la resolucin social correspondiente a la escisin, los socios intervinientes deben acreditar el asentimiento conyugal. Tratndose de un establecimiento comercial de origen ganancial, el registro requerir el asentimiento conyugal.

Inmueble en el que esta radicado el hogar. Bienes propios y aplicacin de la norma aun despus de disuelta la sociedad conyugal. En este caso, la restriccin al poder dispositivo del titular, sea el inmueble propio o ganancial, atiende a la tutela del inters familiar comprometido cuando existen hijos menores e incapaces que conviven en el inmueble que constituye el hogar conyugal. El cnyuge que pretende disponer de un inmueble propio durante la vigencia de la sociedad conyugal debe dejar constancia en la escritura pblica traslativa de dominio o constitutiva de la hipoteca que en ese inmueble que se pretende gravar o enajenar no se encuentra instalado el hogar conyugal o, por lo menos, que no habitan hijos menores ni incapaces. Disuelta la sociedad conyugal por cualquier causa, el asentimiento del cnyuge no propietario seguir requirindose. Facultades calificadoras del registro de la propiedad inmueble El registro de la propiedad inmueble puede controlar el cumplimiento de los requisitos relativos al poder de disposicin de las partes impuestos por el art. 1227 del cdigo civil. A estos efectos, podr requerir que en el documento inscribible conste la expresin del asentimiento conyugal, o de la autorizacin judicial. Decisin judicial supletoria SI el cnyuge no titular se opone al acto, la ley prev la posibilidad de suplirlo a travs de la intervencin judicial mediante el llamado juicio de discenso. Si se trata de actos de disposicin de bienes gananciales en general, el juez verificar simplemente, si la oposicin tiene fundamento en una causa justa o si es abusiva. Si se trata de un acto de disposicin sobre la vivienda, solo podr autorizar el acto si el bien fuere prescindible y el inters familiar no resulte comprometido. Sancin para los actos celebrados sin el asentimiento conyugal Para algunos autores, el acto celebrado sin el asentimiento conyugal es vlido entre las partes pero inoponible al cnyuge cuyo asentimiento se omiti. De esta manera, si bien el acto de disposicin conserva su validez entre el cnyuge disponente y el tercero, en la oportunidad de liquidarse la sociedad conyugal el bien ganancial dispuesto, se incluir en la masa partible. En consecuencia, si el bien en cuestin es adjudicado en el loto del esposo enajenante, el acto se mantiene vlido, por el contrario, si cae en la hijuela del esposo cuyo asentimiento fue omitido, ste puede intentar recuperarlo en especie, y de no ser factible, procurarse una compensacin en dinero. Para otros, el acto de disposicin ejecutado sin asentimiento conyugal es invlido. De esta manera, anulado el acto jurdico, la cosa vuelve al dominio del cnyuge enajenante. 6

Derecho Privado Tomo I Cap.3 Derecho de Familia CARGAS DE LA SOCEIDAD CONYUGAL Segn el art. 1275 del cdigo civil, son deudas comunes a cargo de la sociedad conyugal que deben satisfacerse con bienes gananciales: 1- La manutencin de la familia y de los hijos comunes; y tambin de los hijos legtimos de uno de los cnyuges y los alimentos que uno de los cnyuges est obligado a dar a sus ascendientes. 2- Los reparos y conservaciones en buen estado de los bienes particulares del marido o de la mujer 3- Todas las deudas y obligaciones contradas durante el matrimonio por cualquiera de los esposos 4- Los que se diere, o gastare en la colocacin de los hijos del matrimonio 5- Lo perdido por hechos fortuitos. Recompensas. Oportunidades en las que son debidas La recompensa impide que uno de los cnyuges cargue exclusivamente con una deuda que debi ser soportada por ambos, o que marido y mujer, carguen con una deuda que debi soportar exclusivamente, con fondos propios, el esposo que las contrajo. El mbito propio en el que operan las compensaciones es en la liquidacin de la sociedad conyugal. Estos crditos reconocen diversos fundamentos: Por un lado el art. 1218 del cdigo civil expresa que toda convencin entre los esposos sobre cualquier otro objeto relativo a su matrimonio, como toda renuncia del uno que resulte a favor del otro, o del derecho a los gananciales de la sociedad conyugal, es de ningn valor. Por otro, el principio de enriquecimiento sin causa, que impide a un patrimonio enriquecerse a costa de otro sin causa que lo justifique. RESPONSABILIDAD DE LOS CNYUGES POR LAS DEUDAS CONTRADAS DURANTE EL MATRIMONIO. PASIVO PROVISORIO La ley 11.375 regula las relaciones externas de los cnyuges con terceros acreedores de cada uno y otro cnyuge. Se trata de la cuestin de la obligacin, es decir, que bienes pueden ser agredidos por los acreedores por las deudas contradas por cada uno de los cnyuges. El paralelismo entre el pasivo provisorio y activo no se vincula a la clasificacin de los bienes sino al rgimen de administracin o gestin; a la regla de administracin separada se corresponde un rgimen de pasivo provisorio separado. Deudas separadas. Excepciones. Lmites El cnyuge no deudor responde con los frutos de sus bienes propios y gananciales, cuando las obligaciones fueren contradas para: Atender las necesidades del hogar La educacin de los hijos La conservacin de los bienes comunes, comprende las deudas contradas en concepto de gastos de reparacin, conservacin, etc. de los bienes gananciales.

En definitiva, en estos tres supuestos, el acreedor de uno de los cnyuges tiene, adems del patrimonio de su deudor los frutos del cnyuge, pero solo los frutos. Toda la jurisprudencia del pas considera que los 7

Derecho Privado Tomo I Cap.3 Derecho de Familia sueldos, remuneraciones, honorarios, etc., son frutos civiles y por lo tanto, pueden ser embargarlos en el porcentaje admitido por la ley. Rgimen de prueba El acreedor puede embargar solo los bienes (propios y gananciales) inscriptos a nombre de su deudor. Si pretende agredir bienes que estn inscriptos a nombre del cnyuge de su deudor debe acreditar que esos bienes han salido en forma simulada, fraudulenta, o a travs de interposicin de personas, porque en realidad se adquieren con fondos de la administracin del deudor y no de su cnyuge. Por lo dems, si se trata de los crditos enumerados en el art. 6 de la ley 11.375, el derecho del acreedor contra el no deudor se limite a los frutos de los bienes (propios y gananciales). DISOLUCIN Y LIQUIDACIN DE LA SOCIEDAD CONYUGAL Causales de disolucin. Clases La sociedad conyugal se disuelve solo por las causas que son fijadas por la ley. Conforme al art. 1291 del cdigo civil, estas causas son: 1) Separacin jurdica de bienes 2) Declaracin de nulidad del matrimonio 3) Muerte de alguno de los cnyuges Causales de separacin judicial de bienes que no implican disolucin del matrimonio a) Separacin personal de los esposos La separacin personal, a diferencia del divorcio vincular, no disuelve el matrimonio. Son causas de separacin personal: El adulterio La tentativa de uno de los cnyuges contra la vida del otro o de los hijos, sean menores o no comunes La instigacin de uno de los cnyuges al otro a cometer delitos Las injurias graves El abandono voluntario y malicioso Las alteraciones mentales graves permanentes, alcoholismo o la adiccin a la droga del otro cnyuge La interrupcin de la cohabitacin sin voluntad de unirse por un trmino mayor de dos aos Siempre que hayan transcurrido por lo menos dos aos, por presentacin conjunta, los cnyuges pueden manifestar al juez que existen causas graves que hacen moralmente imposible la vida en comn y, a travs del procedimiento fijado por la ley, pueden llegar a la sentencia de separacin personal.

Separados por sentencia firme, cada uno de los esposos podr fijar libremente su domicilio. A falta de acuerdo de los cnyuges, los hijos menores de cinco aos quedarn a cargo de la madre, salvo causas graves que afecten el inters del menor; los mayores de esa edad, quedarn a cargo de aquel a quien el 8

Derecho Privado Tomo I Cap.3 Derecho de Familia juez considere ms idneo. Los progenitores quedarn sujetos a todas las cargas y obligaciones respecto de sus hijos. Adems, el cnyuge que hubiera dado causa a la separacin personal debe contribuir a que el otro, si no dio tambin causa, mantenga el nivel de vida econmico del que gozaron durante su convivencia, teniendo en cuento los recursos de ambos. Cuando la separacin se decreta por algunas de las razones previstas en el art. 203 b) Concurso o mala administracin de un cnyuge Esta causal posibilita que uno de los cnyuges, quien no administr mal, obtenga la separacin de bienes y la liquidacin de la sociedad conyugal para evitar que la mala gestin o el concurso del otro lo prive de la parte correspondiente a los gananciales de la masa del cnyuge mal administrador o concursado, y a su vez, le obliga a dividir los gananciales de su titularidad adquiridos con el esfuerzo propio. c) Abandono de hecho de la convivencia matrimonial por parte del otro cnyuge El esposo abandonado puede obtener la separacin judicial de los bienes cuando el otro interrumpa unilateralmente e injustificadamente la cohabitacin. d) Nombramiento de un tercero como curador de uno de los cnyuges En este supuesto, el esposo del cnyuge interdicto puede solicitar la separacin de los bienes sino desea mantener una comunidad de bienes que est compuesta por bienes que sern administrados por un extrao al matrimonio. Causales de disolucin de la sociedad conyugal que implican disolucin matrimonial a) Nulidad del matrimonio b) Muerte de alguno de los esposos c) Ausencia con presuncin de fallecimiento d) Divorcio vincular Liquidacin. Operaciones que comprende 1) Determinacin del carcter propio o ganancial de los bienes 2) Confeccin de un inventario de los bienes gananciales y estimacin de su valor 3) Determinacin y pago de las deudas de cada esposo respecto a terceros acreedores 4) Operaciones de compensacin de lo que se adeuden entre si las masas gananciales y propias Procedimiento En los supuestos de divorcio vincular, separacin personal y nulidad del matrimonio, las operaciones liquidativas se llevan a cabo en la etapa judicial de ejecucin de la sentencia de divorcio, nulidad o separacin. S la sociedad conyugal se disolvi por muerte de uno de los esposos, la liquidacin se realiza normalmente en el proceso sucesorio.