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DEDICATORIA A Nuestro Padre Celestial, voluntad superior que nos impulsa a ser justos y a conducirnos con verdad y humildad.

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FRASE CELEBRE La humanidad es como es; no se trata de cambiarla, sino de conocerla. Hay diferencia entre el entender las cosas y conocer las personas. Quin es el hombre ms intil? Aquel que no sabe ni mandar ni obedecer. B. Gracin.

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PRESENTACIN

Los

alumnos de la

Facultad de Derecho de la Universidad

Tecnolgica de los Andes, presenta el trabajo monogrfico titulado La novacin y la compensacin en el derecho Civil. Es un tema que debemos conocer para profundizar nuestros conocimientos y ya que en el futuro seremos abogados y defensores del derecho y estamos en la obligacin de conocer el tema. Esperamos que la docente que est a cargo del curso pueda despejar las dudas y as aprender muchos ms ya que estamos en formacin es un tema muy amplio, e importante que debemos conocer el curso de las obligaciones (novacin y compensacin) en derecho cdigo civil peruano. y el

Los alumnos.

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INTRODUCCIN En ese sentido, en las siguiente lneas veremos que las obligaciones de novacin y compensacin tenemos que entenderlo como ese camino riguroso formulado de una manera lgica para lograr la adquisicin, organizacin o sistematizacin y expresin o exposicin de conocimientos, dicho de otro modo, es un procedimiento que deber ser aplicado en el ciclo completo de investigacin. No es un camino fcil, pero es un aspecto que de cara a nuestro crecimiento acadmico se encuentra inmerso en casi cada aspecto, de nuestra formacin profesional. Igualmente, trataremos el tema referido a obligaciones de novacin y compensacin; la nocin, entendida como ese hecho o conjunto de hechos inesperados, desconocidos en parte o conocidos aparentemente. En tal virtud advertiremos que el tema dado va mucho ms all, pues no parte de hecho anodinos o poco relevantes, sino que ms bien surge de aspectos vertebrales de la realidad, la naturaleza de la sociedad o incluso del pensamiento mismo.

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LA NOVACIN En el derecho romano la novacin tuvo gran importancia, por cuanto intransmisibilidad e

constitua un remedio al rigor del principio de extinguirla y constituir una nueva. En la actualidad, algunos sobre ella

inmutabilidad de la relacin jurdica, ya que para modificarla era necesario

cdigos, como el alemn, han preferido no por otras instituciones que la

legislar

reemplazndola

comprenden. Len BARANDIARAN considera que: numerosos son los casos de de crdito,

modificaciones en los elementos integrantes de una relacin jurdica, sin que se pueda decir que hay extincin de esta misma: cesin pago con subrogacin, aval, pago con intervencin, transmisin de activo y pasivo de las sociedades. La determinacin de los efectos y alcances de estas modificaciones debe dejarse al acuerdo de las partes; para crear otra nueva. En nuestro concepto, el actual cdigo, con buen criterio, ha preferido mantener la institucin de la novacin, siguiendo al derogado. La novacin es una forma de extincin de la obligacin que consiste, como bien lo precisa el artculo 1277 del CC, en la sustitucin de una obligacin por otra. El tratadista Giordi la define como la sustitucin convencional de una nueva obligacin a la obligacin antigua, de manera que esta queda extinguida. El cdigo agrega que para que exista novacin es preciso que la voluntad de novar se manifieste indubitablemente en la nueva obligacin, o que la existencia de la anterior sea incompatible con la nueva. Los MAZEAUD anotan al respecto que: la novacin es una operacin no hay que presumir que tales determinaciones importen extincin de la obligacin,

que, de una sola vez, extingue una obligacin para reemplazarla por otra. Los romanos decan de ella que era transfusio atque translatio de una obligacin en otra. Constituye, pues una simplificacin, al evitar tener que proceder a dos operaciones sucesivas y sistintas: extincin de una Pgina 5

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obligacin, creacin de otra diferente. Poruqe la novacin produce efectos particulares, sobre todo, la extincin de las garantas de la deuda antigua, por lo que debe ser distinguida con cuidado de operaciones jurdicas diferentes, aunque muy parecidas. La creacin de una obligacin nueva entre personas ya unidas por un vnculo de derecho no constituye una novacin cuando subsiste la obligacin antigua. Tampoco lo es la extincin de una deuda antigua sin creacin de una obligacin nueva. La novacin constituye una forma de extincin no satisfactoria, pues produce la extincin de la obligacin sin que sea satisfecho el inters del acreedor. REQUISITOS Podemos novacin: Una obligacin anterior que se extingue. Una obligacin siguiente que se diferencia de la primera sustituye. Capacidad de las partes interesadas para contratar. Voluntad de novar (el animus novandi). El animus novandi, al decir de MESSINEO, consiste en: la conciencia de producir propios de la novacin los efectos (sustitucin de una nueva obligacin a la y la reducir a cuatro los requisitos necesarios para que exista

originaria, que queda extinguida). Tal voluntad debe resultar en modo no equivoco; la voluntad de novar no se presume; lo que , sin embargo, no significa que sean necesarias, a tal objeto, declaraciones expresas de voluntad. LA NOVACION OBJETIVA La novacin objetiva se presenta cuando el mismo acreedor y el mismo

deudor acuerdan sustituir la antigua obligacin por otra nueva, ya sea con una prestacin distinta. Por ejemplo la prestacin consiste en entregar un determinado

automvil distinto) o pot un titulo o causa diferente.

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Por ejemplo se debe la suma de cien mil nuevos soles por concepto de pago del precio de una compraventa, y pactan las partes que la suma sea considerada debida a titulo mutuo. La esencia de la novacin objetiva es que en la nueva relacin obligatoria se mantienen tanto el acreedor como el deudor originarios, pero lo que cambia es la prestacin. As seala MESSINEO que: la novacin objetiva es una relacin que media entre los mismo sujetos de la originaria obligacin; y tiende a sustituir otra obligacin con objeto o titulo diverso (aliquid novi) a la precedente (de ordinario. De contenido equivalente), de manera que el deudor esta actualmente obligado a base de la nueva obligacin. Y hay que agregar que, indudablemente, el efecto del nacimiento de la nueva obligacin es tambin, la extincin de la antigua. La novacin objetiva se diferencia de la dacin en pago en cuanto en esta ltima a travs de la ejecucin de una prestacin distinta de la debida se extingue la relacin obligatoria quedando satisfecho el inters del acreedor. En cambio en la novacin objetiva a la extincin de la relacin obligatoria originaria se acompaa el nacimiento de una relacin nueva con prestacin distinta o con la misma que se debe a titulo distinto, sin que se produzca, por ello, la satisfaccin del inters del acreedor. MODALIDADES QUE NO IMPORTAN NOVACION Como la novacin para ser tal requiere del animus novandi, el articulo

1279del CC, es tajante y claro al determinar que las variaciones de algn elemento accesorio no conllevan novacin. As, no se puede considerar que existe una novacin cuando se emite un titulo valor o se renueva, se modifica el plazo o el lugar de pago o, en general, cualquier otro cambio accesorio. Esta norma es muy importante, pues la novacin tiene consecuencias muy graves para el acreedor en cuanto, garantas como veremos, le hace perder las y otros accesorios de la obligacin primitiva, por lo que se

requiere que el animus novandi resulte de modo inequvoco. Las variaciones adjetivas que se mencionan en el artculo 1279 del CC, no implican sin la existencia del animus novandi- el cambio de un elemento esencial por lo Facultad de derecho y Ciencias Polticas Curso: Derecho Civil (Obligaciones) Pgina 7

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que no se producen efectos novatorios. Cabe anotar que el caso ms frecuente e importante de los mencionados en el artculo 1279 del CC, es el de la emisin de una letra de cambio o un pagar por suma igual a la adeudada. Si no resulta con toda certeza una voluntad distinta de las partes, se debe considerar que con al acreedor un medio ms enrgico la emisin (y de ser el caso su para hacer valer su propio crdito, aceptacin) de dichos ttulos valores las partes hayan querido solo atribuir excluyndose por lo tanto la existencia de una novacin. en todos los casos dichos - seala MESSINEO refirindose a los casos

mencionados- se modifica la obligacin ya existente, dejndola en vida; pero no se sustituye a ella una nueva; y por tanto, no se tiene novacin. NOVACION SUBJETIVA a.- por cambio de acreedor: Para que la novacin subjetiva por cambio de acreedor produzca sus

connaturales efectos extintivos de la obligacin primitiva, es preciso que exista un convenio entre el primitivo acreedor, el nuevo acreedor y, adicionalmente, el consentimiento del deudor. As lo prescribe el artculo 1280 del CC. Ello implica que estamos ante un negocio trilateral, pues se requiere la

voluntad de los tres sujetos involucrados. Sin el consentimiento del deudor no podra crearse una nueva obligacin por la que l deba responder, a pesar de que la prestacin sea la misma. Justamente en ello se diferencia de la cesin de derechos y del pago con subrogacin. La novacin subjetiva por cambio de acreedor se diferencia de la cesin de derechos, como lo apunta ngel Gustavo Cornejo, en que en esta: No hay creacin de una obligacin nueva. El antiguo crdito pasa tal como es, es decir con sus modalidades, sus pactos accesorios y aun con los vicios de que pueda adolecer a un nuevo sujeto activo; y por esto la cesin de crditos puede llevarse a cabo sin el consentimiento y aun contra la voluntad del deudor. en la novacin por cambio de acreedor, el acreedor primitivo no solo sale de la relacin obligatoria, como en la cesin , sino Facultad de derecho y Ciencias Polticas Curso: Derecho Civil (Obligaciones)

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que determina la extincin de la obligacin primitiva, crendose una nueva entre el (nuevo) acreedor y el primitivo deudor. Igual sucede con el pago por subrogacin, al que no han faltado quienes lo hayan considerado como una cesin ficticia, ya que quien paga y se subroga pasa a la condicin de nuevo acreedor, pero la obligacin sigue siendo la misma. Adems, la novacin es siempre convencional mientras la subrogacin puede ser convencional o legal. b.- POR CAMBIO DE DEUDOR Nuestro cdigo no contiene una regulacin precisa sobre la transmisin de la posicin pasiva de la relacin obligatoria por actos inter vivos. negocios jurdicos que expromisin. Por ello, pueden determinarla: Sin embargo, al regular la novacin por cambio del deudor hace alusin a dos la delegacin y la a fin de entender cuando estos dos esquemas

negciales pueden determinar una novacin por cambio del deudor, constituye premisa fundamental explicar en que consisten, a fin de allanar el camino en la comprensin de la novacin subjetiva. Hay, sin embargo, como vamos a ver, un elemento comn para que en estos dos supuestos negociales (delegacin y expromision) se produzca una novacin: el consentimiento del acreedor de liberar al primitivo deudor. b.1.- La delegacin la delegacin puede ser tanto activa como pasiva, como seala MESSINEO: la delegacin es un negocio en el que participan tres sujetos, que se llaman respectivamente, delegante, delegado y delegatorio, y en virtud del cual: a).-El deudor (delegante) asigna al acreedor (delegatorio) un nuevo deudor (delegado); el cual a su vez se obliga porque est autorizado es la delegacin pasiva. b).-O bien el acreedor (delegante) autoriza a un tercero (delegado) a hacerse destinatario de la promesa hecha por el deudor (delegatario) de cumplir la obligacin (ya existente), viniendo a ser, con esto, nuevo acreedor (sta es la obligacin activa). Facultad de derecho y Ciencias Polticas Curso: Derecho Civil (Obligaciones) Pgina 9

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De la delegacin activa no nos vamos a ocupar, pues sta puede dar lugar a una novacin por cambio de acreedor, de la que ya nos hemos ocupado. Es la delegacin pasiva la que nos interesa. Dentro de ella es posible distinguir. Una delegacin solutoria o de pago, en la que el delegado en ejecucin de la orden del delegante efecta de modo directo una prestacin a favor del delegatario (acreedor del delegante). Ello ocurre normalmente cuando el delegado es deudor del delegante, el que a su vez es deudor del delegatario. As , si Pedro (delegante debe) a Pablo 1000 dlares (delegatario), y a su vez es acreedor de Juan (delegado) por 1000 dlares le ordena a Juan a Pablo la suma de 1000 dlares. que pague Tal podra directamente

esquematizarse as:

Pedro (Delegante)

Debe a

Debe a

Juan (Delegado) paga a

Pablo

(delegatario) La finalidad buscaba con la delegacin de pago es realizar en una nica

operacin la extincin de dos relaciones obligatorias. Ello se obtiene a travs de un acuerdo entre delegante y delegado y no requiere de intervencin alguna del delegatario (el acreedor del delegante), en relacin al cual se verifica un pago por tercero. El esquema de la delegacin de pago lo encontramos claramente en el cheque girado contra el banco para que lo cobre el acreedor del girador. Aqu no cabe hablar de novacin Facultad de derecho y Ciencias Polticas Curso: Derecho Civil (Obligaciones)

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alguna, pues estamos ante una operacin solutoria, que satisface el inters del acreedor por el pago realizado por el tercero (delegado) Una delegacin promisoria o de deuda, en la que frente a la invitacin del delegante el delegado asume en su propio determinada nombre una obligacin frente al delegatario prometiendo el pago.

Como se trata de una simple promesa de pago dirigida al delegatario y no de un pago directo a ste se requiere su aceptacin. En nuestro ejemplo:

Pedro (Delegante)

Debe a

Debe a

Pablo (Delegado) promete pagar a

Juan (Delegatario)

A su vez la delegacin promisoria puede ser liberatoria o perfecta, o acumulativa o imperfecta (tambin llamada adpromisin). Por la primera, el acreedor delegatario acepta la obligacin del delegado, declarando expresamente que libera al delegante, quedando como nico obligado el delegado. A este supuesto de delegacin se refiere el artculo 1281 del CC. Cuando establece que la novacin por delegacin requiere, adems del acuerdo entre el deudor que se sustituye y el sustituido, el asentimiento del acreedor. Cuando se produce la liberacin del primitivo deudor, estamos pues ante una novacin, por cuanto la obligacin primitiva

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se extingue, crendose una nueva entre el delegado (nuevo deudor) y el delegatario (el acreedor). Si en cambio, el acreedor delegatario acepta la obligacin del delegado sin liberar al deudor delegante, estamos ante una delegacin promisoria imperfecta o acumulativa, porque al primitivo deudor se agrega uno nuevo, sin que aquel quede liberado, por lo que no existe novacin, sino que la relacin obligatoria se ha enriquecido en su lado pasivo con un nuevo deudor. El propsito de la delegacin imperfecta es darle al acreedor una garanta adicional y no constituye novacin. b.2. La expromisin. La otra forma de sustitucin del deudor es por expromisin distinta a la que queda obligado al

delegacin de deuda, en la que el nuevo deudor, expromisin el nuevo deudor,

acreedor, es designado por el deudor anterior; mientras que en la que queda obligado al acreedor, es designado por el deudor anterior; mientras que en la expromisin el nuevo deudor acepta tomar el lugar del primitivo deudor sin el consentimiento de este ultimo. En esta figura negocial Asi, existen tres sujetos: un Pablo (expromitente) tercero extrao a la pagar a Juan

relacin obligatoria (expromitente), el deudor (expromitido) y el acreedor (expromisario). promete (expromisario) la deuda de 1000 dlares de Pedro (expromitido). En este caso se podra graficar de la siguiente manera:

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Pedro (Deudor expromitido)

Debe a

Pablo Juan (expromitente) promete pagar a (Expromisario)

La expromision al igual que la delegacin de deuda puede ser liberatoria o acumulativa. Ser liberatoria cuando el acreedor (expromisario)acepta la promesa del tercero (expromitente), liberando al primitivo deudor (expromitido). En este caso estamos ante una novacin por expromision. Para que esta se produzca es necesario, y a su vez suficiente, que el nuevo deudor se obligue con el acreedor con su consentimiento y que el antiguo deudor quede liberado. En cambio, si se acepta la promesa de pago del tercero sin liberar al deudor, no estamos ante una novacin, sino ante un negocio que ha agregado un nuevo deudor a la misma relacin obligatoria. COLIN Y CAPITANT opinan que : la novacin por cambio de deudor puede igualmente realizarse sin el concurso del primer deudor. Se dice entonces que hay expromissio. Es necesario suponer que un tercero se obliga directamente para con el acreedor, con la condicin de que ste libere al deudor. El caso, evidentemente, no es muy frecuente. El artculo 1282 del CC. Se limita a establecer que la novacin por expromision puede efectuarse aun contra la voluntad del deudor primitivo

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EFECTOS DE LA NOVACION a.- La no transmisin de las garantas, salvo casos de excepcin. Producida la novacin, ya sea objetiva o subjetiva, como regla no se transmiten a la nueva obligacin las garantas de la obligacin extinguida. Esto resulta lgico desde que con la novacin se extingue la obligacin antigua para dar paso a una nueva, por lo que al fenecer la primera obligacin ella tambin debe acarrear la extincin de todos los accesorios. La regla est contenida en el artculo 1283 del CC., que establece as una diferenciacin importante con la cesin de derechos en que s se transmiten los accesorios. Sobre este punto, ALTERINI-AMEAL-LOPEZ CABANA indican que: la novacin extingue la obligacin principal con sus accesorios, y las obligaciones accesorias. La novacin extingue, pues, conjuntamente con la obligacin primitiva, los accesorios tales como prendas o hipotecas, intereses o privilegios que tuviere; y las obligaciones accesorias, como clusulas penales o fianzas. Sin embargo, es posible el pacto en contrario. Este pacto debe ser entre todos los involucrados no slo entre acreedor y deudor (en la novacin objetiva) ni entre delegatario, delegado y delegado o expromitente y expromisario (en la novacin subjetiva), sino que tambin deben intervenir los terceros garantes. As sealan ALTERINI-AMEAL-LOPEZ CABANA que el pacto de reserva de los accesorios no podra perjudicar al tercero que no ha intervenido en el acto. La segunda parte del mismo artculo agrega que, en el caso de novacin por delegacin, de ser insolvente el nuevo deudor (delegado), el acreedor puede exigir el pago al deudor primitivo (delegante) y sus garantes, caso, conocida por el deudor (delegante) al delegar la deuda. si dicha insolvencia hubiese sido anterior y publica a la novacin, o, en todo Ello se justifica, por cuanto se reputa que el acreedor (delegatario) al aceptar al delegado insolvente como nuevo deudor, obviamente incurri en error, por desconocimiento de una realidad que debi conocer. Facultad de derecho y Ciencias Polticas Curso: Derecho Civil (Obligaciones) Pgina 14

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b.- con relacin a las obligaciones condicionales. Como seala Cossio la extincin de la obligacin primitiva no es solo el

efecto, sino la causa de la nueva, llamada a sustituirla, hasta el extremo de que nacimiento y extincin se relacionan recprocamente. Este nexo entre la obligacin primitiva y la nueva se refleja en aquellas disposiciones de una obligacin de nuestro cdigo que prevn las consecuencias de la extincin por novacin condicionada, as como de la sustitucin de una obligacin simple por una condicionada. b.1. Condicin suspensiva. El artculo 1284 del CC, indica que si una obligacin pura se convierte en otra con condicin suspensiva, solamente existir novacin si se cumple la condicin; por lo que, de no cumplirse la referida condicin, la antigua obligacin subsiste hasta que se produzca el evento condicional previsto en la nueva obligacin. Sin embargo, el cdigo admite pacto en contrario. Ello es explicable pues la condicin suspensiva implica que el nacimiento mismo de la obligacin est supeditado a la verificacin incierto. Por ello recin se producir la novacin extingue la primitiva. La misma regla es de aplicacin en sentido contrario, vale decir que si la antigua obligacin estuviera sujeta a condicin suspensiva y la nueva obligacin fuera pura, solamente operar la novacin causa si previamente se de la cumple la condicin suspensiva. La explicacin del fenmeno est en que la de la creacin de la nueva obligacin est en la extincin primera. Mientras la obligacin no exista, obviamente, no se pueda novarla. b.2.- Condicin Resolutoria con relacin a la condicin resolutoria, el articulo 1285 del CC, resuelve de manera inversa que en el supuesto de condicin suspensiva. Asi, cuando una obligacin pura se convierte en otra sujeta a condicin resolutoria s opera plenamente la novacin, salvo que se haya pactado en contrario. Esta norma se explica por cuanto la obligacin sujeta a condicin Facultad de derecho y Ciencias Polticas Curso: Derecho Civil (Obligaciones) Pgina 15 de un hecho futuro e cuando se verifique el

evento, porque recin en ese momento surge la obligacin (nueva) y se

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resolutoria despliega todos sus efectos, hasta que se verifique el evento futuro e incierto que extinga la obligacin. El segundo prrafo del mismo artculo agrega que se aplicarn las mismas reglas si la antigua obligacin estuviera sujeta a condicin resolutoria y ella fuera sustituida por una nueva obligacin pura, en cuyo caso la novacin operara plenamente, salvo pacto en contrario. c.- Nulidad o anulabilidad de la obligacin primitiva el nexo entre la obligacin primitiva que se extingue por el nacimiento de otra que la sustituye se refleja tambin obligacin novacin. Si la obligacin primitiva fuese nula no podr operar la novacin, ya que no se estar extinguiendo ninguna obligacin para crear una nueva que la sustituya. Para el caso de que el ttulo solucin tendr validez si el deudor, de la obligacin primitiva fuese anulable, la determinando que la novacin vicio, asume la nueva conociendo el primitiva. En efecto, el en el tratamiento que de da el 1286 del CC, dispone cdigo frente a los supuestos de nulidad o anulabilidad del ttulo de la artculo tajantemente que: si la obligacin primitiva fuera nula, no existe

de nuestro cdigo es distinta,

obligacin; ya que ello equivale a su convalidacin y posterior extincin para reemplazarla por otra nueva. Cuando la obligacin primitiva es absolutamente nula no existe para el derecho; no teniendo, por lo tanto, posibilidad de ser confirmada y, ende, de ser novada. d.- Nulidad o anulacin de la nueva obligacin y garantas terceros Segn el artculo 1287 del CC. Si la nueva obligacin se declara nula o es anulada, la primitiva obligacin revive, pero el acreedor no podr valerse de las garantas prestadas por terceros. de por

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La norma se explica por cuanto, conforme lo dispone el artculo 222 del CC., el acto jurdico anulable es nulo desde su celebracin por efecto de la sentencia que as lo declare. Si se anula el acto en virtud del cual se cre la nueva relacin obligatoria (por la existencia de error, dolo, violencia e intimidacin, simulacin, etc.) significa que no hubo novacin por lo que subsistir la obligacin primitiva. Lo mismo ocurre con la nulidad. Declarada la nulidad del acto novativo, no siendo convalidable (artculo 220 del CC.) resulta que, en definitiva no hubo novacin. Sin embargo, ello vale inter partes. Los terceros garantes no se perjudican con la declaracin de nulidad o la anulacin del ttulo de la nueva obligacin. Por lo cual, para ellos la novacin s mantiene sus efectos de liberarlos de las garantas otorgadas (artculo 1283 del CC). LA COMPENSACIN La compensacin es la extincin de dos obligaciones reciprocas existentes entre los mismo sujetos. Cuando ambos sujetos sean recprocamente acreedor y deudor el uno del otro, por ttulos distintos, es posible evitar el pago cruzado extinguido una y otra deuda en la cantidad concurrente. As, si A debe a B la cantidad de 100, y B, a su vez, le debe a A la suma de 100, la compensacin entre los mismos determina la extincin total de ambas obligaciones, sin que sin que se haya verificado el pago. En cambio, si el primer crdito fuera de 100 y el segundo de 90, la compensacin dejara en vida un crdito residual de 10 a favor de B. Con la compensacin se evita el doble cumplimiento cruzado. En el primer caso no se producir ningn pago. En el segundo, se realizara una nica operacin de pago: el deudor de la suma mayor pagar la diferencia respecto al menor crdito del otro sujeto, con ahorro de energa y de tiempo. Como sealan DIEZ PICAZO Y GUILLN la compensacin simplifica las operaciones de cumplimiento. Al respecto, MESSINEO apunta: Este modo de extincin presupone que dos sujetos sean (vlidamente) cada uno el deudor y acreedor del otro; o sea que coexistan dos deudas (mobiliarias) en sentido opuesto (bien entendido; por ttulos diversos); de manera que sera ocioso que uno de los sujetos cumpliese de la otra. La ley ahorra a estos dos cumplimientos, las dos obligaciones (reciprocas) se extingan (en virtud de un cmputo) hasta la concurrencia del modo de las mismas; Facultad de derecho y Ciencias Polticas Curso: Derecho Civil (Obligaciones)

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permaneciendo en vida en cuanto al resto, y sujeta al deber de cumplimiento de la obligacin de monto eventualmente mayor. La compensacin sustituye los pagos cruzados y a su vez garantiza la satisfaccin recproca (total o parcial), de los intereses de los acreedores presentando, pues, una doble ventaja: Por una parte, la compensacin, simplifica los pagos evitando la necesidad de un doble cumplimiento, cuando la prestacin que uno recibiera, debera, a su vez, realizar a favor del otro. Por otra parte, la compensacin constituye una garanta de pago. Como dicen los MAZEUAUD, el acreedor que compensa su crdito con su propia deuda est

seguro de recibir un pago ntegro. Cuando su deudor es insolvente evita el concurso con los dems acreedores. COMPENSACIN LEGAL El cdigo civil de 1852, siguiendo una equivocada interpretacin del derecho romano, consideraba que la compensacin operaba de pleno derecho, ipso jure, automticamente, por la sola virtualidad de la ley, frente a la verificacin de los requisitos establecidos por la propia ley, con prescindencia de la voluntad de las partes y sin que haya sido opuesta por una de ellas. El cdigo francs tambin estableca la regla de que la compensacin automtica estableciendo la necesaria declaracin unilateral hecha por uno de los deudores de valerse de la compensacin. La compensacin automtica ha sido desechada por el cdigo vigente, al considerarse que la ley no tiene por qu imponer la extincin por compensacin de crditos que no se reclaman; ya que por ltimo, al interesado puede convenirle la subsistencia de su crdito . Lo lgico resulta que la compensacin opere slo por voluntad de parte, es decir, que tenga carcter facultativo. Ello implica que se precise de la manifestacin de voluntad de al menos uno de los acreedores para que ella opere. As el artculo 1288 del C.C. establece que Por la compensacin se extingue las obligaciones reciprocas hasta donde alcancen, desde que hayan sido opuestas la una a la otra. La oposicin de la compensacin puede operar judicial o extrajudicialmente.

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Cuando se opone judicialmente produce el efecto de interrumpir la prescripcin del derecho de crdito de quien la opone (artculo 1996 inciso 4 del C.C.) Para que se verifique el efecto extintivo reciproco- bastar la declaracin de valerse de la compensacin y la concurrencia de los requisitos establecidos en el artculo 1286 del C.C. que veremos a continuacin. Cabe anotar que el efecto extintivo (total o parcial) se verifica en el momento en ue se opone la compensacin, no operando, como consecuencia retroactivamente, al momento de la concurrencia de los requisitos legales. La compensacin puede ser excluida si el acreedor y el deudor as lo disponen de comn acuerdo (artculo 1288 in fine del C.C.). REQUISITOS El artculo 1288 del C.C. estable los requisitos para que la compensacin pueda oponerse vlidamente. As, dispone que debe tratarse de obligaciones reciprocas, liquidas, exigibles y de prestaciones fungibles y homogneas. a) Reciprocidad de las obligaciones entre los mismos sujetos. Ello equivale a decir que cada una de las partes debe ser al mismo tiempo acreedora y deudora de la otra. LARENZ aclara que: El acreedor de un crdito ha de ser deudor del otro y viceversa. El que no es deudor de la otra parte no puede compensar su crdito, a no ser que est facultado para liquidar de esta forma una deuda ajena. Debe haber una total identidad entre los sujetos que se colocan recprocamente en la posicin de acreedor y deudor en las obligaciones a compensar. b) Liquidas. El cdigo derogado no exiga la liquidez, lo cual presentaba muchas dificultades. Quiere decir que su existencia y cuanta deben ser ciertas y determinadas. c) Exigibles. Ambas obligaciones deben ser exigibles. No son compensables, por lo tanto, las deudas sujetas a plazo o a condicin, siendo indispensable por cuanto ella sita al deudor requerido en condicin de no poder oponer la excepcin. A este respecto, anota SANTOS BRIZ Las deudas deben estar vencidas y ser exigibles, extremos a probar inexcusablemente. Los autores observan que con este requisito se excluyen de la compensacin

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las obligaciones naturales y las condicionales o a plazo mientras no llegue ste o se cumpla la condicin. d) Fungibles. Son bienes fungibles aquellos que pueden ser sustituidos por otros de la misma especie y calidad. Aunque lo frecuente es que se compensen deudas de dinero (bien fungible por excelencia), no existe inconvenientes que compensen deudas de otros bienes siempre que sean fungibles. No puede compensarse una deuda de bien fungible con una deuda de bien no fungible. e) Homogneas. Los bienes deben pertenecer al mismo gnero de manera que no es compensable una deuda de bien fungible con otra tambin fungible pero de gnero distinto. LARENS agrega: Las prestaciones

recprocamente adeudadas han de ser de la misma clase, es decir, de la misma calidad o condicin. Esta nota se refiere principalmente a las

obligaciones dinerarias y tambin a las genricas cuando se trate de cosas del mismo gnero. Como dice GARCIA GOYENA, puede compensarse dinero con dinero , vino con vino, aceite con aceite, pero no vino con aceite o dinero con vino. COMPENSACIN CONVENCIONAL El artculo 1289 del C.C. abre una amplia licencia para poder oponer la compensacin por acuerdo entre las partes, en un reconocimiento a la teora de la autonoma de la voluntad, sealando que stas pueden convenir la compensacin aun cuando no concurran los requisitos establecidos en el artculo 1288. Asimismo, las partes pueden determinar previamente las condiciones en las que operara la compensacin, en lo que Se denomina, el contrato de compensacin que modernamente se utiliza con frecuencia. ALTERINI agrega: La doctrina germnica la trata como contrato de

compensacin. Slo requiere que cada una de las partes puede disponer del crdito que pretende compensar, y que ambas se pongan de acuerdo sobre la extincin reciproca de los crditos. Se prescinde de la exigibilidad y por lo tanto es posible convenir una compensacin anticipada pactando, por ejemplo, que tan pronto como ciertos crditos futuros se hallen enfrentados se entendern mutuamente extinguidos. Facultad de derecho y Ciencias Polticas Curso: Derecho Civil (Obligaciones) Pgina 20

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CREDITOS NO COMPESABLES En trminos generales, toda deuda es compensable, por lo que se necesita de declaracin legal expresa en contrario para que no sea posible la compensacin. Por esta razn, el artculo 1290 del C.C. seala taxativamente los casos en que no procede. Estos son: En relacin a la obligacin de restituir los bienes de los que el propietario ha sido despojado. El despojo implica alguna forma de violencia para quitarle un bien a su legitimo dueo, por lo que en esas condiciones mal podra el despojante pretender algn tipo de compensacin. En relacin a la obligacin de restitucin de bienes entregados en deposito o en calidad de comodato, que son entregados sobre la base de la confianza y la buena fe. Los crditos inembargables, ya que estos no estn incluidos, dentro del patrimonio del deudor. Los supuestos de inembargabilidad son taxativos. Cabe mencionar los crditos por alimentos y, parcialmente, la remuneraciones y pensiones (artculo 648 incisos 6 y 7 del cdigo Procesal Ccivil9. La razn es obvia, tanto los alimentos como las remuneraciones y pensiones estn destinadas a la satisfaccin de necesidades vitales primordiales de un sujeto y no se podra privar su disponibilidad al acreedor de los mismos por el juego de la compensacin. Se excluye la compensacin de deudas y crditos entre particulares y el Estado, salvo los casos permitidos por la ley. En otras legislaciones esta prohibicin no es tan absoluta. El cdigo opta por esta solucin, sustentndose en la necesidad de que no se afecte el funcionamiento de los servicios pblicos a cargo del estado, ya que los ingresos fiscales provenientes de las contribuciones de los particulares deben ser protegidos. Cabe sealar que estas normas establecen beneficios a favor respectivamente del acreedor de los bienes despojados, de los bienes depositados o; dados en comodato y de los crditos inembargables, lo que significa que el que es requerido para el cumplimiento de estas deudas no podr oponer la compensacin, pero como todo beneficio, es renunciable, vale decir, que si la situacin es a la inversa, si el requerido para el cumplimiento es el acreedor despojado, o el que tiene derecho a la restitucin de un bien dado en el deposito o el que tiene derecho a la restitucin de un bien dado en depsito o el que tiene derecho a los alimentos o el Facultad de derecho y Ciencias Polticas Curso: Derecho Civil (Obligaciones) Pgina 21

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acreedor de las remuneraciones y pensiones, si podr oponer la compensacin, obviamente, si se dan los requisitos de reciprocidad, exigibilidad, fungibilidad y homogeneidad. COMPENSACIN POR EL GARANTE El garante est facultado por el artculo 1291 del C.C. para oponer la compensacin de aquello que el acreedor deba al deudor que garantiza. El cdigo anterior solamente le reconoca este derecho al fiador. El precepto actual lo amplia a todo aquel que de algn modo hubiera garantizado la obligacin, incluyndose as a los otorgantes de prenda o hipoteca. COMPENSACIN Y CESIN DE DERECHOS El deudor que consiente a su acreedor para que ceda su crdito, no podr luego oponer al cesionario la compensacin que hubiese podido oponer al cedente, por cuanto la relacin con su primigenio acreedor ha quedado disuelta. Tal como lo dispone el artculo 1292 del C.C. solamente si existe aceptacin del deudor en la cesin es que la compensacin no procede, por lo que s podra ser invocada si nicamente se notifica al deudor de la cesin y no oponer la compensacin contra el acreedor es como si hubiese renunciado a ella. Esta norma constituye una excepcin a la regla de que el deudor cedido puede oponer al cesionario todas las excepciones que hubiera podido oponer al acreedor cedente. COMPENSACIN E IMPUTACIN DE PAGOS En el caso de que quien tuviera varias deudas compensables no determinara a cul de ellas debe aplicarse al oponer la compensacin, regirn las reglas del artculo 1259 del C.C., que trata sobre la imputacin legal del pago (supra No 133). Ello quiere decir que para determinar cul obligacin se extingue, se debe, en primer lugar, considerar que se extingue, la menos garantizada; y entre varias igualmente garantizadas a la ms antigua .Si estas reglas no pudiesen aplicarse la imputacin se har proporcionalmente. INEFICACIA DE LA COMPENSACIN FRENTE A TERCEROS La compensacin produce su efecto extintivo (total o parcial) slo entre las partes constituyendo, pues, res inter alios acta. Por lo tanto, no podr perjudicar a Facultad de derecho y Ciencias Polticas Curso: Derecho Civil (Obligaciones) Pgina 22

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cualquier tercero que pudiera tener derechos adquiridos sobre cualquiera de los crditos, para los cuales la compensacin ser ineficaz. As lo dispone el artculo 1294 del C.C.

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BIBLIOGRAFIA Ral FERRERO COSTA, derecho de obligaciones, editorial Grijley

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