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BALANCE DE LA JUSTICIA Y DE LOS DERECHOS DE LOS PUEBLOS INDGENAS EN EL PER DEL 2011
BALANCE DE LA JUSTICIA Y DE LOS DERECHOS DE LOS PUEBLOS INDGENAS EN EL PER DEL 2011 Instituto de Defensa Legal Programa Justicia Viva Programa de Pueblos Indgenas Instituto de Defensa Legal Avenida del Parque Norte 829 Urbanizacin Corpac, San Isidro, Lima Telfono: (511) 617-5700 www.idl.org.pe www.justiciaviva.org.pe www.justiciaenlosandes.org Coordinacin de la presente publicacin: Anbal Glvez Rivas Elaboracin de contenido: Aarn Verona Badajoz Aldo Blume Rocha Anbal Glvez Rivas Carlos Rivera Paz Cruz Silva del Carpio David Lovatn Palacios Javier La Rosa Calle Juan Carlos Portugal Juan Carlos Ruiz Molleda Juan Jos Quispe Luis Roel Alva Lilia Ramrez Varela Renato Levaggi Tapia Roger Ponce Colque Diseo y diagramacin: Renzo Espinel y Luis de la Lama Impresin: Impreso en el Per 500 ejemplares Hecho el Depsito Legal en la Biblioteca Nacional del Per N 2012-01672 ISBN: Lima, enero de 2012 La presente publicacin se realiza gracias al apoyo de Open Society Institute y la Fundacin Ford
CONTENIDO
Presentacin .......................................................................................................................................................... 7
CAPTULO I POLTICA Y SISTEMA DE JUSTICIA ........................................................................................................... 9 Balance del primer ao del Presidente del Poder Judicial: liderazgo, resistencias y retos ..................................... 9 Csar Bazn Seminario Justicia y elecciones generales 2011 ...................................................................................................................... 12 Aarn Verona Badajoz Estrategia del Arzobispado de Lima frente a la PUCP: la ley peruana o la ley eclesial, dependiendo de los amigos .................................................................................................................................... 17 Anbal Glvez Rivas
CAPTULO II LUCHA CONTRA LA CORRUPCIN ......................................................................................................... 25 Independencia judicial: asediada por la corrupcin .............................................................................................. 25 David Lovatn Palacios Aos sin lucha contra la corrupcin: balance del 2011 ........................................................................................ 28 Lilia Ramrez Varela Imprescriptibilidad de los delitos de corrupcin, la eterna propuesta .................................................................. 35 Lilia Ramrez Varela
CAPTULO III EL FACTOR HUMANO EN EL SISTEMA DE JUSTICIA ........................................................................ 41 Las ratificaciones que se dieron en contra de la independencia judicial ............................................................... 41 Cruz Silva Del Carpio Pendientes sobre la conducta de algunos integrantes del CNM .......................................................................... 46 Cruz Silva Del Carpio Balance de la seleccin de magistrados supremos ................................................................................................. 50 Cruz Silva Del Carpio
CAPTULO IV EL SISTEMA DE JUSTICIA FRENTE A LAS VIOLACIONES DE DERECHOS HUMANOS ........ 53 Una dcada no ha sido suficiente: balance del proceso de justicia de crmenes contra los derechos humanos al 2011 .................................................................................................................... 53 Carlos Rivera Paz
El caso Los Laureles ............................................................................................................................................... 57 Juan Carlos Portugal El crimen de Accomarca ........................................................................................................................................ 61 Carlos Rivera Paz Las desapariciones y ejecuciones extrajudiciales de los estudiantes de la Universidad Nacional del Centro de Huancayo (UNCP) ......................................................................................................... 64 Rger Ponce Colque El caso Pucar ....................................................................................................................................................... 66 Juan Carlos Portugal Los procesos judiciales del Baguazo ...................................................................................................................... 69 Juan Jos Quispe
CAPTULO V JUSTICIA ESPECIALIZADA .......................................................................................................................... 73 La reforma procesal penal: la amenaza fantasma de la "contrarreforma" ............................................................ 73 Agustn Grandez Mario El 2011 se debi elegir dos nuevos magistrados del Tribunal Constitucional: hasta cundo habr que esperar? ........................................................................................................................ 76 Luis Roel Alva La persistencia del inmovilismo en la justicia militar .......................................................................................... 78 Aldo Blume Rocha
CAPTULO VI ACCESO A LA JUSTICIA ............................................................................................................................... 85 La justicia de paz durante el 2011 ........................................................................................................................ 85 Anbal Glvez Rivas La defensa pblica en el Per: mucho por hacer ................................................................................................... 89 Anbal Glvez Rivas
CAPTULO VII DERECHOS DE LOS PUEBLOS INDGENAS ........................................................................................... 97 Tratamiento estatal de los derechos de los pueblos indgenas: falta de institucionalidad y regulacin sobre derecho a la consulta ............................................................................................................... 97 Javier La Rosa Calle Balance de las sentencias del Tribunal Constitucional en materia de derecho a la consulta en el 2011 ............ 100 Juan Carlos Ruiz Molleda Impulso del Poder Judicial para la coordinacin con la jurisdiccin especial indgena ..................................... 105 Renato Levaggi Tapia
PRESENTACIN
El presente Balance de la justicia y de los derechos de los pueblos indgenas en el Per del 2011, mantiene una lnea de publicaciones sostenida por el Instituto de Defensa Legal desde el ao 2004, que presenta un anlisis amplio sobre los principales hechos que afectan a nuestro sistema de justicia. Desde el balance anterior, que abarc el perodo 2009-2010, se incluyen adems varios anlisis sobre la situacin de los derechos de los pueblos indgenas en nuestro pas, en especial frente al sistema de justicia. Como en aos anteriores, se ponderan los avances y los retrocesos en diversos ejes temticos, tales como poltica y justicia, lucha contra la corrupcin, el factor humano en la justicia, judicializacin de violaciones a derechos humanos, justicia constitucional, militar y penal, acceso a la justicia y derechos de los pueblos indgenas. Algunos de los aspectos ms resaltantes del 2011 abordados a lo largo del documento son: a) el primer ao de gestin del actual presidente del Poder Judicial, que analiza las medidas realizadas y las propuestas legislativas generadas; b) la reiteracin de propuestas sobre lucha contra la corrupcin, pero sin conseguir resultados; c) el intenso proceso de ratificaciones de magistrados realizado por el Consejo Nacional de la Magistratura, con algunos resultados positivos y otros criticables; d) la aprobacin de la ley de consulta previa a pueblos indgenas pero sin una adecuada institucionalidad estatal; e) la nueva ley de justicia de paz; y f) el impulso de parte del Poder Judicial para coordinar con la jurisdiccin especial indgena; entre otros ms. La publicacin que ofrecemos es fruto del esfuerzo del equipo profesional del Programa Justicia Viva y del rea de Pueblos Indgenas del Instituto de Defensa Legal, quienes permanentemente hacen seguimiento a estos temas especializados y de especial relevancia para el acontecer nacional, a travs de los observatorios Justicia Viva (www.justiciaviva.org.pe) y Justicia en los Andes (www.justiciaenlosandes.org).
CAPTULO I
POLTICA Y SISTEMA DE JUSTICIA
BALANCE DEL PRIMER AO DEL PRESIDENTE DEL PODER JUDICIAL: LIDERAZGO, RESISTENCIAS Y RETOS
Csar Bazn Seminario
Como se recordar, los ejes temticos planteados en el Plan de Trabajo de Csar San Martn fueron los siguientes: i) Posicionamiento institucional de la Corte Suprema y del Presidente del Poder Judicial; ii) Fortalecimiento de la Gestin Institucional, con nfasis en los temas de descarga procesal; iii) Mejoramiento del Acceso a la Justicia; y, iv) Lucha contra la corrupcin, eticidad y transparencia en la administracin de justicia. El ao que ha concluido estuvo marcado por las elecciones presidenciales y congresales. En ese sentido, result de suma importancia para el posicionamiento institucional de la Corte Suprema y del Presidente del Poder Judicial, que ste se haya reunido, en su calidad de titular de uno de los poderes del Estado, con los candidatos presidenciales para conversar acerca de la situacin de la justicia en el pas, conocer sus propuestas y plantear inquietudes al respecto. De dichas entrevistas quedar para el anecdotario que San Martn se sent junto con la candidata Keiko Fujimori, cuyo padre fue sentenciado por el tribunal que dirigi el ahora presidente de la Corte Suprema. En lo que respecta al segundo eje temtico resaltamos, en primer lugar, un terremoto necesario dentro del anquilosado aparato gerencial del Poder Judicial, producido ni bien iniciada la gestin. Nos referimos a la remocin del eterno Gerente General del Poder Judicial. Su separacin vino acompaada por nuevos nombramientos vinculados al convenio suscrito con la institucin SERVIR, destinado a dotar de gerentes a los diferentes estamentos judiciales del pas. En esa misma lnea, el Presidente del Poder Judicial anunci la implementacin de nuevas unidades ejecutoras del presupuesto de la institucin, que romperan con el cuello de botella encontrado a nivel de la Gerencia General. A estas alturas, concluido el primer ao de dichos cambios sera importante contar con un balance pblico de la actuacin de los nuevos gerentes y de los logros alcanzados con las nuevas unidades ejecutoras. A la fecha, no contamos con informacin pblica sobre el particular.
La llegada de Csar San Martn a la Presidencia del Poder Judicial ha significado que durante el 2011 se instale en dicho poder del Estado un nuevo liderazgo con miras a romper la inmovilidad en materia de reestructuracin de la justicia que ha caracterizado a las gestiones pasadas. Se trata pues de un magistrado probo y destacado, acompaado de un equipo de elevado nivel profesional, que ha planteado desde el inicio la necesidad de renovar la justicia. En las lneas siguientes trataremos de hacer una breve sntesis de lo hecho por su gestin durante su primer ao de mandato, a manera de balance, siguiendo los ejes temticos de su plan de gobierno y acompaado de nuestras apreciaciones.
Bajo este mismo eje temtico, gestin institucional, debe ponerse ojo sobre las actividades de la Oficina de Meritocracia, que organiz el Primer Plenario Nacional de Meritocracia del Poder Judicial en septiembre de 2011, donde se discuti un proyecto de cuadro de mritos, que est muy lejos de evaluar efectivamente el talento humano en la judicatura, por el excesivo peso de la antigedad, la imposibilidad de medir la productividad judicial y su calidad, entre otras razones. Por otra parte, en lo que respecta al rubro ms importante de este eje: descarga procesal, San Martn ha anunciado en el V Congreso Nacional de Jueces, llevado a cabo en octubre, que la carga procesal atrasada del Poder Judicial se reducira entre 8% y 12% en ese ao. Ahora bien, para evaluar dichos resultados sera interesante conocer el detalle del anuncio y los datos que los sustentan. Paralelamente, se han impulsado medidas tendientes a eliminar los documentos fsicos en los procesos judiciales, propuesta que genera expectativas en su implementacin. Adicionalmente, otro tema que contribuye al fortalecimiento de la gestin institucional es la modificatoria a la Ley Orgnica del Poder Judicial, puesto que implica que los jueces supremos que conforman el Consejo Ejecutivo del Poder Judicial se dediquen al cargo de manera exclusiva. En dicha instancia se sucedieron adems dos renovaciones que resultan preocupantes, a partir del lamentable fallecimiento de Jorge Sols y la no ratificacin de Robinson Gonzles. En tercer lugar, respecto del eje temtico acceso a la justicia se han hecho algunos progresos. Sin embargo, queremos empezar por mencionar el problema de proseguir con el cuadro de tasas judiciales del ao anterior, que no se sustenta en un estudio adecuado de los costos procesales y que puede significar en muchos casos una barrera econmica de acceso a la justicia. Ahora bien, observando las medidas positivas, tenemos que el Poder Judicial ha mantenido el apoyo a la Oficina Nacional de Justicia de Paz, a la par que form una comisin encargada de elaborar dos relevantes proyectos de ley. Uno sobre justicia de paz, aprobado por el congreso en noviembre y publicado el 3 de enero de 2012 en el diario oficial El Peruano; y uno segundo de coordinacin intercultural de la justicia, que espera consulta a nivel de la Comisin de Justicia y Derechos Humanos del Congreso. Asimismo, el Poder Judicial ha organizado, no sin dificultades, el masivo III Congreso de Justicia Intercultural, en el que se reunieron ronderos, dirigentes comunales y jueces. En lo referido a la lucha contra la corrupcin, eticidad y transparencia nos parece importante resaltar que el Presidente del Poder Judicial ha tenido una positiva poltica de rendicin de cuentas. Desde Justicia Viva hemos contabilizado al menos cuatro ocasiones a lo largo del ao en que el presidente present balances de su gestin frente a amplios auditorios e inclusive utilizando las ondas radiales. Por otra parte, tras advertir ciertos abusos de los magistrados, la mxima autoridad de la Corte Suprema dict diversas circulares, que se condicen con una agenda compartida de seguridad ciudadana. Los temas abordados fueron los siguientes: i) interpretacin y aplicacin de beneficios penitenciarios; ii) prisin preventiva; iii) determinacin judicial de la pena; y, iv) determinacin y duracin de la medida de seguridad de internacin. Por fuera de los ejes temticos pero vinculados a ellos hay dos temas centrales que queremos destacar. El primero de ellos son las facultades extraordinarias solicitadas por el Presidente del Poder Judicial para elaborar proyectos de ley que l considera centrales para su labor y, el segundo, el presupuesto del Poder Judicial. A mediados de ao, esta solicitud de facultades gener un sonoro cisma al interior de la Sala Plena de la Corte Suprema, que devino en la ratificacin del respaldo a San Martn por
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parte de la mayora de jueces supremos, as como de presidentes de cortes superiores del pas. Dicha delegacin concluy con la presentacin al congreso de cuatro proyectos de ley vinculados a la lucha contra la corrupcin al interior del Poder Judicial, la reorganizacin de la justicia penal, laboral y de derecho pblico, el gobierno y organizacin de la institucin judicial y la creacin de jueces contralores. Una de las grandes virtudes del primer proyecto es reconocer expresamente la existencia de redes de corrupcin al interior del Poder Judicial. Ante ese panorama se plantea el otorgamiento de facultades extraordinarias al Presidente del Poder Judicial para rotar, suspender jueces y hasta presidentes de corte vinculados a grupos de corrupcin. La aprobacin de este proyecto y los dems son medidas pendientes para el ao siguiente, pero un reto mucho ms intenso aparecer a la hora de hacer ejercicio de estas eventuales facultades. En aquella oportunidad puede destaparse ms de una olla de grillos. Ahora bien, salvo este primer proyecto, las otras propuestas de ley adolecen de problemas, por lo que convendra un debate ms largo, a fin de superar sus inconsistencias e insuficiencias. Igualmente, en el tintero qued el proyecto de Ley de casacin, que podra contribuir a reestructurar las facultades de la Corte Suprema. Dicha propuesta debe ser tambin presentada al congreso y ser debatida. Por ltimo, ningn recuento del ao estara completo sin dirigir unas lneas al presupuesto del Poder Judicial. Como en otras ocasiones, la pelea por un mayor presupuesto se ha convertido en un tema de bandera, que da resultados, puesto que en los ltimos aos se ha incrementado considerablemente la partida correspondiente al Poder Judicial. Sin embargo, los aumentos no son ledos como una victoria, habida cuenta que nunca se consigue la totalidad de lo esperado, por lo que deben hacerse recortes en ciertos rubros. En esta oportunidad, la situacin no ha sido diferente. Ni su elevada capacidad de gasto, ni la coordinacin con el Ministerio de Economa y Finanzas, ni la exposicin en el Pleno del Congreso, lograron que el monto de 1850 millones de soles solicitado originariamente por el Poder Judicial se mantuviera en el Pleno. El recorte gener la reaccin de San Martn, quien todava guarda expectativas de que sus reclamos sean atendidos de manera extraordinaria. Como puede verse, el espacio es muy corto para resear las principales actividades impulsadas por el Presidente del Poder Judicial. Sin embargo, mediante esta sntesis consideramos que el balance resulta positivo, ms an cuando tenemos como referente las gestiones anteriores a cargo de la mxima autoridad del Poder Judicial. Ahora bien, ms all de que coincidamos o no con las medidas tomadas por San Martn, no dudamos en reconocer que el pesado y anquilosado aparato judicial se est moviendo, aunque falte mucho por recorrer an. Esperemos que este impulso se mantenga y profundice el prximo ao, de modo que se dejen encausados procesos de cambio que al siguiente Presidente del Poder Judicial le sea difcil frenar.
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JUSTICIA Y ELECCIONES GENERALES 2011

Aarn Verona Badajoz
Durante el 2011 se llev a cabo un nuevo proceso general de elecciones y resulta importante analizar lo que este represent para nuestro sistema de justicia. En esta oportunidad, nos referiremos a dos cuestiones especficas: a) el debate sobre el sistema de justicia durante las elecciones; y b) la amenaza que para el sistema de justicia, la lucha anticorrupcin y los derechos humanos represent la posibilidad de que el fujimorismo regresara al poder.
1. EL PROTAGONISMO DE LA JUSTICIA EN EL DEBATE PBLICO ELECTORAL En estas elecciones, el presidente del Poder Judicial (PJ), Csar San Martn, se reuni con los 11 candidatos1 presidenciales, para discutir los temas que su institucin consideraba prioritarios. Esta es una prctica poco usual en la poltica peruana, pero esperamos que se mantenga. Estas reuniones, junto con los planes de gobierno de las distintas agrupaciones polticas y otros documentos, dan luces del debate electoral sobre la justicia, que hemos analizado anteriormente,2 tomando como referente la Hoja de ruta elaborada por Justicia Viva sobre la reforma pendiente de la justicia.3 Algunos de los puntos que ms resaltaron en el debate electoral sobre la justicia fueron: Lucha contra la corrupcin. Este fue el tema coincidente por excelencia. La reaccin de los candidatos fue explicitar su aversin (estratgica o no) por dicho mal. Ofrecieron ser duros: imprescriptibilidad, inhabilitacin permanente, decenas de aos de crcel, etc. Privilegiaron una postura sancionatoria antes que preventiva y estructurada. Esta uniformidad resalt ms porque la candidata fujimorista y algunos de sus candidatos congresales estaban involucrados en serias acusaciones en este sentido.4 Una coincidencia preocupante fue la omisin del tema de la judicializacin y sancin de violaciones a los derechos humanos. Solo tres agrupaciones mencionaron esto (Fuerza Social, Gana Per y Despertar Nacional). Es importante resaltar que tanto el lder emblemtico del fujimorismo (Alberto Fujimori), as como Ollanta Humala, se vieron envueltos en graves denuncias de este tipo, si bien en distintas circunstancias y con distintos resultados.
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VERONA, Aarn. "Los candidatos, el Poder Judicial y la agenda de justicia". Justicia Viva, 03/03/11, Lima: Instituto de Defensa Legal, http://www.justiciaviva.org.pe/notihome/notihome01.php?noti=487, consulta: 11/12/11. Vase VERONA, Aarn. Breve lectura de la "justicia" desde las propuestas electorales. Documento de trabajo N 48. Sitio Web del Programa Justicia Viva, Lima: Instituto de Defensa Legal, http://www.justiciaviva.org.pe/webpanel/doc_trabajo/ doc18032011-070926.pdf, consulta: 11/12/11. Las fuentes fueron: planes de gobierno, debates electorales, las respuestas declaraciones de los candidatos sobre corrupcin en el portal de la asociacin Transparencia, las entrevistas de los candidatos con Csar San Martn, sus declaraciones en el II Foro "El sistema judicial peruano en los planes y programas de los candidatos a la presidencia de la Repblica" organizado por JUSDEM, y las entrevistas a algunos postulantes al Congreso en el programa Rumbo Electoral del da 14 de marzo del 2011, dedicado al tema de justicia. INSTITUTO DE DEFENSA LEGAL. La reforma judicial pendiente. Hoja de ruta. Lima: Instituto de Defensa Legal, 2011, Disponible en Internet: http://www.justiciaviva.org.pe/webpanel/publicaciones/archivo10022011-193735.pdf, consulta: 19/12/11. VERONA, Aarn. "K. Fujimori y el legado de la corrupcin como modelo econmico". Justicia Viva, 28/04/11, Lima: Instituto de Defensa Legal, http://www.justiciaviva.org.pe/notihome/notihome01.php?noti=535, consulta: 19/12/11.
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La vinculacin del tema indgena con el de "justicia" fue escasa. Solo Per Posible, Gana Per y Fuerza Social hicieron mencin a la justicia comunal y su coordinacin con la justicia estatal. De igual forma, esto se replic cuando se examin el tema de barreras culturales de acceso a la justicia (lingsticas por ejemplo). La ausencia fue evidente, al parecer lo indgena est en boga en tanto se relacione solo con inversin minera y medio ambiente. A pesar que hubo una significativa mencin a la reforma del sistema de justicia, disminuy su impacto el hecho que careciera de contenido concreto (Per Posible, Gana Per, Fuerza Social, JUSTE y Despertar Nacional). Es cierto que se hizo alusin expresa al plan de la CERIAJUS (Per Posible, Gana Per y Fuerza Social), pero no se recogieron propuestas especficas del plan, ni se mencion la reevaluacin necesaria de algunas de ellas. Seis grupos tomaron en cuenta el factor humano en la judicatura (Per Posible, Alianza para el Gran Cambio, Solidaridad Nacional, Fuerza Social, Fonavistas y Gana Per), pero se concentraron (vagamente) solo en la seleccin de magistrados probos, aludiendo al tema de corrupcin.
En relacin a los dos candidatos de la segunda vuelta (Ollanta Humala y Keiko Fujimori) la comparacin es notable, el plan de gobierno de Gana Per5 incluy una serie de propuestas sobre el tema en cuestin: corrupcin, autonoma del Ministerio Pblico y PJ, la ya mencionada judicializacin de violaciones de derechos humanos, justicia comunal y barreras culturales de acceso a la justicia, e incluso la adopcin de recomendaciones de la CERIAJUS en materia de reforma de la justicia. De otro lado, el plan fujimorista realiz propuestas poco estructurales como: aumento de mecanismos alternativos de resolucin de conflictos, aumento de la justicia de paz letrada de comisaras y penas comunitarias, dureza en las penas, y la infaltable corrupcin como nico tema de "fondo".6 Ahora bien, contrario a lo que podra pensarse, en especial respecto al actual "partido" de gobierno, no es que haya habido una toma de conciencia sobre la importancia de incluir en el debate y polticas pblicas los problemas del sistema de justicia. Ms bien parece haber sido, al igual que el tema "corrupcin", un recurso discursivo efectivo para mostrar una (aparente) preocupacin integral por los problemas del pas. Por supuesto, no esperamos que en los casi cinco meses de gobierno se cumplan las promesas o propuestas (reiteradas y ampliadas por el ahora ex ministro de Justicia, Francisco Eguiguren, ante la Comisin Interamericana de DDHH),7 sino porque en ese tiempo las acciones del gobierno no estn forjando un escenario favorable para que se cumplan, en especial lo referente a derechos humanos y lucha anticorrupcin.
Si bien luego se present un documento (hoja de ruta) ms breve y puntual, el mismo se concentr en temas econmicos, como una forma de contrarrestar la imagen "intervencionista" que se le haba creado al candidato. Dicho documento no anul o deslegitim lo que sobre otros temas (como "justicia") haba en el plan original. VERONA, Aarn. "Otras propuestas sobre justicia en los planes de gobierno", Justicia Viva, Lima: Instituto de Defensa Legal, h t t p : / / w w w. j u s t i c i a v i va . o r g . p e / u s e r f i l e s / O T R A S % 2 0 P R O P U E S TA S % 2 0 S O B R E % 2 0 J U S T I C I A % 2 0 E N % 2 0 LOS%20PLANES%20DE%20GOBIERNO.pdf, consulta: 11/12/11. LOVATN, David. "Presentacin del Ministro de Justicia ante CIDH: ahora toca que nueva voluntad poltica se plasme en medidas concretas". Justicia Viva, 27/10/11, Lima: Instituto de Defensa Legal, http://www.justiciaviva.org.pe/notihome/ notihome01.php?noti=686, consulta: 18/12/11.
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2. LA AMENAZA DEL FUJIMORISMO Durante la primera vuelta el fujimorismo obtuvo un 23.5%: una quinta parte del electorado reivindicaba as una de las pocas ms siniestras de nuestra historia republicana. Para la segunda vuelta el 25% de los votantes decidieron sumarse al voto duro fujimorista (48.5% de votos emitidos), parte de ellos pensando en asegurar un modelo econmico aparentemente amenazado por Ollanta Humala. Esta resea no es gratuita, contrariamente a la imagen de novedad que pretenda darse a su campaa, Keiko Fujimori representaba el retorno de todos los desvalores y peligros del gobierno de su padre, segn su propio discurso y acciones. En efecto, la candidata fujimorista: Negaba la complicidad de su padre, presidente durante ms de una dcada ininterrumpida, en la maraa de corrupcin y violacin de derechos humanos de la que, en resumen, culpaba solo a su principal asesor.8 Lleg incluso a decir que su padre haba realizado el mejor gobierno de este pas.9 A esto se sumaron las declaraciones de uno de los principales polticos fujimoristas, Carlos Raffo, afirmando que la liberacin de Alberto Fujimori sera una medida inminente en un eventual gobierno de Keiko muy a pesar de que, entre otras razones, esta fuera por delitos de lesa humanidad.10 Simplemente ignor (o ratific) la intervencin, subyugacin y desmoronamiento de la institucionalidad del sistema de justicia durante el gobierno de su padre: Luego del golpe del 5 de abril de 1992, se declar en emergencia el sistema judicial, empezando por el PJ y el Ministerio Pblico (Decreto Ley 25418), en donde el Ejecutivo instal magistrados a llegados al rgimen, aumentando la provisionalidad de estas instituciones a niveles intolerables. Al final del gobierno fujimorista la provisionalidad era de 66.7% para los jueces y 73.3% para los fiscales.11 Se cesaron a varios magistrados, incluyendo a 13 vocales supremos (Decreto Ley 25423), decretndose adems, la improcedencia de acciones de amparo. "[E]l congreso destituy a tres de los siete miembros del Tribunal Constitucional (TC) por una supuesta usurpacin de funciones, pero motivados realmente porque el TC resultaba un obstculo para mantener vigente la Ley 26657, [la cual permita] una segunda reeleccin de Alberto Fujimori. El nmero legal de miembros nunca fue completado () durante el fujimorismo.12 Las funciones del Consejo Nacional de la Magistratura fueron sistemticamente disminuidas: la de nombramiento (Ley 26696), la sancionatoria (Ley 26933, que motiv la renuncia de todos los consejeros), y su encubrimiento (Ley 26973).13
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Entrevista transmitida por el programa televisivo La Hora N, el 03/01/11, Canal N, Lima: Plural TV, disponible en internet: http://www.youtube.com/watch?v=GOrDPB3LTUg&feature=related, consulta: 20/12/11. Declaraciones luego de dictarse sentencia contra Alberto Fujimori, transmitidas por el programa televisivo Prensa Libre el 07/04/09, Lima: Plural TV, http://www.youtube.com/watch?v=5uIoZ5NjJTM, consulta: 19/12/11. Entrevista transmitida por el programa Democracia Libre el 2009, http://www.youtube.com/watch?v=YkIi0Q6vI3Y, consulta: 13/12/11. VILLAVICENCIO, Alfredo. "La provisionalidad de los magistrados: a estas alturas, un mal menor". Ideele, N 160, 2003, pp. 77-79. GLVEZ, Anbal. "A los dictadores no les conviene una justicia independiente: fujimorismo y chavismo compaeros de ruta". Justicia Viva, 28/04/11, Lima: Instituto de Defensa Legal, http://www.justiciaviva.org.pe/notihome/ notihome01.php?noti=540, consulta: 19/12/11. LOVATN, David. "Cambios en el sistema de justicia y sociedad civil en Per (1990-2002)". En: PSARA, Luis y otros. Justicia y sociedad civil. Buenos Aires: CEJA, 2003, p. 371.
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En su plancha presidencial y congresal "reciclaba" funcionarios y congresistas del gobierno de su padre, incluso algunos procesados, inculpados o involucrados en serias denuncias de corrupcin principalmente,14 siendo una de ellas la propia Keiko Fujimori.15 De hecho, en los vladivideos 806 y 807 se registra una reunin convocada por el entonces primer ministro Alberto Pandolfi, con la participacin de Montesinos, en la cual se discuti la continuidad de la intervencin al sistema de justicia, y la re-reeleccin fujimorista. Tal reunin cont con la presencia de Carmen Lozada (postulante fujimorista al Congreso para estas elecciones) y Luz Salgado (actual congresista fujimorista).16 Adicionalmente a lo anterior, la actual congresista fujimorista Martha Chvez, cuadro acrrimo del fujimorismo y defensora implacable de Alberto Fujimori, amenaz en una entrevista, al actual presidente del Poder Judicial, quien dirigi la sala que conden a Alberto Fujimori, el magistrado Csar San Martn.17
Institucionalidad del sistema de justicia, en la medida que una gran cantidad de ex funcionarios fujimoristas de los noventa se reincorporaran al Estado, sea a travs de las elecciones o eventuales nombramientos en cargos pblicos (ministeriales por ejemplo). Muchos de los cuales (Raffo, Chvez, Salgado, por ejemplo) dieron seales claras de su desprecio al sistema de justicia y sus funcionarios, as como su propensin a la intervencin e intimidacin. Lucha contra la corrupcin, la cual si bien ha ido en retroceso, se hubiera visto plenamente deslegitimada por la razn mencionada en el punto anterior. Judicializacin y sancin de violaciones a derechos humanos, en tanto el caso emblemtico (Alberto Fujimori) se hubiera venido abajo con la liberacin del ex mandatario, y con l toda esperanza de justicia. No hay que olvidar que ya desde el 2009 se denunciaba una mala actuacin de la Sala Penal Nacional en esta materia, siendo el caso Fujimori prcticamente una isla.18 Esto parece confirmase con la ambigua forma en la que dicha sala fall recientemente el caso de Indalecio Pomatanta.19
La debilidad de la conciencia democrtica en la ciudadana fue ms que evidente, principalmente respecto al ncleo de votantes fujimoristas de la primera vuelta, quienes de las
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VERONA, Aarn. "El fujimorismo de siempre: lista de cuadros representativos del fujimorismo de los 90 y Fuerza 2011", Justicia Viva, Lima. 2011. Consulta: 14 de diciembre de 2011. http://www.justiciaviva.org.pe/userfiles/ Lista_El%20fujimorismo%20de%20siempre.pdf VERONA, Aarn. "K. Fujimori y el legado de la corrupcin como modelo econmico". Justicia Viva, 28/04/11, Lima: Instituto de Defensa Legal, http://www.justiciaviva.org.pe/notihome/notihome01.php?noti=535, consulta: 19/12/11. RAMREZ, Lilia. "En qu momento se jodi (el estado de derecho en) el Per? Alberto Fujimori entre los peores gobernantes que hemos padecido". Justicia Viva, 14/04/11, http://www.justiciaviva.org.pe/notihome/notihome01.php?noti=528, consulta: 19/12/11. CONSEJO EJECUTIVO DEL P ODER JUDICIAL . Comunicado de respaldo al Presidente del Poder Judicial, 20/04/11. http:// www.justiciaviva.org.pe/webpanel/doc_int/doc28042011-202344.pdf RIVERA, Carlos. "Los retrocesos del proceso de judicializacin de graves violaciones a los derechos humanos las sentencias de la Sala Penal Nacional". Justicia Viva, 22/10/09, Lima: Instituto de Defensa Legal, http://www.justiciaviva.org.pe/notihome/ notihome01.php?noti=152, consulta: 14/12/11. ROMERO, Silvia. "Sentencia por el asesinato a Indalecio Pomatanta deshumaniza el contenido esencial de todo ser humano: la dignidad". Justicia Viva, 13/10/11, Lima: Instituto de Defensa Legal, http://www.justiciaviva.org.pe/notihome/ notihome01.php?noti=674, consulta: 14/12/11.
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En sntesis, los votantes que se plegaron al fujimorismo estuvieron dispuestos a sacrificar:
distintas opciones consideraron aquella como la mejor (la de Alberto Fujimori, que como se constata fue la misma que la de Keiko). En relacin al porcentaje que se sum en la segunda vuelta, es difcil juzgar todos los motivos que estuvieron en juego, pero como ya se mencion, uno de ellos fue de carcter eminentemente econmico, motivado fervientemente por parte de la prensa peruana (predominantemente escrita: Per.21, Correo, etc.) mediante informacin falsa o tendenciosa. Finalmente, la amenaza es bastante vigente, dentro de cinco aos, sin duda, habr un nuevo intento fujimorista para alcanzar el poder, lo que hace urgente replantear la forma de estimular una conciencia democrtica en la poblacin y reforzar el trabajo de la sociedad civil y el Estado en ese sentido.
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ESTRATEGIA DEL ARZOBISPADO DE LIMA FRENTE A LA PUCP: LA LEY PERUANA O LA LEY ECLESIAL, DEPENDIENDO DE LOS AMIGOS
Anbal Glvez Rivas
1. RAZONES JURDICAS VS. RAZONES POLTICAS La razn jurdica est del lado de la PUCP en esta controversia. Siempre ha sido as. Siempre lo hemos dicho. Pero las presiones polticas, esas que buscan descalibrar la balanza de la justicia y reducir la independencia judicial a efectos especiales en 3D, esas parecen haber estado del lado del Arzobispado. A esa conclusin nos empuja el anlisis jurdico del caso y el seguimiento de lo ocurrido en el 2011. Este caso es interesante no solo por su complejidad legal sino adems por su dimensin poltica. Los embates en este terreno han provenido siempre del lado del Arzobispo de Lima y Gran Canciller de la PUCP, Juan Luis Cipriani Thorne, quien, cual nuevo talento del surf nacional, avanza montado en una ola conservadora que quisiera ser tsunami para remecer la universidad. Y es que, como sugiere Sinesio Lpez, pese a existir aristas religiosas, jurdicas y acadmicas en la contienda: [E]l problema de fondo es poltico y puede ser resumido con crudeza de la siguiente manera: Con el pretexto de reivindicar el correcto uso de la herencia dejada por Riva Agero a la PUCP, Cipriani pretende apropiarse de todos los bienes de la PUCP (incluidos los que sta adquiri con el producto del trabajo de varias generaciones que laboraron en ella) con la finalidad de expulsar de sus aulas a todos los que no piensan como l (incluidos los catlicos que no son conservadores) y llenarlas con las huestes del Opus Dei y sus socios ultramontanos. Para lograr este objetivo, Cipriani hizo un acuerdo bajo la mesa con el ex presidente Garca y con algunos dirigentes apristas con la finalidad precisa de presionar al Tribunal Constitucional (TC) y de influir en los jueces que tenan en sus manos el conflicto legal. El resultado previsible no se dej esperar. Cipriani obtuvo un triunfo parcial y parcializado.1 En esta lgica, es interesante notar cmo los resultados del caso han ido mutando frente a las transformaciones del contexto poltico, segn se aprecie mayor o menor independencia en el sistema de justicia, y cmo el Arzobispado de Lima ha enfatizado diferentes estrategias segn las circunstancias polticas. En efecto, hasta el 2010, mientras haba un contexto poltico muy amigable al Cardenal Cipriani (caracterizado por lo que Lovatn ha denominado la segunda "apristizacin" de
LPEZ, Sinesio. "PUCP: el tema de fondo". La Repblica, 17/09/11. http://www.larepublica.pe/columnistas/el-zorro-de-abajo/ pucp-el-problema-de-fondo-17-09-2011, consulta: 12/12/11.
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la justicia"),2 ste era un apasionado albacea oficioso de don Jos de La Riva Agero, aunque tergiversaba sus testamentos. Pero esto ltimo no importaba pues igual reciba el respaldo de la justicia peruana. No obstante, cuando a inicios de 2011 este ambiente empez a cambiar tambin lo hicieron las estrategias arzobispales para tomar el control de la PUCP. As, al cambiar los presidentes de la Corte Suprema y la Corte de Lima, en enero de 2011, por magistrados de trayectoria ms transparente, extraamente las pretensiones judiciales del Arzobispado dejaron de obtener victorias claras, empezando a debilitarse. Adems, al concluir el gobierno aprista, el cardenal Cipriani se inici en el coleccionismo de resoluciones denegatorias, y decidi dar un giro para enfatizar ya no tanto la lucha por su visin de los testamentos sino el peso de la Iglesia Catlica frente a la universidad y la opinin pblica. Por ello este conflicto parece servir de indicador de la independencia judicial en nuestro pas, como veremos en las pginas siguientes.
2. EL CASO HASTA EL 2010: LOS TESTAMENTOS COMO PRETEXTO POLTICO Recordemos un poco el caso para tener claro en qu estado termin el 2010 y qu ruta se esperaba al iniciar el 2011.
2.1 Sntesis de la controversia Como se recuerda, conforme a los testamentos de Riva-Agero, deba haber una junta administradora (conformada por el Rector de la universidad y un miembro designado por el Arzobispo de Lima) que se hiciera cargo de los bienes que dejaba en herencia a la PUCP, hasta que esta pudiera adquirirlos veinte aos despus de su muerte (Riva Agero estableci dicho plazo). De esta forma, la PUCP se convirti en propietaria absoluta en 1964. Como Riva Agero haba establecido otras funciones diversas para la junta (celebracin de ciertas misas, cuidado de mausoleos, rentas para algunos de sus trabajadores, etc.), esta subsisti y en 1994 los miembros de esta formalizaron en un acuerdo lo que ya vena ocurriendo desde haca varias dcadas en la prctica: la junta ya no participara en la administracin de los bienes de la PUCP y se concentrara en los otros encargos del testador. El miembro designado por el Arzobispado, ingeniero Wlter Muoz Cho, pretende desconocer el acuerdo de 1994 y en reiteradas ocasiones exigi al rector que convocase formalmente una reunin de la junta para revisar la actuacin de la PUCP en trminos administrativos y para tomar decisiones sobre su patrimonio. La PUCP sinti que sus derechos a la propiedad y a la autonoma universitaria se vean amenazados por los intentos de intromisin en el manejo de sus bienes y por ello plante una demanda de amparo. Esta fue rechazada en dos oportunidades, y as lleg al Tribunal Constitucional (TC) va recurso de agravio constitucional (RAC).
LOVATN PALACIOS, David. "La segunda "apristizacin de la justicia". Balance de la justicia 2009-2010. Cmo estuvo la justicia en el Per? Lima: Instituto de Defensa Legal, 2010, pp. 12-15. Disponible en internet: http://www.justiciaviva.org.pe/ webpanel/publicaciones/archivo20012011-160730.PDF, consulta: 15/12/11.
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2.2 Lo ms saltante del 2010: actuacin del TC y autoridades parcializadas El 2010 tuvo como hemos ms saltantes: a) La lamentable actuacin del TC en su sentencia que declar infundado el amparo de la PUCP y sus presiones para que el caso concluya conforme a esta sentencia, pese a que no resolva nada; y b) La parcializacin del entonces presidente de la Corte Suprema, Javier Villa Stein y del entonces presidente de la Corte Superior de Lima, Csar Vega Vega. La sentencia del TC, publicada en abril de 2010 adolece de varias irregularidades. Debe considerarse, para empezar, que dicha sentencia no resolvi nada debido a que solo declar infundada la demanda. No poda hacer ms pues era un proceso de amparo en el que deba declarar si haba o no amenazas contra la propiedad y la autonoma universitaria de la PUCP, y en caso positivo deba ordenar su cese. Pese a ello, su parte considerativa fue aprovechada para favorecer la posicin del Cardenal Cipriani: a) No se pronunci sobre los puntos que le plante la PUCP; b) Pese a no ser de su competencia, se dedic principalmente a la interpretacin de los testamentos y la atribucin de la propiedad, violando el artculo 139 inciso 2 de la Constitucin que debe proteger que prohbe avocarse a causas pendientes en el Poder Judicial; c) El anlisis de los testamentos fue arbitrario y se alej de la voluntad de Riva-Agero en diversos aspectos. Por ejemplo, dej de lado el de 1933 sosteniendo que el testamento posterior deroga al anterior asumiendo la postura del Arzobispado, pese a que el testador haba declarado que el testamento de 1938 no derogaba al de 1933 sino que lo ampliaba y que esto era conforme al Cdigo Civil de 1936 (artculo 748). De esta manera se pleg a la postura del Arzobispado pues el testamento de 1938 es el nico que menciona la expresin "junta perpetua", pero su interpretacin aislada se contrapone a lo planteado por Riva-Agero.3 Posteriormente, en julio el TC public una resolucin aclaratoria en la que ordenaba que el caso principal que se ventilaba en el 16 juzgado civil (donde se deban definir si la pretendida junta administradora tena algn derecho en virtud de los testamentos) tena que concluir aplicando su interpretacin de los testamentos. Para esto manipul normas sealando que su interpretacin de los testamentos es vinculante, pese a que solo es vinculante su intepretacin de normas y principios generales, conforme al artculo VI del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional. Es decir, se exiga que su parte considerativa primara en el caso. Paralelamente, los presidentes de la Corte Suprema y de la Corte Superior de Lima, Javier Villa Stein y Csar Vega Vega respectivamente, firmaron un pronunciamiento pblico "des-
Para ampliar el anlisis de esta sentencia puede leerse: EQUIPO P ROFESIONAL DE JUSTICIA VIVA. "No se hizo justicia: el TC no protegi autonoma universitaria ni respet voluntad de Jos de la Riva-Agero y Osma", Justicia Viva, 22/04/10, http:// www.justiciaviva.org.pe/notihome/notihome01.php?noti=268, consulta: 15/12/11; GLVEZ RIVAS, Anbal. "El arzobispado de Lima desinforma a la ciudadana sobre controversia con la PUCP". Justicia Viva, 13/05/10. http://www.justiciaviva.org.pe/ notihome/notihome01.php?noti=287, consulta: 15/12/11.
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agraviando" al Cardenal Cipriani en su condicin de Gran Canciller de la PUCP y adems, Vega Vega declar pblicamente que los jueces deben acatar la sentencia del TC por ser una instancia superior. Sin embargo, en este caso el TC no asuma la posicin de superior porque la materia no era de su competencia ni haba resuelto nada. Con la ayuda de estas presiones "desde arriba" los abogados del arzobispado presentaron recursos para que el proceso principal concluyera conforme a la sentencia del TC y, a su vez, esta fuera inscrita en las partidas registrales de todos los inmuebles de la PUCP. Con estas dos lneas de accin legal se inici el 2011 en este caso.
3. EL CASO EN EL 2011 Este ao asumi la presidencia de la Corte Suprema el doctor Csar San Martn, y la presidencia de la Corte de Lima el doctor Hctor Lama More. Ambos mostraban mayor garanta de independencia frente al gobierno que sus antecesores y, adems, ambos se mantuvieron al margen del caso, a diferencia de sus predecesores. Creemos que esto enfri el ambiente favorable a las pretensiones del arzobispado y permiti que los procesos se movieran con menor presin. Creemos tambin que los cambios en el escenario poltico como consecuencia de las elecciones generales y la entrada de un nuevo gobierno, motivaron que disminuyeran las presiones en este caso. Ante esto, las estrategias de los abogados del arzobispado dejaron de ser tan efectivas, como veremos a continuacin.
3.1 La sentencia del TC presionando en la va civil Desde el 2010 los abogados del arzobispado buscaron inscribir la sentencia del TC en los registros pblicos a fin de obstaculizar cualquier transferencia que recaiga sobre bienes de la PUCP. Primero solicitaron al TC que ordene la inscripcin, pero esto fue rechazado. Plantearon lo mismo en el Poder Judicial, y tambin fue rechazado. Pero apelaron y en segunda instancia la Quinta Sala Superior orden la inscripcin de la sentencia en febrero de 2011. Sin embargo, la Sunarp solicit una aclaracin debido a que la sentencia no contiene ningn mandato y la sala insisti indicando que se deba inscribir el considerando 21 de la sentencia que se refieren a las propiedades heredades de Riva-Agero y que segn el TC impone una junta que eternamente administre los bienes de la PUCP pese a que esta ya es propietaria absoluta. Debido a la irregularidad de esta resolucin, la ODECMA abri investigacin a las magistradas responsables.4 No obstante, en junio de 2011, debido a la reiteracin de la sala, la Sunarp procedi a inscribir el considerando 21.5 Es decir, durante el primer semestre del 2011 la estrategia arzobispal de inscribir la parte considerativa de la sentencia del TC sigui avanzando, como consecuencia de lo logrado el 2010. Sin embargo, la otra estrategia planteada no dio los mismos resultados. En efecto, en abril el 16 Juzgado Especializado en lo Civil de Lima, emiti la Resolucin N 59, por la que declar improcedente la solicitud del Arzobispado para que el proceso
"Odecma admite denuncia de la PUCP e investigar a juezas por irregularidades en proceso con el Arzobispado". 17/03/11. http://www.pucp.edu.pe/endefensadelapucp/2011/03/17/ocma-admite-denuncia-de-la-pucp-e-investigara-a-juezas-porirregularidades-en-proceso-con-el-arzobispado/ GLVEZ RIVAS, Anbal. "Se inscribi irregular sentencia del TC en caso PUCP vs. Arzobispado de Lima". Justicia Viva, 30/06/ 11. Lima: Instituto de Defensa Legal, http://www.justiciaviva.org.pe/notihome/notihome01.php?noti=590
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concluyese anticipadamente alegando que la materia haba sido ya, supuestamente, resuelta por el TC. Dicha resolucin sostuvo de manera clara lo siguiente: Sptimo: Que el numeral 01 del artculo 321 del Cdigo adjetivo, regula una de las formas de conclusin del proceso sin declaracin sobre el fondo, especficamente aquella que se sustrae la pretensin del mbito jurisdiccional, presupuesto que NO acontece de autos, pues, la sentencia emitida por el Tribunal Constitucional (ostenta la calidad de cosa juzgada) ha sido dictada dentro de un proceso constitucional de amparo, con la finalidad proteger derechos constitucionales (reponiendo las cosas al estado anterior a la violacin o amenaza de violacin de un derecho constitucional o disponer el cumplimiento de mandato legal o de un acto administrativo), cosa distinta, es la finalidad de un proceso civil es resolver un conflicto de intereses o eliminar una incertidumbre jurdica, ambas con relevancia jurdica, y cuyo contenido para el caso de autos es de carcter patrimonial, motivo por el cual el pedido formulado NO puede ser amparado por cuanto ambos procesos poseen distinta naturaleza, mxime si la mencionada sentencia NO establece expresamente que constituya un precedente vinculante. (nfasis en la misma resolucin). A partir de esta resolucin y hasta fines de ao (con un nuevo escenario poltico fruto del cambio de gobierno), el Arzobispado ha recibido tres resoluciones ms rechazando la misma pretensin: En abril de este ao, el 16 Juzgado Civil de Lima deneg el pedido del Arzobispado para que el juicio sobre el testamento concluyera anticipadamente y suscribiera los argumentos del fallo del TC. El Arzobispado apel esta decisin. En septiembre pasado, la Quinta Sala Civil de Lima rechaz la apelacin. Es decir, dos instancias denegaron sus pretensiones. Insistente, el Arzobispado present pedido de nulidad contra la resolucin de septiembre. En octubre, en una nueva resolucin, la Quinta Sala Civil rechaz este pedido de nulidad. El Arzobispado no poda apelar, impugnar o anular esta decisin en este proceso judicial. Ante esto, decidi iniciar otro proceso desde la primera instancia. Esta vez, correspondi al 19 Juzgado Civil de Lima, que ha emitido la resolucin 48, el ltimo 16 de noviembre. En la misma, declara improcedente la solicitud que present Walter Muoz, representante del Arzobispado. Ms an, le recuerda el artculo 139 de nuestra Constitucin, que dice: "Son principios y derechos de la funcin jurisdiccional: 2. La independencia en el ejercicio de la funcin jurisdiccional. Ninguna autoridad puede avocarse a causas pendientes".6 En estas circunstancias, queda claro que la irregular sentencia del TC no resolvi nada ni influir en el rumbo que tome el caso. Esto parece haberlo entendido en el Arzobispado de Lima y decidieron cambiar de estrategia.
"Otro juzgado le da la razn a la PUCP". 01/12/11, http://www.pucp.edu.pe/endefensadelapucp/2011/12/01/otro-juzgadole-da-la-razon-a-la-pucp/
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3.2 El cambio de estrategia: ahora invocan leyes de la Iglesia Mientras encontraba un escenario poltico de soporte, el Cardenal Cipriani actu como el Arzobispo-Albacea. Es decir, planteaba como su obligacin moral exigir el cumplimiento de los testamentos de Jos de la Riva-Agero. Segn deca, no le interesaba influir en la vida de la universidad, solo hacer que se cumpla la voluntad de Riva-Agero. Aunque velar por el derecho de sucesiones no es funcin de un Arzobispo, quedaba clara su aceptacin de las leyes peruanas. Desde julio, ya con las primeras resoluciones en contra y un ambiente poltico menos amigable, el Cardenal Cipriani mostr una estrategia distinta. El nfasis dejaba de estar en exigir que se cumplan los testamentos de acuerdo al Derecho Civil, es decir, ya no debatir en torno a las normas de la propiedad privada del ordenamiento peruano. Se empez a afirmar que, en realidad, toda la PUCP (lo que incluye todos sus bienes) es de la Iglesia Catlica, y por lo tanto sus propiedades se rigen por el Derecho Eclesistico que se dicta desde el Vaticano. En esta exigencia, adems, el Cardenal imagin un mundo donde el rector de toda universidad catlica es elegido por el Gran Canciller y sostuvo que as debe ser en la PUCP (o sea, elegido por l). Todo esto se ha dado en el marco en el que la PUCP ha presentado sus estatutos al Vaticano, para gestionar su adecuacin a la Ex Corde Ecclesiae, una constitucin apostlica aprobada por el Papa Juan Pablo II, en 1990, para las universidades catlicas. El 18 de julio pasado, el rector de la PUCP recibi una carta enviada por nuestro Arzobispo, quien adems de bendecirlo le indicaba que la Congregacin para la Educacin Catlica, con sede en el Vaticano, ordenaba la modificacin de los estatutos en diversos puntos para adecuarse a la Ex Corde Ecclesiae. El problema es que nuevamente el Cardenal Cipriani falt al octavo mandamiento (no mentir) y lo ha hecho a travs de una intensa plataforma meditica. Se ha referido a varios aspectos, pero creemos pertinente referirnos a los cuatro ms importantes: a) Afirm que lo comunicado era una orden para modificar los estatutos cuando el propio documento indica que son recomendaciones; b) Afirm que segn la Ex Corde Ecclesiae el rector debe ser escogido por el Gran Canciller, lo cual es falso pues dicha norma no dice eso en ninguna parte, y si lo hiciera atentara contra la Ley Universitaria (Ley N 23733) que indica que el rector es elegido por la asamblea universitaria; c) Afirm que los bienes de la PUCP no son propiedad privada, sino de la iglesia y se rigen por el cdigo cannico. Esto es falso porque existe un acuerdo entre el Vaticano y el Estado peruano (aprobado por el Decreto Ley N 23211) que establece que los centros educativos que establezca la iglesia en el Per se rigen por las leyes peruanas; d) Afirm que est en juego la identidad catlica de la universidad, lo que es falso y que nunca estuvo en cuestin.7 A partir de este punto, el nfasis en este caso fue distancindose de los tribunales por el giro en la estrategia del Arzobispado de Lima. La PUCP celebr una asamblea universitaria el 23 de septiembre, donde se rechaz cambiar el estatuto segn la propuesta recibida. Pero adems, durante la segunda semana de diciembre estuvo en Lima el cardenal Pter
Vase GLVEZ RIVAS, Anbal. "Por la puerta o por la ventana: nuevas mentiras estratgicas para que el Cardenal Cipriani intervenga la PUCP". Justicia Viva, 25/08/11. Lima: Instituto de Defensa Legal, http://www.justiciaviva.org.pe/notihome/ notihome01.php?noti=635, consulta: 15/12/11.
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Erd, quien lleg en calidad de Visitador de la Santa Sede para intermediar entre la universidad y el Arzobispado de Lima, por lo que se realiz ms de una reunin entre sus representantes.
4. APUNTES FINALES No nos queda duda de que las estrategias legales impulsadas por el cardenal Cipriani se han manejado con un claro sentido de oportunidad poltica y no por una fra razn legal y de justicia. Existen varios indicios de que diversos personajes vinculados al Apra han estado de su lado durante el gobierno anterior.8 Esto sumado al apoyo de altas autoridades en el Poder Judicial, generaba condiciones para buscar tomar el control de la PUCP apoyado en decisiones jurisdiccionales cuestionables. El hecho de abrir un nuevo flanco apoyndose en la iglesia catlica, revela de por s el uso estratgico de sus armas legales cuando la va judicial perda fuerza. Pero adems el momento de hacerlo fue tambin bastante oportuno. Si bien la carta con las recomendaciones del Vaticano llegaron a la PUCP el 19 de julio, cuando ya se empezaba a debilitar la posicin judicial del arzobispado, la campaa meditica sobre este documento recin se inici en los diarios afines al cardenal el 18 de agosto, a pocos das de que la Quinta Sala Civil de la Corte de Lima llevara a cabo la audiencia de informe oral en base a la que iba a ratificar que la sentencia del TC no haba resuelto el caso todava.9 Es decir, se observa una forma de presin hacia dicha sala y un esfuerzo por ocultar un proceso desfavorable. Hay dos documentos propagandsticos elaborados por el arzobispado que dan cuenta de los cambios estratgicos. Se trata de la serie paradgicamente titulada En defensa de la Verdad en cuya primera edicin en mayo de 2010 en nfasis era exaltar la sentencia del TC, distorsionando lo dispuesto por Riva Agero,10 mientras que la segunda edicin, del 22 de septiembre de 2011 (un da antes de la asamblea general de la PUCP sobre la propuesta de modificar sus estatutos) enfatiza el deber de la universidad de obedecer la jerarqua catlica.11 Pese a todo el historial alrededor de este caso, esperamos que al final prime un resultado conforme a derecho, pues lo contrario coadyuvara a debilitar ms la confianza en nuestro sistema de justicia.
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Vase "Apra estara involucrada en litigio por la PUCP". La Repblica. 8/09/11, http://www.larepublica.pe/08-09-2011/apraestaria-involucrada-en-litigio-por-la-pucp, consulta: 15/12/11. MEJORADA , Martn. "Estratgia prpura". La Repblica, 31/08/11. http://www.larepublica.pe/31-08-2011/estrategia-purpura, consulta: 15/12/11. Vase GLVEZ RIVAS, Anbal. "El arzobispado de Lima desinforma a la ciudadana sobre controversia con la PUCP". Justicia Viva, 13/05/10. http://www.justiciaviva.org.pe/notihome/notihome01.php?noti=287, consulta: 15/12/11. Vase, En defensa de la verdad, 22 de septiembre de 2011, Suplemento elaborado por el Arzobispado de Lima, distribuido por el diario Correo.
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CAPTULO II
LUCHA CONTRA LA CORRUPCIN
INDEPENDENCIA JUDICIAL: ASEDIADA POR LA CORRUPCIN

David Lovatn Palacios
1. TODOS SOMOS LUCHA ANTICORRUPCIN TODOS? A la hora de los discursos oficiales, de la boca pa fuera, como suele decirse popularmente, todas las autoridades declaran su "firme compromiso" de combatir la corrupcin. El Presidente Ollanta Humala hizo de ello uno de los pilares de su campaa electoral. El ex segundo vicepresidente Omar Chehade se hizo de una curul en el Congreso como un adalid de la lucha anticorrupcin y miren cmo ha terminado. Este discurso oficial se escucha permanente en el Parlamento, en el discurso de 28 de Julio, en las ceremonias de apertura del ao judicial, en la asuncin del cargo de nuevas autoridades, en los Colegios de abogados, en las Facultades de Derecho, etc. etc. etc. Por qu esa enorme y cnica brecha entre el discurso y la realidad? Hay multiplicidad de explicaciones. Hay quienes responsabilizan de todo a la "falta de valores". Nosotros discrepamos de esta explicacin porque estamos convencidos que el problema principal no es la falta de convicciones morales ("falta de valores"), sino sobre todo la falta de controles y sanciones institucionales y sociales para cautelar la independencia judicial frente a la corrupcin. El peruano y peruana autoridad o ciudadano incurre muy fcilmente en actos de corrupcin porque hay una alta probabilidad que no ser sancionado, que no sufrir ninguna consecuencia ms onerosa (econmica, social o profesional) en comparacin con la legalidad que evit cumplir gracias a un juez no independiente y parcializado; algo muy similar pasa con dicho magistrado que, apenas llegado al cargo, comienza a calcular cmo sacarle provecho personal. Ciertamente que las convicciones morales han contribuido a que surjan en el sistema de justicia policas, fiscales o jueces realmente independientes, "disidentes" como le gusta llamarlos al experto Luis Psara; abogados y organizaciones de sociedad civil dispuestos a resistir entrar al juego sucio de la corrupcin o facultades de derecho que no estn dispuestas a vender el ttulo de abogado. Sin embargo, todos estos ejemplos meritorios son, por ahora y hay que reconocerlo como balance de cmo estamos cerrando el 2011, a contraco-
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Hace poco un prestigioso y experimentado abogado dijo en una conferencia pblica que al animarse a denunciar a algunos jueces corruptos, tena que enfrentar, luego, ciertos juzgados o salas literalmente "liberadas", haciendo referencia a los aos del terrorismo en los que Sendero Luminoso lograba "liberar" o tomar control de porciones del territorio nacional o sectores de algunas ciudades, convirtindolas as en zonas hostiles y peligrosas para los agentes del Estado. Esta declaracin sincera y valiente desnuda la enorme distancia entre el discurso y los hechos cuando de independencia y corrupcin judiciales se trata.
rriente y constituyen ms bien "centros de contracultura jurdica" (Alberto Binder) que resisten valientemente el embate corruptor. Sin duda la independencia e imparcialidad judicial son pilares fundamentales del Estado de Derecho continental europeo o del "rule of law not of men" anglosajn, pero en nuestros pases hacen parte de esa "contracultura jurdica" a la que se refiere el experto argentino Alberto Binder, esto es, siguen siendo, lamentablemente, la excepcin.
2. QUIERE SEGUIR GANANDO SUS CASOS? Hay muy pocos abogados e instituciones que se animan a denunciar actos de corrupcin en el curso de sus procesos judiciales o a denunciar a jueces, fiscales o funcionarios que son harto conocidos en el medio judicial como corruptos. No lo hacen simplemente por un clculo de costo-beneficio. Por un lado, hay una porcin importante de abogados que no pierden las esperanzas de entrar en "negociaciones" con dicho magistrado o funcionario corrupto y convencerlo que se pase de bando. Por otro lado, hay otro grupo de abogados que teme toparse en otros procesos judiciales con el magistrado o funcionario denunciado, los mismos que suelen desquitrselas despus con el denunciante, hayan sido o no finalmente sancionados. "Quiere seguir ganando sus casos?" Es pues una poderosa arma de amenaza de magistrados y funcionarios corruptos que suele ser muy persuasiva y que es la negacin de la independencia e imparcialidad en nuestro pas. Nuestra experiencia en IDL y en Justicia Viva es que muy pocos abogados muchos de ellos honestos y que han sido vctimas de atropellos judiciales estn dispuestos a dar la cara y denunciar la corrupcin en el sistema de justicia; a lo ms, en forma reservada y off the record transmiten la informacin y entregan pruebas a instituciones como las nuestras o a periodistas o medios de comunicacin confiables. Especial temor inspiran los supremos; por ejemplo, en los procesos de ratificacin la tpica preocupacin del o la denunciante es "y si pese a mis denuncias, lo ratifican doctor?". Con ello no queremos decir que todos los magistrados y funcionarios son corruptos. Sin duda hay y conocemos a valientes y honestos magistrados y magistradas comenzando con el actual Presidente del Poder Judicial, que lidian da a da con la desidia, la sobrecarga procesal o las mafias o "tribus judiciales" (Juan Enrique Vargas).
3. SOLOS Y BOBOS? Cuenta un ex fiscal, con una trayectoria impecable, que siendo un joven abogado ejerci por un tiempo el cargo de juez de paz letrado. Un da, durante un curso de capacitacin, coincidi en los servicios con otro juez de paz letrado que muy suelto de huesos le pregunt mientras ambos permanecan en el urinario: "cunto haces a la semana?" El ex fiscal lo mir extraado "cunto hago de qu?" "Ya pues, no te hagas! Cunto plata sacas a la semana en el juzgado de paz?" El ex fiscal lo sigui mirando sin entender del todo. El otro juez de paz entendi, lo mir y se alej con una media sonrisa de burla y de seguro pensando "Este es un cojudo". Nuestro buen amigo ya no es ms fiscal y, en cambio, el otro magistrado siguen siendo un conocido pero cuestionado juez superior de la Corte Superior de Lima que, inclusive, ha llegado a postular a la Corte Suprema. Los abogados e instituciones que durante aos nos hemos dedicado a denunciar y combatir la corrupcin, desde las pocas del primer gobierno de Alan Garca, pasando por Fujimori y Montesinos, el segundo Alan y hasta nuestros das, somos muy pocos y, confesin de parte, con frecuencia sentimos que estamos solos. Hace poco, una alta autoridad nos
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sugiri de buena fe que sumemos a otras personas e instituciones a nuestras solicitudes de no ratificacin de algunos magistrados muy cuestionables. Nosotros de buena fe tambin hicimos el ejercicio de bsqueda y muchos nos apoyaron, felicitaron y alentaron pero muy pocos se animaron a dar la cara. Esta soledad de la lucha contra la corrupcin contrasta en cambio con la proliferacin de verdaderas mafias o tribus judiciales: grupos de abogados, jueces, fiscales, policas, procuradores y funcionarios, ms o menos articulados, en ocasiones con vnculos familiares y con un grado de confianza y solidaridad entre ellos, dedicados a emprender grandes, medianos o pequeos negociados judiciales en: procesos contra el Estado, remates judiciales, denuncias o absoluciones penales, reposiciones de funcionarios pblicos, prdida de expedientes o de pruebas, "empapelar a alguien", etc. etc. etc. La lista de corruptelas es interminable. Algunas de estas mafias estn vinculadas a partidos polticos (como el APRA) o a familias. Por otro lado, sus ganancias suelen ser cobradas por vas ms sofisticadas que la pura y simple coima: grandes contratos, nuevos clientes, favores gubernamentales, puestos pblicos o privados para familiares y amigos, viajes de placer, ratificaciones o nombramientos, etc. etc. etc. Es ms, a esta altura podramos decir que el Poder Judicial ha logrado desarrollar habilidades para combatir la corrupcin judicial en su versin ms ramplona y primitiva, la coima individual, el billete bien envueltito o escondido en un sobre o libro, etc., a travs de los ya conocidos operativos bien montados por la OCMA. Tan grave y extendido es este fenmeno de las mafias judiciales que el actual Presidente del Poder Judicial, Csar San Martn, en una reciente conferencia pblica cuando se refiri a la corrupcin judicial, mencion a las "mafias" que operan al interior del sistema de justicia. Es ms, uno de los proyectos de ley presentados por el Pleno de la Corte Suprema, de la mano de San Martn, pide facultades extraordinarias a favor del Presidente del Poder Judicial para combatir la corrupcin y en su exposicin de motivos afirma lo siguiente: "Hoy, lejos de estar, aisladamente, ante un juez, jueza o auxiliar jurisdiccional que se corrompe o al que se intenta corromper, nos encontramos eventualmente ante verdaderas redes de corrupcin".
4. LUCHA ANTICORRUPCIN BATALLA PERDIDA? Hubert Lanssiers acu una hermosa reflexin respecto a la lucha por los inocentes en prisin, injustamente acusados de terrorismo, durante el rgimen de Fujimori y Montesinos. l deca que la lucha por los inocentes pareca una batalla perdida y que los caballeros gustan librar batallas perdidas que, en ocasiones, tan perdidas no lo estn. La lucha anticorrupcin es ya una batalla perdida en nuestro pas? Queremos creer que no. Pero si as lo fuera, es una batalla que igual debemos librar. Es difcil vencer toda una "institucin" (informal por cierto, pero slida y tradicional institucin en el sistema de justicia) como la corrupcin que lleva siglos en el continente americano. Para nosotros, la luz al final del camino es seguir forjando "centros de contracultura" de los que habla el argentino Alberto Binder (Universidades, abogados, jueces, fiscales, funcionarios, empresarios). Es tan fuerte y arraigada la cultura de la "aplicacin o vigencia selectiva de la ley" en nuestros pases ("para mis amigos todo, para mis enemigos la ley"), que slo una indesmayable contracultura de la igualdad ante la ley ("caiga quien caiga"), la podr vencer. Estar dispuesto en actual Presidente del Poder Judicial y su equipo a seguir dando esta batalla? En el Gobierno y en el Parlamento tendr aliados o enemigos para este propsito? Por qu los empresarios no se suman a esta cruzada por, a fin de cuentas, labrar un sistema de justicia ms independiente y confiable en nuestro pas? Como vern, esta breve reflexin/balance slo puede concluir con preguntas.
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AOS SIN LUCHA CONTRA LA CORRUPCIN: BALANCE DEL 2011

Lilia Ramrez Varela
En el Per tenemos una cultura espectacular: deliciosa comida, variada msica, danzas, climas, lenguas y gentes; todo hermoso. Pero hay otro lado rastrero y asqueroso. Un patrn de comportamiento que no sabemos cmo parar, algo que sucede en muchos pases pero por tierras latinoamericanas y peruanas es ms intenso; enraizado, dicen. Se corrompe y se deja corromper. Nos dicen que todos somos culpables, que nos faltan valores. Seguro, tal vez es cierto. Por ejemplo, eso est ocurriendo ahora mismo con este artculo: promet entregarlo hace tres das y sigo demorando. Pero, bueno, no me digan que por entregar tarde este texto soy la culpable de los miles de millones de dlares perdidos por la corrupcin fujimorista o aprista. Que no nos digan que es lo mismo llevarte un lpiz de una dependencia pblica que desvalijar el presupuesto destinado a reconstruir el desastre ocasionado por un terremoto, o que es igual a no sentenciar la reparacin a vctimas de daos ambientales porque recibiste tu billetn, tu viaje o tu condecoracin. No, no es lo mismo. Lo grave, lo inexcusable, sucede cuando quienes tienen que velar por mejorar patrones de comportamiento (heredados cinco siglos atrs, dicen los estudiosos), por establecer rigurosas polticas de reforma, quienes tienen que sancionar no lo hacen y ms bien coadyuvan a que la corrupcin siga envileciendo a nuestra sociedad y que la colonial cultura del pendejo se enquiste cada vez ms en nuestro pas. Presidentes, ministros, congresistas, asesores, jueces, fiscales, hablan mucho, pero hacen poco o nada; y, como deca San Agustn, "el lenguaje se oye, pero el pensamiento se ve". Aqu el recuento de cmo el Estado no est luchando contra la cultura de la corrupcin que, s pues, lamentablemente es tan nuestra como el cebiche.
1. NUEVAMENTE, RESUMEN APRISTA En junio del 2006, en plenas elecciones, se dijo: "El APRA gobernar con tolerancia cero a la corrupcin, sin excepciones ni medias tintas. ste es el gran cambio que exige el pueblo y eje del cambio responsable que proponemos". Era un comunicado aprista, titulado "Compromiso de lucha contra la corrupcin", y en l se establecan diez polticas anticorrupcin. Lo firmaba Alan Garca Prez, "el cambio responsable". "Se dar plena autonoma y presupuesto a las instituciones estatales encargadas de velar por la transparencia y tica del gobierno. La Contralora y las Procuraduras anticorrupcin". Las procuraduras anticorrupcin para ver los graves casos del gobierno fujimorista terminaron con un solo contador, y de 54 abogados pas a tener 13. Mientras el procurador encargado, Pedro Gamarra, perda facultades y capacidad de decisin, los casos empezaron a perderse y a prescribir. Este hecho, a su vez, tuvo como consecuencia que el nivel de recuperacin del dinero robado durante la dcada de 1990 disminuyera dramticamente. La corrupcin fujimorista sus-
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trajo aproximadamente 6 mil millones de dlares, de acuerdo con las cifras ms conservadoras, aunque otros estudios hablan de 14 mil millones.1 Sin embargo, estamos lejos de haber recobrado, aunque sea, el monto mnimo. Conforme se puede ver en el grfico, el gobierno aprista recuper prcticamente nada (el 3%) de los ms de 185 millones rescatados. Se perdi mucho tiempo, y es seguro que retomar el proceso de repatriacin ser complicado, si no imposible.
Dinero recuperado por el Estado. Caso: Corrupcin Fujimori-Montesinos
$ 185'136,369
$ 182'871,552
$ 2'264,817 Total de dinero recuperado hasta 2006 Recuperacin hasta el 2006 Del 2006 al 2010
0 Durante el 2011
Fuente: FEDADOI Elaboracin: Justicia Viva
A su vez, las famosas procuraduras pblicas descentralizadas anticorrupcin (PPADS) terminaron siendo un caos. En octubre de 2011, el actual procurador Julio Arbizu afirm que de los 30 procuradores descentralizados en provincias, solo existan 48 personas apoyndolos, lo que significa que en casi todas las procuraduras descentralizadas haba solo una persona trabajando con cada procurador en su respectiva jurisdiccin. Muchos de los abogados tienen ms de 100 procesos en sus jurisdicciones, pues en total son 7,997 causas con las que cuentan estas PPADS Cmo dos personas pueden arreglrselas para conocer cientos de casos y no perderlos en el intento? Todo servido para que siga la impunidad en estos delitos. Por otro lado, el equipo anticorrupcin de Lima estaba compuesto por 22 personas, entre procuradores adjuntos, tcnicos legales y asistentes administrativos: la desproporcin es visible. Mientras que ncash tena dos personas para ver 1.106 causas, en Lima eran 22 para ver una carga de 1.837 (de stos, 14 son considerados emblemticos). Y aunque la
QUIROZ, Alfonso. Corrupt Circles: A History of Unbound Graft in Peru. Washington: Woodrow Wilson Center Press, 2008, p. 440.
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justificacin podra ser que en Lima hay procesos bastante complejos e importantes, esa abismal diferencia refleja el centralismo y la evidente falta de presupuesto. Por cierto, dentro de los procesos trascendentes no estaban incluidas la compra de los camiones portatropas de la PNP, tremendo faenn, ni las denuncias contra el ex ministro de salud, Hernn Garrido Lecca, ni las cuantiosas indemnizaciones del ex ministro del interior Fernando Barrios. Igualmente, de los 14 casos, que debieron ser la nia de los ojos de esta procuradura, solo uno estaba en etapa de juicio oral (BTR); mientras, en el caso SIS, dejaron pasar la injustificada gracia presidencial a Julio Espinoza; para no hablar del porqu de la reciente excarcelacin de Rmulo Len, que sali diciendo del penal "el APRA nunca muere". "La Contralora y las Procuraduras anti-corrupcin sern lideradas por profesionales propuestos por la oposicin [] Los cargos claves dentro del Estado sern asumidos por profesionales de trayectoria limpia y conocimientos slidos en el rea para la que sean seleccionados. No habr espacio para puestos carnetizados ni nepotismo". Una de las primeras cosas que hicieron Alan Garca y su ministra Mara Zavala fue nombrar como presidente del Consejo de Defensa Judicial del Estado (CDJE) al aprista Moiss Tambini del Valle, quien fue abogado de Alan Garca. Tambini fue una piedra en el zapato para la investigacin de casos de corrupcin. Basta leer su declaracin a Per.21: "En un caso penal en que haya operado la prescripcin, para qu se va a interponer recursos impugnatorios? Si se tiene que declarar la prescripcin no queda otra cosa" (Per.21, 31/10/ 6). Junto a esto, el APRA nombr como encargado de las procuraduras anticorrupcin nada menos que a Gino Ros Patio, abogado altamente cuestionado por plagio y eterno postulante, sin mrito, a cargos judiciales. ste luego fue reemplazado por Jos Caldas Malpica, conocido no tanto por su trabajo sino por el embrollo que arm cuando se conoci su relacin con la testigo del caso BTR, Martha Silva, ex pareja de Csar Gutirrez, denunciado en el proceso. Y finalmente, el ltimo en el cargo fue Julio Roca Fernndez. Por otro lado, de forma abrupta e inesperada, en el 2009, tras siete meses se eligi al nuevo contralor general de la repblica, el contador Fuad Khoury Zarzar, a propuesta del entonces presidente Alan Garca y no de la oposicin. Su actuacin durante el gobierno aprista fue penosa. No dijo nada cuando una serie de decretos de urgencia le quitaban capacidad de fiscalizacin a la Contralora. Solo empez a hablar de corrupcin aprista cuando Garca sali de palacio. Una de sus primeras medidas al asumir el cargo fue subirse el sueldo: ahora se encuentra investigado ante la fiscala por su ilegal aumento. No hablemos de las denuncias por las masivas contrataciones mediante la modalidad de contratos administrativos de servicios (CAS) que se dieron en diversas instituciones como SUNAT, Registros Pblicos, Ministerio de Justicia, Salud, etctera. Contratos que mediante un ltimo decreto (DS 065-2011-PCM) quiso se mantener ms all de su periodo. "Las compras del Estado se harn a travs de procesos transparentes. En las pginas web de las instituciones pblicas se podr seguir en lnea las licitaciones". Los decretos de urgencia constituyen una facultad cuya naturaleza es eminentemente excepcional, en tanto implica el uso de facultades legislativas por el Poder Ejecutivo. No obstante, sa no ha sido la forma en la que el gobierno aprista utiliz dicha facultad. "El segundo gobierno del Presidente Alan Garca se ha caracterizado por hacer un uso cons-
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tante e indiscriminado de los decretos de urgencia, abarcando materias que van desde la regulacin de las escalas salariales de los altos funcionarios del Estado hasta la disposicin de excepciones en lo que respecta a los lmites presupuestales"2.
GOBIERNO ALAN GARCA 2006-2011
2006* Dec. Urgencia Dec. Legislativos Leyes 21 9 74
2007 51 22 170
2008 52 105 111
2009 125 1 165
2010 89 5 123
2011** 19 0 29
Total 357 142 672
Debido a la crisis financiera, en el ao 2008 el Estado inici un boom de inversiones y compras estatales: se hablaba de ms de 25 mil millones de soles. Para realizar estos gastos se implementaron procedimientos excepcionales para promover la concesin de grandes proyectos de infraestructura y obras pblicas sobrepasando los lmites establecidos por la constitucin. Empez otro faenn. Un conjunto de decretos de urgencia emitidos durante el gobierno aprista redujeron los controles para grandes procesos de concesin: un marco especial, con controles reducidos, a determinados proyectos y concesiones. El paraso de la corrupcin. En esa lnea, aparecen las concesiones de los terminales portuarios del Callao y Paita, la Planta de Tratamiento de Aguas Residuales Taboada, entre otros. Un referente normativo que marca esta tendencia fue el decreto de urgencia 047-2008, que declaraba de inters nacional y prioritario a cargo de ProInversin la concesin de 12 proyectos de inversin, relacionados con puertos, autopistas, carreteras, aeropuertos, proyectos especiales y saneamiento (Grupo de Trabajo contra la Corrupcin). Lo ocurrido es tan grave que la comisin parlamentaria encargada de investigar la corrupcin aprista se centrar en estos hechos como lnea de investigacin. "Se castigar todo tipo de coimas y prebendas dentro del Estado [] No vacilaremos en denunciar y pedir crcel a los que delincan". La ministra Rosario Fernndez anunci en el 2010 la implementacin del Nuevo Cdigo Procesal Penal (NCPP) en Lima para los casos de corrupcin. La entrada en vigencia anti-
BLUME , Aldo, Los decretos de urgencia de Alan Garca: el abuso y la usurpacin de la facultad normativa por parte del poder ejecutivo. Lima: Programa Justicia Viva del Instituto de Defensa Legal, 2011, p. 27
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* A partir del 01 de agosto de 2006. ** Hasta el 30 de abril, fecha de cierre del informe. Fuente: Blume, Aldo, Los decretos de urgencia de Alan Garca: el abuso y la usurpacin de la facultad normativa por parte del poder ejecutivo. Lima: Programa Justicia Viva del Instituto de Defensa Legal, 2011, pp. 27
cipada no estuvo adecuadamente sustentada, no se fundament debidamente su necesidad; no se previeron los problemas que generara la vigencia simultnea del NCPP, el Cdigo de Procedimientos Penales de 1940 y el Cdigo Procesal Penal de 1991; tampoco se previ que se requera preparar a las instituciones involucradas y capacitar a los funcionarios que aplicaran la norma. A pesar de ello, la entrada en vigencia fue planteada de manera acelerada. Varios jueces, fiscales y especialistas denunciaron y siguen denunciando los riesgos de impunidad que se estn produciendo por haber implementado al caballazo esta norma, sin preparar a los magistrados ni tener los recursos suficientes. Los casos que conocer esta nueva legislacin son, precisamente, los de la corrupcin aprista. Coincidencias? Junto a ello, ciertas concesiones y declaraciones indulgentes del mandatario a favor de procesados por corrupcin evidenciaron el sentir del Presidente hacia los que cometen estos delitos. Mientras hablaba de las comunidades campesinas y nativas como "perros del hortelano", los corruptos tenan la clemencia del jefe de Estado. As, de Moiss Wolfenson el presidente Alan Garca declaraba ante un medio de prensa que era vctima de una "venganza", una "persecucin poltica" y una "violacin de los derechos humanos" (La Razn, 18/11/2007), y que ya debera salir de la crcel. Otros escndalos han sido las gracias presidenciales concedidas por Alan Garca. Aparte del indulto bamba otorgado por el saliente presidente al ex jefe del Seguro Integral de Salud (SIS), Julio Espinoza, procesado por el escandaloso caso de corrupcin en la compra de raciones de alimentos para los damnificados del terremoto de Pisco, el otro sonado indulto fue el del empresario Jos Enrique Crousillat, ambos procesados, y, en el caso de Crousillat, sentenciado por el robo de cuantiosas sumas de dinero al Estado. Sin embargo, la "mala suerte" del gobierno aprista ha sido nica. Han indultado a cerca de 5.313 personas. La mayora de stas procesadas por trfico ilcito de drogas, robo agravado y por corrupcin. Ninguno de los puntos del comunicado hablaba de crear la Oficina Nacional Anticorrupcin (ONA) o la Comisin de Alto nivel, ni sealaba la necesidad de "una limpieza del alma", como punto prioritario en la lucha contra la corrupcin, como despus omos de Alan Garca. El pronunciamiento terminaba: "[L]a lucha contra la corrupcin ser uno de los principales legados del APRA al finalizar su gobierno. El primer gran paso hacia la consolidacin de un pas ms fuerte y seguro para todos los peruanos".
2. AHORA UN JURAMENTO "Me comprometo a que la lucha contra todo caso de corrupcin que se haya cometido en el pasado y que se pudiera cometer en mi gobierno, ser mi primera prioridad investigarla, y fortaleceremos los poderes constitucionales para que no queden impunes estos delitos". se fue el punto siete del primer juramento realizado por Ollanta Humala, antes de las elecciones. Despus de ste vendran dos discursos ms: uno del 28 de julio y otro del 25 de agosto, con la presentacin del Gabinete de Salomn Lerner.
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En este ltimo se prometieron medidas ms concretas: (i) reestructuracin y unificacin de las Procuraduras Anticorrupcin; (ii) imprescriptibilidad de la persecucin penal para los delitos de corrupcin cometidos por los altos funcionarios; (iii) inhabilitacin perpetua para los que cometan actos de corrupcin; (iv) los condenados por corrupcin pagarn sus gastos de permanencia en crcel, pues se incluirn en la reparacin civil; (v) se crear una procuradura general para casos de corrupcin y criminalidad para altos funcionarios del Estado; (vi) fortalecimiento de la Contralora; (vii) reorganizacin del organismo supervisor de compras del Estado (OSCE); y, (viii) inicio de investigacin de las denuncias realizadas en torno al Banco de Materiales. Sin embargo, a la par de estos rimbombantes anuncios, comenzaron a aparecer algunos actos que nos llamaban la atencin. El primero fue la visita del hermano Alexis Humala a una reunin que no le corresponda. Seguidamente, el nombramiento como uno de sus asesores presidenciales del abogado Eduardo Roy Gates, quien defendi penalmente a algunas conocidas personas acusadas de narcotrfico y lavado de dinero: parte del clan familiar de los Snchez Paredes, al seor Catao y al acusado de corrupcin Rmulo Len Alegra. Pese a los cuestionamientos a este nombramiento, el presidente Ollanta Humala se mantuvo en sus trece, sin tener en cuenta "lo altamente inconveniente para la tica pblica de la Nacin y para la imagen nacional e internacional del nuevo Gobierno, que un abogado que ha patrocinado casos de narcotrfico, lavado de dinero o corrupcin, sea designado como uno de los asesores del Presidente de la Repblica"3. Regresando a los anuncios, de los ocho hasta el momento solo se viene cumpliendo uno: la reestructuracin de las procuraduras anticorrupcin, con el nombramiento de Julio Arbizu como procurador encargado. Las intenciones de Arbizu son evidentes: quiere hacer bien su trabajo. Ya se fusionaron las procuraduras anticorrupcin y se han creado un Observatorio Anticorrupcin y una Unidad de Anlisis Financiero (UAF), anuncios importantes para mejorar un rea abandonada por cinco aos. Sin embargo, de las otras medidas nada. El ejecutivo present algn proyecto sobre la imprescriptibilidad de los delitos de corrupcin? La respuesta es no. Si bien el debate se ha presentado en el parlamento y entre la ciudadana, el gobierno no ha vuelto a hablar del tema y ha dejado esta materia en el congreso, sin siquiera presentar un documento de respaldo o exigiendo su aprobacin, que nuevamente ha sido pospuesta. Lo mismo ocurre con la propuesta de inhabilitacin perpetua para aquellos funcionarios que han sido condenados por delitos de corrupcin. Del fortalecimiento de la contralora tampoco hay nada: las investigaciones estn paradas o apenas empezando. A su vez, la otra medida anticorrupcin importante, la creacin de una Procuradura General Anticorrupcin para Altos Funcionarios, est en nada. Segn lo propuso el propio gobierno, tal instancia se encargara de defender los intereses del Estado ante denuncias de corrupcin cometidas por los funcionarios del ms alto nivel y en los casos emblemticos que ameritaran especial atencin. Aun as, esta urgencia anda a paso de tortuga. A inicios de septiembre ltimo, el entonces ministro de justicia, Francisco Eguiguren, ratificaba la propuesta: "En los prximos das el
LOVATN, David. "A propsito de la designacin de asesor presidencial: tica para Amador". Justicia Viva, 11/08/11, http:// www.justiciaviva.org.pe/notihome/notihome01.php?noti=623, consulta: 20/12/11.
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ejecutivo formalizar la creacin de la Procuradura Especial para Altos Funcionarios, que tendr a su cargo la investigacin de los delitos de corrupcin cometidos por servidores del Estado". Pero nada: esos prximos das se convirtieron en semanas. A fines de septiembre, nuevamente el Ministro de Justicia volva a sealar la necesidad de la creacin de una procuradura para casos de corrupcin de altos funcionarios. Termin el ao, y no pas nada Lleg el caso del vicepresidente Omar Chehade y no se habl ms del tema. Ahora ltimo el asesor brasileo-argentino Luis Favre (que en realidad se llama Felipe Belisario Wermus) est altamente cuestionado por el ex asesor Carlos Tapia, que incluso denuncia haber sufrido reglaje, lo que genera escalofros si recordamos nuestro nada bonito pasado de asesores en la sombra. Insistimos: Se crear esta Procuradura especializada que, decan, estara a cargo del reconocido ex fiscal Avelino Guilln? A estas alturas, lo dudamos Y, si no, tendr Julio Arbizu el respaldo para investigar sta y otras denuncias? No sabemos. Como ven: muchos discursos, pronunciamientos y comisiones; mucha campaa de valores, muchos proyectos de ley. Pero al final, salvo algunas mnimas excepciones, el escenario queda en blablabla La investigacin, sancin y lucha contra la corrupcin est en nada. "El lenguaje se oye, pero el pensamiento se ve". Claro y pattico lo visto en el gobierno aprista, y decepcionante lo de estos cuatro meses de Humala. Dan ganas de arrancarse los ojos.
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IMPRESCRIPTIBILIDAD DE LOS DELITOS DE CORRUPCIN, LA ETERNA PROPUESTA

Lilia Ramrez Varela
1. INTRODUCCIN El da jueves 10 de noviembre del 2011, luego de ms de un mes de espera en agenda, por primera vez el pleno del congreso debati el dictamen sobre imprescriptibilidad de los delitos de corrupcin. El resultado no pudo ser ms desesperanzador. No se aprob. Los congresistas, con 50 votos a favor y 43 votos en contra, decidieron su pase a la comisin de justicia para mayor debate, donde, tal vez, dormir el sueo de los justos, otra vez, junto a los 51 proyectos que alguna vez fueron presentados desde el 2001 en aras de la mejora en la lucha contra la corrupcin (solo en esta legislatura, desde agosto, se presentaron 10 proyectos que no prosperaron). En general, aunque con distinta redaccin, pero buscando el mismo fin, desde hace diez aos, todas las bancadas parlamentarias (APRA, Per Posible, Nacionalismo, PPC, Solidaridad Nacional y ms), salvo la fujimorista, han presentado diversos proyectos de ley pidiendo la imprescriptibilidad de los delitos de corrupcin. Se trata de un total de 52 proyectos (ver recuadro). Empero, lamentablemente, ninguno pas al pleno. Ciertamente, salvo Anel Townsend, tampoco vimos a congresista alguno peleando por la aprobacin de algn proyecto en esta materia.
Ao 2001 2002 2003 2004 2005 2006 2007 2008 2009 2010 2011 Total
N de proyectos 12 4 4 6 5 1 5 2 2 1 10 52
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La postura de declarar imprescriptible algunos delitos, distintos a las violaciones de derechos humanos, es cuestionada por algunos y algunas. Argumentos jurdicos y polticos los hay. En el mundo del derecho y de la poltica hay explicacin para toda posicin. Si bien hay posturas atendibles; de stas se valen los fujimoristas y ahora, sorprendentemente, tambin los congresistas de Alianza Parlamentaria, pese a que en su momento presentaron un proyecto de ley sealando la imprescriptibilidad de delitos de corrupcin (079-2011-CR). Alegan ambos grupos (Alianza Parlamentaria y fujimorismo) que con la imprescriptibilidad se afectara el debido proceso (derecho a la defensa) de los funcionarios pblicos. Otros mencionan que la lucha contra la corrupcin no se har con cambio de normas, que no hay que tomar decisiones de forma apresurada ni con apasionamiento, que la lucha anticorrupcin slo se lograr con voluntad poltica y con la mejora de los rganos de administracin de justicia que persiguen este tipo de delitos. Mientras otros parlamentarios, han indicado que los funcionarios pblicos son lentos y burocrticos, por lo que una medida de este tipo los volvera an ms lerdos, habida cuenta que tendran una espada de Damocles sobre s: la imprescriptibilidad (Debate de la Comisin de Constitucin del Congreso, 13/09/2011). Cabe destacar, especficamente, la declaracin del congresista Luis Bedoya, quin remarc su apoyo a la lucha contra la corrupcin, pero se abstuvo de votar a favor del dictamen debido al apuro, de parte del grupo parlamentario que tiene a cargo este proyecto, de aprobarlo al "caballazo" (Expreso, 22/09/2011). Si bien algunos argumentos son atendibles, y los abordaremos ms adelante, sorprende el cambio de posicin de algunos congresistas de Alianza Parlamentaria. El inicial punto de vista de su partido en relacin a este tema era totalmente distinto, pues de acuerdo a una encuesta realizada por la revista Ideele en marzo del 2011,1 durante la campaa electoral, ellos apoyaban esta medida. Por otra parte, el ejecutivo mantiene un extrao mutis con respecto a esta propuesta. Pese a que durante toda su campaa Ollanta Humala repeta la misma en cuanto mitin apareca. El 28 de julio la volvi a repetir y el 25 de agosto nuevamente fue sostenida. Sin embargo, el poder ejecutivo no present ningn proyecto sobre la imprescriptibilidad de los delitos de corrupcin. El gobierno no ha vuelto a hablar del tema y ha dejado esta materia en el congreso, sin siquiera presentar un documento de respaldo o exigiendo su aprobacin. Lo que es claro es que un proyecto que durante la campaa electoral era prioritario, esencial, ahora no lo es tanto. Ahora, al momento de concretarlo, muchos congresistas dicen que hay que tener cuidado, hay que luchar contra la corrupcin pero buscando priorizar otros valores constitucionales.
2. IMPRESCRIPTIBILIDAD CON PONDERACIN: SEGURIDAD JURDICA VERSUS LUCHA CONTRA LA CORRUPCIN Por otro lado, desde el punto de vista jurdico, es cierto que anular la prescripcin para algunos casos de grave corrupcin es una medida importante y que, a la larga, implicar
"Encuesta: Los candidatos responden". Ideele, marzo de 2011, Lima: Instituto de Defensa Legal, http://www.revistaideele.com/ idl/node/942
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un cambio de paradigma. Pero finalmente, segn nuestra visin, es una cuestin de opcin poltica. Por qu es una opcin? Porque de por medio se encuentran bienes jurdicos trascendentes, y el legislativo, cuando vuelva debatir el tema tendr que optar qu cosa es lo que le interesa ms: declarar que algunos delitos de corrupcin son tan graves que deben tratar de sancionarse sin importar el tiempo en que ocurri el hecho, tal como sucede con los delitos de lesa humanidad; o que les interesa ms dar absoluta seguridad jurdica a nuestro ordenamiento mediante la figura de la prescripcin. Esto dado que, por un lado, la seguridad jurdica es un principio constitucional (artculo 2 inciso 24) y la prescripcin es una herramienta de la que hace uso este principio. Aunque no est explcitamente sealado en la constitucin, si se puede entender su importancia, en tanto el tribunal constitucional (TC) ha establecido que es: Norma fundamental inspirada en el principio pro homine, la ley penal material otorga a la accin penal una funcin preventiva y resocializadora en la cual el Estado autolimita su potestad punitiva contemplando la necesidad de que, pasado cierto tiempo, se elimine toda incertidumbre jurdica y la dificultad de castigar a quien lleva mucho tiempo viviendo honradamente, consagrando de esta manera el principio de seguridad jurdica.2 El TC ha sealado tambin que la lucha contra la corrupcin es un principio constitucional que debe ser ponderado. Esto lo dej claro al declarar inconstitucional la ley Wolfenson, que estableca que un da de arresto domiciliario era igual a un da de prisin preventiva a fin de computar los beneficios penitenciarios. La importancia dada por el Tribunal a este principio es mxima, dado que sealaba la gravedad de la corrupcin para el pas, comparndola con el genocidio, el trfico ilcito de drogas y otros graves delitos: [U]na ponderacin no menos equilibrada se requiere en un asunto en el que, como en el presente caso, se encuentra directamente involucrada la eficacia de la lucha anticorrupcin prevista por el Estado peruano como su principal objetivo en el diseo de la poltica criminal de los ltimos 5 aos. No slo por una cuestin de connotacin sociolgica, sino porque, en el plano normativo-constitucional, tal como ocurre con el terrorismo, el trfico ilcito de drogas, el espionaje, la traicin a la patria y el genocidio, el Constituyente ha advertido la dimensin particularmente disvaliosa de los actos de corrupcin, por la magnitud de dao que provocan al cuadro material de valores reconocido por la Constitucin.3 Y es que, efectivamente, estamos ante dos bienes importantes. Por un lado, la prescripcin. Las razones de su existencia son varias: i) preventivas: por dos motivos, primero porque en varios casos la pena se vuelve intil, en tanto que el efecto ejemplificador de la sancin no funcionara con el paso del tiempo, y, segundo, porque la falta de sancin vuelve a crear la presuncin de buena conducta en el sujeto implicado; ii) institucionales: la prescripcin sanciona la desidia estatal al momento de perseguir el delito, pues, despus de tanto tiempo, quedaran deslegitimadas la persecucin y la pena; iii) procesales: el trascurso del
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TRIBUNAL CONSTITUCIONAL, Exp N 1805-2005-HC/TC,29/04/2005, F.J. 8. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL, Pleno Jurisdiccional N 0019-2005-PI/TC, 21/07/2005, F.J. nfasis nuestro.
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tiempo vuelve imposible la construccin de la verdad histrica; y iv) humanas: el encarcelamiento afecta la dignidad siempre, por lo que hay que buscar reducir las posibilidades de que esto suceda.4 Sin embargo, hay que tener en cuenta que la prescripcin es una institucin creada para dar seguridad jurdica, ms que para obtener justicia, en tanto su concepto implica dar por terminada la persecucin de un delito, aunque este quede impune.5 Como han dicho algunos, es un principio liberal,6 creado para dar orden y paz social al Estado de Derecho. Empero, tiene sus lmites e, incluso, los ms liberales han buscado limitar esta medida: Bentham [padre del liberalismo] niega la prescripcin de delitos mayores, por ejemplo una adquisicin fraudulenta, capaz de hacer de hacer rico a un hombre. Ferri rechaza la prescripcin en absoluto para los delincuentes natos, locos y habituales (incorregibles), admitiendo nicamente para aquellos que no han demostrado peligrosidad, tales como los delincuentes ocasionales o pasionales.7 Esto va de la mano con la aceptacin, casi pacfica, de que la imprescriptibilidad sea la norma al tratarse de crimines contra la humanidad. Posicin adoptada por primera vez luego de la Segunda Guerra Mundial, hace ms de 60 aos. Por otro lado, tanto la gravedad de la corrupcin como la afectacin a los derechos humanos producidas por este fenmeno estn tomando fuerza recientemente a nivel nacional e internacional. Primero, porque hace menos de dos dcadas que se aprobaron y entraron en vigor las Convenciones Internacionales de Lucha contra la Corrupcin, tanto la de la ONU (aprobada por el Per en el 2004), como la de la OEA (aprobada por el Per en 1997). Segundo, el desastroso gobierno fujimorista mostr los niveles de degradacin a los que llev la corrupcin en el Per y a partir de all se pens que esta situacin ameritaba medidas legales importantes. Segn un importante estudio del profesor Quiroz, lo ocurrido durante el fujimorato signific la desaparicin del 4.5% del Producto Bruto Interno del Per (50% del presupuesto anual), es decir 14,087 millones de dlares.8
3. LUCHA CONTRA LA CORRUPCIN Entonces, como se ha dicho, la lucha contra la corrupcin, actualmente, tambin resulta un bien jurdico trascendente y eso es lo que nos cuesta entender. Tal vez no es un principio liberal, en tanto no se enmarca con esta corriente, pero lo ponemos como un bien solidario,
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ROMN, Marlene. Cuando la justicia penal es cuestin de seguridad jurdica. La imprescriptibilidad de los delitos de lesa humanidad y su presunta colisin con instituciones clsicas del derecho penal. Lima: USMP, 2011, p. 41. MUOZ, Francisco. Teora general del delito. Bogot: Temis, 1984, p 175. Por ejemplo, DARGEANT, Eduardo. "Corrupcin e imprescriptibilidad". Diario 16, 26/09/11, http://diario16.pe/columnista/ 18/eduardo-dargent/1165/corrupciaon-e-imprescriptibilidad, consulta: 19/20/11. MEDINA, Augusto. "La imprescriptibilidad de los delitos de lesa humanidad y las obligaciones del estado peruano con la comunidad internacional", 10/02/2009, http://blog.pucp.edu.pe/item/45308/la-imprescriptibilidad-de-los-delitos-de-lesahumanidad-y-las-obligaciones-del-estado-peruano-con-la-comunidad-internacional, consulta: 23/12/11. QUIROZ, Alfonso. Corrupt Circles: A History of Unbound Graft in Peru. Washington: Woodrow Wilson Center Press, 2008, p. 440. El autor toma como base informes de la comisin investigadora del Congreso, otros autores sobre el tema, diarios de la poca en que cay el rgimen fujimorista (La Repblica, El Comercio y Correo, La Gaceta) y estimados elaborados por Transparencia Internacional.
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en tanto la gravedad que significa el robo de cuantiosas sumas de dinero del Estado implica, en ciertos aspectos, la eliminacin de derechos bsicos, tales como salud, educacin y vivienda, para miles de personas en extrema pobreza. Christhian Gruenberg, reconocido especialista en el tema, seala que "una familia viviendo bajo la lnea de pobreza no puede acceder a una vida digna si los programas sociales no se distribuyen de manera justa por mantener las redes clientelares del gobierno", o para no ir muy lejos, la existencia de desastres ecolgicos graves debido a confabulacin de intereses entre grandes empresas y el gobierno. Debido a esto se dice que si la corrupcin se mantiene, sobre todo en las altas esferas del gobierno, y en aquellos que toman las decisiones, se promueve la discriminacin de las personas, se bloquea la realizacin gradual de los derechos sociales, culturales y econmicos de los grupos ms vulnerables y se violan derechos civiles y polticos.9 Del mismo modo se ha determinado que la corrupcin prolonga los conflictos e impide la reconstruccin y el fortalecimiento de las instituciones despus del conflicto10 (muchos no saben que el Baguazo tiene como entretelones graves actos de corrupcin). El propio Tribunal Constitucional lo ha ratificado: "Tal como ocurre con el terrorismo, el trfico ilcito de drogas, el espionaje, la traicin a la patria y el genocidio, el Constituyente ha advertido la dimensin particularmente disvaliosa de los actos de corrupcin, por la magnitud de dao que provocan al cuadro material de valores reconocido por la Constitucin".11 Adems, el nivel de impunidad que se produce en estos delitos complejos es una terrible realidad. Para esto, basta ver la larga lista de personas inmersas en casos de corrupcin del rgimen fujimontesinista "beneficiadas" con la prescripcin.12 Y es que cuando hablamos de alta corrupcin, al igual que los crmenes contra la humanidad, casi siempre los autores de estos delitos son personas con poder para huir y luchar contra instituciones y actores judiciales lentos y temerosos de perseguir a quien tiene la sartn por el mango. Es desde esta visin que urge declarar imprescriptibles ciertos delitos de corrupcin. Ojo, no todos, slo los ms graves. Nadie habla que el nepotismo se declare imprescriptible, ni que el cobro de cien soles, ni el uso indebido de autos del Estado. Como se ha dicho, "reprimir con la misma severidad los delitos como el peculado por uso, con el peculado doloso agravado o el delito de cohecho agravado, cuyas penas mximas fluctan respectivamente- en 4, 8 y hasta 10 aos, afectan el principio de proporcionalidad penal".13 Pero, s creemos firmemente que, a la par de la adopcin de otro tipo de medidas de fortalecimiento institucional, se debe implementar esta posicin normativa en aquellos delitos
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GRUENBERG, Christhian. Corrupcin y derechos humanos. Consejo Internacional para el Estudio de los Derechos Humanos, Documento interno, 2007, p. 1. Hoja Informativa del Undcimo Congreso de las Naciones Unidas sobre Prevencin del Delito y Justicia Penal, 18 a 25 de abril de 2005, Bangkok (Tailandia). Tribunal Constitucional, STC N 0019-2005-PI/TC, 21/07/2005. Fundamento 59. Vase, Casos por corrupcin que han sido declarados prescritos, http://www.justiciaviva.org.pe/userfiles/ Cuadro_de_casos_por_corrupci%C3%B3n_que_han_sido_declarado_prescritos.pdf, consulta: 23/12/11. PONCE COLQUE, Roger, "La corrupcin a la vuelta de la esquina: Lista de funcionarios pblicos cuyos procesos penales han sido declarado prescritos". Justicia Viva, 22/09/11, Lima: Instituto de Defensa Legal, http://www.justiciaviva.org.pe/notihome/ notihome01.php?noti=654, consulta: 19/12/11.
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ms graves (dimensin objetiva), y en las autoridades de ms alto rango (dimensin subjetiva). Esa sera una medida que tendra como finalidad proteger un bien jurdico constitucional. Sera til, en tanto servira como elemento de disuasin para graves actos de corrupcin; y razonable, en tanto slo se quiere aplicar a graves causas de corrupcin, en aquellos casos en los que el acto corrupto ha producido el desvo de graves sumas de dinero o que ha acarreado la violacin masiva de derechos sociales de poblacin vulnerable. El debate seguir durante el 2012.
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CAPTULO III
EL FACTOR HUMANO EN EL SISTEMA DE JUSTICIA
LAS RATIFICACIONES QUE SE DIERON EN CONTRA DE LA INDEPENDENCIA JUDICIAL

Cruz Silva Del Carpio
Los avances del sistema de ratificacin y evaluacin pueden medirse, por un lado, respecto a: i) la transparencia de las decisiones del CNM en diversas etapas del proceso; ii) el acceso y sistematizacin de la informacin que el CNM requiere para la evaluacin; iii) la coordinacin con estos fines a nivel de instituciones pertenecientes al sistema de justicia; iv) la publicidad de las convocatorias; iv) la apertura a la participacin ciudadana; y vi) la progresiva implementacin de los criterios de evaluacin sealados por la Ley de la Carrera Judicial. En pocas palabras, la mejora del procedimiento evaluativo. Es preciso sealar que, no obstante la existencia an de algunos pendientes,1 el actual CNM ha avanzado visiblemente en estos aspectos. Son avances que pueden ser atribuidos en parte a su renovada composicin en la que (no sin problemas)2 se encuentran interesantes profesionales, as como un empuje a su direccin que en el 2011 ha tenido como presidente al ingeniero Gonzalo Garca. Pero los avances en la funcin de ratificar del CNM pueden verse, tambin y principalmente, en los resultados: que logre separar de la administracin de justicia a los jueces,
Uno de estos pendientes sera, adems, promover cada vez ms la confianza y seguridad de los magistrados y magistradas respecto del sistema de ratificaciones. Para ello, por ejemplo, puede aportar una mayor difusin de los criterios particulares utilizados en unos y otros casos, mayor apertura a denuncias relacionadas con el proceso de ratificacin o ilegalidades, publicidad de las actas del pleno (y no solo del sentido de sus decisiones) donde estn las razones finales o complementarias a la ratificacin, una estrategia comunicacional, publicidad sobre en qu consiste este procedimiento evaluativo as como sus actores y estndares, etc. Vase nuestro artculo "Pendientes sobre la conducta de algunos integrantes del CNM", en este mismo balance.
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El 2011 fue un ao importante para los procesos de ratificacin y evaluacin de magistrados. Conforme a la Constitucin y la Ley de la Carrera Judicial, estos procesos buscan mantener en el Poder Judicial y el Ministerio Pblico a los magistrados y magistradas que le hagan bien a la administracin de justicia y representen una garanta de sus principios y del denominado "perfil del juez". En efecto, el cumplimiento de los siete aos en el ejercicio judicial o fiscal de magistrados cuestionados marc la oportunidad para que el Consejo Nacional de la Magistratura (CNM) separe la paja del trigo, ms an cuando los cuestionamientos existentes estaban referidos a sentencias que iban en contra de la lucha contra la corrupcin o la independencia judicial. se era el caso del ahora ex juez supremo Robinson Gonzales, el juez supremo Javier Villa y el ex presidente de la Corte Superior de Lima, Csar Vega, todos magistrados con cargos de importancia y poder dentro del sistema de justicia. Qu tan bien funcionara el sistema de los procesos de ratificacin a cargo del CNM, en casos no solo cuestionables sino tambin de alto poder?
juezas y fiscales que con su desempeo le hayan restado legitimidad. De nada valdra, pues, la mejora del procedimiento ratificatorio si es que al final, la decisin de los consejeros separa del sistema de justicia a quien le hizo bien o mantiene a quien le hizo mal. As, en el 2011 el equipo de Justicia Viva focaliz su atencin en los procesos de ratificacin de tres jueces que en diversas oportunidades fueron cuestionados y sobre los cuales el CNM tena ms de una razn objetiva para separar de la magistratura. Ms an, porque estos procesos ponan a prueba la eficacia del sistema de ratificaciones frente al poder funcional (dos de ellos eran supremos y uno ocup la presidencia de la Corte de Lima) e incluso frente al poder poltico. En resumen, puso a prueba la defensa de la independencia judicial. Cierto es que en el transcurso del ao el CNM ha tenido tambin importantes decisiones de ratificaciones y no ratificacin que llamaron la atencin; empero, la importancia de los tres casos expuestos se basa en el dato poltico y de poder acotado, casos en los que el CNM resolvi contradictoriamente con lo que se esperaba e indicaba el Derecho. La no ratificacin de Robinson Gonzales fue el primer caso "paradigmtico" ya que, perteneciendo a la Corte Suprema, tena una larga lista de cuestionamientos a su desempeo.3 En concreto, sus resoluciones fueron las que finalmente hablaron por l: decisiones en materia de lucha contra la megacorrupcin de la poca Fujimori-Montesinos y en dos casos de presunta violacin sexual contra menores de edad de las Cortes de Ica y Cusco. En todas las decisiones se critic la motivacin, incluyendo el caso de la "Ley Wolfenson". Estos fallos que desdecan largamente su actuacin como magistrado supremo, fueron dadas a conocer por los medios de comunicacin y distintas agrupaciones de la sociedad civil. Adems de la gravedad de las mismas, la evaluacin realizada por el CNM de otras resoluciones que el propio ex magistrado haba entregado como "sus mejores", alcanzaron en conjunto el calificativo de "insuficiente", lo que para el CNM ya era una poderosa razn para no ratificarlo por unanimidad tal como seal en su resolucin. No obstante su decisin final, llam la atencin que tales otras graves resoluciones no fueran consignadas en la resolucin del Consejo. No solo porque abonaban objetivamente en la motivacin de la no ratificacin, sino porque este hecho genera preguntas sobre cunto considera el CNM aquellos cuestionamientos presentados por los ciudadanos, o qu se puede hacer si sobre estos los propios los magistrados (en la entrevista personal) no responden debidamente o algn consejero no ahonda en los mismos cuando la gravedad as lo amerita. Por cierto, cabe sealar que las respuestas dadas por el ex juez Robinson Gonzales tuvo tambin mucho de desdn e inters de desacreditacin y ataque contra las instituciones de la sociedad civil que presentaron y apoyaron los cuestionamientos evidenciados, en lugar de responderlos objetiva y directamente. Esto evidenci el tipo de respuestas de los evaluados que el CNM debe tomar en cuenta en tanto que, realmente, evita responder los cuestionamientos, "respuestas" con las que se busca desacreditar la crtica si proviene de algn litigante aludiendo que "si ha perdido en un proceso judicial, es comprensible que ahora se queje". El consejo debe ir ms all y hacer suyo los cuestionamientos en tanto sean razonablemente objetivos, teniendo en cuenta la finalidad de los mecanismos de la participacin ciudadana: aportar a sus funciones constitucionales.
La totalidad de los cuestionamientos y fundamentacin presentados por Justicia Viva puede ser consultada en: http:// www.justiciaviva.org.pe/especiales/robinson-gonzales.php
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No obstante estas observaciones, la no ratificacin del ex juez Gonzales signific en su momento que, de una forma u otra, el sistema de ratificaciones podra realmente evidenciar el tipo de desempeo de un juez y, de acuerdo a principios de la funcin jurisdiccional vulnerados, lograr incluso la unanimidad para la no ratificacin de un juez incluso si ste ejerce el cargo de magistrado supremo;4 lo que sin duda daba nuevos brillos a la actual conformacin del CNM. Esto, ms an cuando a pesar del cuestionable desempeo, Gonzales era hasta entonces un magistrado sin cuestionamientos pblicos de parte de la propia Corte Suprema a la que perteneca y que no hizo pblico discrepancia alguna acorde con lo perjudicial de su actuar para la institucin judicial muy por el contrario, fue nombrado como integrante del Consejo Ejecutivo del Poder Judicial. Lo ltimo trae a colacin la idea de que, en efecto, parece que el control de los jueces supremos no puede recaer, sea por las dinmicas que sean, en su propia institucin, por lo que la idea de un ente externo (hoy constitucionalmente existente y competente para la evaluacin de toda la magistratura) como el CNM resulta idnea.5 Pero esto, por cierto, no garantizara de inmediato los buenos resultados en casos paradigmticos de magistrados que pasan por la evaluacin, como veremos a continuacin. A pesar de la no ratificacin del ex juez Gonzales, las decisiones posteriores en los casos del juez supremo Javier Villa Stein y del ex presidente de la Corte de Lima Csar Vega Vega, puso en cuestionamiento lo que se crea logrado: si estos jueces fueron ratificados, a qu se debi entonces la no ratificacin del ex juez Gonzalez? Fue solo por el resultado desaprobatorio y numrico alcanzado en el rubro "calidad de sentencias"? De no existir dicho resultado las otras resoluciones y cuestionamientos presentados por participacin ciudadana no habran contado? Si el juez Gonzales fue no ratificado, los jueces Villa Stein y Vega tenan an muchas ms razones para no serlo tambin. Qu pas entonces? Esos resultados nos derivan a diversas hiptesis: o los consejeros y consejera no se percataron de la gravedad de los cuestionamientos presentados (lo que sera muy preocupante), o lo que define la evaluacin de magistrados en altos cargos no es solo su desempeo o lo que indica el derecho (tambin muy preocupante). Y esto, sin olvidar lo que significa tales ratificaciones: el s a todo lo cuestionado (s a firmar en un comunicado pblico a favor de una parte en litigio, s a participar de un evento con naturaleza poltica, s a resoluciones cuestionables en materia de lucha contra la corrupcin, s a la indebida motivacin en caso de violacin de menores de edad, entre otros). Sin duda, el Consejo tiene una difcil tarea para motivar estas decisiones, pues deber sealar por qu a pesar de los cuestionamientos una se dio por unanimidad (caso del juez Villa) y otra por mayora de seis a uno (caso del juez Vega). El caso de la ratificacin del juez supremo Javier Villa Stein, como se seal, result cuestionable debido a los diversos cuestionamientos que s justificaban su separacin del Poder Judicial: (i) cuestionables fallos en materia de lucha contra la megacorrupcin de
SILVA DEL CARPIO, Cruz. "Un antes y un despus en el CNM: significado y consecuencias de la no ratificacin del supremo Robinson Gonzales", Justicia Viva, 11/08/11, Lima: Instituto de Defensa Legal, http://www.justiciaviva.org.pe/notihome/ notihome01.php?noti=619, consulta: 19/12/11. Cabe sealar que el que la Constitucin haya adoptado el sistema de ratificacin y evaluacin externa de la magistratura no implica que el Poder Judicial est impedido de organizar por su parte evaluaciones propias para gestionar la mejora del desempeo de sus integrantes. En ese sentido, se entienden los ltimos esfuerzos realizados en el V Congreso Nacional de Jueces (octubre del 2011) denominado "Calidad, eficacia y eficiencia" donde se analizaron aspectos relacionados al sistema de medicin del desempeo jurisdiccional y reformulacin del plan de descarga procesal, entre otros (Agencia Andina, 13/ 10/2011).
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Fujimori y Montesinos (entre los que est el caso de la Firmas Falsas de Per2000), (ii) integrante (junto con el ex juez Gonzales) del fallo del expediente N 755-04 -17/06/2004, proveniente del Cusco, sobre presunta violacin sexual contra menor de edad que cae en indubitables carencias mnimas de motivacin y deficiente aplicacin del artculo 15 del Cdigo Penal, (iii) como integrante del Consejo Ejecutivo fue autor de resoluciones de impunidad sancionatoria de magistrados que haban faltado a sus deberes de paso, los fallos "quebraron" el sistema disciplinario de la magistratura en contra de las funciones del propio CNM, lo que hace ms inexplicable que esta misma institucin no haya reparado ms en ello. Pero adems, el principio de la independencia e imparcialidad fue uno que en este caso result visiblemente afectado. Este principio lleva de la mano la exigencia de legitimidad y confianza de parte de los litigantes y de la sociedad en general: el viaje a El Salvador en representacin del Poder Ejecutivo vulner el principio de separacin de poderes, la firma pblica (junto al juez Vega Vega) en respaldo a la figura del Arzobispo de Lima en pleno proceso judicial con la Universidad Catlica vulner la prohibicin de influenciar incluso indirectamente en un proceso en curso (recordemos que entonces ostentaba el cargo de Presidente del PJ), entre otros. Y eso, sin contar la psima muestra de perspectiva de gnero cuando dijo (por ejemplo) que "la lucha anticorrupcin no se puede hacer con mariconadas, sino con hombra suficiente".6 Cabe recordar que se seal por entonces, en algunos medios de comunicacin, que las resoluciones cuestionadas no habra sido problema para el magistrado, pues se habran referido a criterios jurisdiccionales con los que se puede estar de acuerdo o discrepar, pero que no alcanzan para que sea separado del cargo. No hay que confundir entre dicho criterio y lo que s es materia de evaluacin segn los parmetros de la Ley de la Carrera Judicial y ms an, las fuentes del derecho (resoluciones del Tribunal Constitucional, sentencia de la CorteIDH). Y ello, son algunos de los defectos de las resoluciones cuestionadas de Javier Villa. Entonces, no nos explicamos cmo Gonzales fue no ratificado y Villa s, y por unanimidad, ms an cuando el ltimo ha demostrado tener el perfil de juez permeable al poder poltico, muy riesgoso para la independencia de la Corte Suprema. Asimismo, como sealamos entonces, la puntuacin de casi 77 en el rubro de "calidad de resoluciones" no podra definir su permanencia si es que de otro lado estn otros fallos muy criticables e indicios claros del devaluado concepto de independencia que tiene el magistrado frente al poder poltico. La ratificacin del juez Csar Vega Vega es tambin uno de los grandes pasivos del CNM en la defensa de la independencia e imparcialidad judicial, principio y derecho no solo garantizado en nuestra constitucin sino tambin en instrumentos supranacionales que nos vinculan. No obstante la larga lista de cuestionamientos de los jueces anteriores, el caso del juez Vega Vega an puede, lamentablemente, sorprender. Esto por la cantidad y la naturaleza de los cuestionamientos, de los cuales se desprende desde una grosera vulneracin a la prohibicin de la magistratura de no participar en vida poltica partidaria, hasta los indicios de una cuestionable posible red de poder, en base a nombramientos y traslados de jueces que hizo como Presidente de la Corte Superior de Justicia de Lima7 e informacin
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Diario Per.21, del 18/08/2010. La fundamentacin ampliatoria de todos los cuestionamientos presentados por Justicia Viva se encuentra en: http://www.justiciaviva.org.pe/especiales/supremo-javier-villa.php, consulta: 19/12/11. "[L]as movidas en casos como los de la controversia judicial de la PUCP con el Arzobispado de Lima, el de violacin sexual seguido contra Miguel Toledo, el denominado "Amrica Televisin", el nombramiento del Dr. Carlos Blas como su asesor y el nombramiento de jueces en caso que involucra a integrantes de la familia Snchez Paredes, el nombramiento del juez Zoilo Enrquez o el nombramiento como asesor del Dr. Lin Changana, plantean un patrn de relaciones y consecuencias
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difundida posteriormente por la prensa que por la defensa frrea de la apariencia de independencia e imparcialidad, deba ser seriamente investigada y evaluada. A ello, se sum por ejemplo su aparicin en el comunicado del Bur de conjunciones apristas del 2008, la firma pblica en el comunicado de apoyo al Arzobispo de Lima (junto a Javier Villa Stein) como presidente de dicha corte superior, su participacin en el mitin partidario del dirigente aprista Carlos Roca, entre otros cuestionamientos.8 Como se ha sealado, para explicar lo que parece inexplicable y desproporcionado, se espera la motivacin que ostente la resolucin del CNM sobre la ratificacin del cuestionado juez. Quienes votaron por el s debern motivar (lo que es un deber constitucional) por qu (por ejemplo) fueron convencidos por los descargos del juez Vega Vega, y por qu no les pareci que se pierde la independencia o su apariencia ante diversos hechos y decisiones. O por qu no resulta siendo cuestionado alguien que form parte de resoluciones indebidamente motivadas, ahondando en contra de la defensa de los derechos de menores en casos de violacin sexual. Conocemos de algunas respuestas que dio el magistrado ante tanto cuestionamiento, en un da donde fuimos testigos de una inusual manifestacin (partidaria?, contratada?): posible persecucin, que el reclamo de alguna quejosa es natural ya que perdi en el litigio, que es materia jurisdiccional, que como el cuestionamiento es comn con un magistrado que ya fue ratificado (Javier Villa) se relevaba de comentario, que no es responsable sobre la conducta de jueces que nombr, que esos magistrados fueron nombrados por el CNM, que no fue juez del caso en el que firm un comunicado pblico reconociendo a una de las partes en pleno litigio, que sus asesores haban sido ya antes asesores tambin de otros supremos o presidentes de Cortes, que su casa est abierta para todos su amigos (as eso perjudique la imagen de su independencia), entre otras. As se responden tamaos cuestionamientos, sin explicar el fondo de los asuntos? Ante los resultados en los procesos de ratificacin de jueces de altos cargos de gobierno en el Poder Judicial, cuestionados por diversas resoluciones y hechos, queda claro que hay una reforma pendiente y urgente dentro del CNM, toda vez que los casos han estado relacionados a la vulneracin de la independencia judicial, un derecho y principio del sistema de justicia en el que el consejo no puede fallar.
donde aparecen ciertas coincidencias. Cules?: causas judiciales especialmente relevantes, traslados de jueces y juezas con antecedentes de desempeo cuestionables, algunas relaciones con personas vinculadas al partido poltico aprista, o fallos que han sido criticados a partir de los cambios de magistrados". SILVA DEL CARPIO, Cruz. "Vega Vega o la independencia judicial?: el CNM frente a una decisin histrica", Justicia Viva, 29/09/11, Lima: Instituto de Defensa Legal, http:// www.justiciaviva.org.pe/notihome/notihome01.php?noti=665, consulta: 19/12/11. 8 La fundamentacin ampliatoria de todos los cuestionamientos presentados por Justicia Viva se encuentra en: http:// www.justiciaviva.org.pe/especiales/vega-vega.php
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PENDIENTES SOBRE LA CONDUCTA DE ALGUNOS INTEGRANTES DEL CNM

La eleccin de los nuevos integrantes del Consejo Nacional de la Magistratura (CNM), iniciada en el 2010, tena un objetivo principal: elegir entre abogados, profesores de Derecho, diversos profesionales y otros integrantes o ex integrantes del Poder Judicial y del Ministerio Pblico, a quienes tengan el mejor perfil en trayectoria profesional y personal para desempearse como sus representantes en la tarea de elegir a los mejores jueces. Ese sistema de eleccin de los consejeros, si bien ha avanzado en transparencia, an tiene diversos pendientes1 no slo en esta materia2 sino tambin en asegurar para cada grupo elector (previendo en la prctica algunas "sacadas de vuelta" a la ley que nos alejen de una eleccin medianamente til), un representante que siendo ya consejero (o consejera) se desempee con mnimos de coherencia y conducta tica para legitimar ms y mejor la institucionalidad del CNM que se integrar, as como de la propia profesin que representa. Sin ahondar ms en ese debate, s es necesario sealar que es un mito creer que para asegurar en parte ese propsito, se requiere que todos los integrantes del CNM sean abogados.3 Por nuestra experiencia de seguimiento a las labores del CNM, podemos asegurar que la profesin no define que un consejero tenga o no un desempeo acorde con los principios de un Estado democrtico o de independencia funcional. En todo caso es imprescindible no perder de vista, a la par de las reformas normativas de los reglamentos o de la gestin, la conducta y el desempeo de cada consejero.4 La mejora institucional y su legitimidad dependen mucho del criterio y la tica de cada uno de ellos. Por eso, la preocupacin ciudadana y democrtica no culmina (no debe) en los resultados de la eleccin de los integrantes del consejo. Los diversos cuestionamientos (eso s, objetivos y razonables) que se lleguen a conocer de estos altos funcionarios deben ser objeto de pronunciamiento tanto de instancias pertinentes (como el Ministerio Pblico, de ser el caso) como del propio CNM.
Para conocer ms sobre dichos pendientes, se puede revisar: SILVA DEL C ARPIO, Cruz. Ojos que no ven, justicia que no siente. Buena prctica de transparencia y participacin desde la sociedad civil en la eleccin de autoridades del sistema de justicia. Lima: Instituto de Defensa Legal, diciembre del 2010, disponible en internet: http://www.justiciaviva.org.pe/webpanel/ publicaciones/archivo19052011-212119.pdf, consulta: 19/12/11. Por ejemplo, ni el Poder Judicial ni el Ministerio Pblico cuentan actualmente con algn reglamento mnimo y pblico para la eleccin de sus representantes. Vase a nuestro artculo "Ministerio Pblico elige al ltimo integrante del CNM", Justicia Viva, 17/03/11, Lima: Instituto de Defensa Legal, http://www.justiciaviva.org.pe/notihome/notihome01.php?noti=494, consulta: 19/12/11. Esto, no exime (sin embargo) que se deba contar o prever de los conocimientos bsicos en materia de Derecho a los futuros integrantes del Consejo. El problema del desempeo se decanta, al parecer, en la existencia de redes de poder e intereses particulares que no colindan con la funcin, as como los criterios de tolerancia, honestidad, eticidad y no formalismo cuando de salvaguardar principios se trata (como la lucha contra la corrupcin, la falta de acceso a la justicia, el derecho de defensa, etc.). Concretamente, el desempeo de los consejeros bien puede evaluarse en base a: (i) sus decisiones y votos particulares (constitucionalidad, legalidad, preferencia de principios institucionales, coherencia), (ii) los aportes a la gestin de las funciones del Consejo (transparencia, rapidez, utilidad, orden) y (iii) los cuestionamientos a su conducta o de naturaleza tica (en la relacin con los magistrados evaluados por ejemplo, en la relacin con la sociedad civil y en la relacin con sus pares consejeros).
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Teniendo en cuenta lo anterior, cabe recordar que en el 2011 estuvo pendiente de resolucin (o difusin) al menos dos cuestionamientos, relacionados al consejero Vladimir Paz de la Barra, representante de los colegios de abogados del Per y a la consejera Luz Marina Guzmn Daz, representante de los otros colegios profesionales (y postulante al cargo por el colegio de enfermeras del Per). Tales cuestionamientos, nada desdeables, contravienen (contravendran, en el caso de la consejera) la conducta que todo integrante del CNM debe tener. Por eso, an se espera que el CNM retome pblicamente estos casos e informe qu se est haciendo, tanto en otros fueros como en el propio. Respecto de Paz de la Barra,5 su conducta cuestionable (que termina poniendo en entredicho su criterio disciplinario) contraviene lo que fue una correcta decisin del CNM: con la mayora de seis votos (segn el diario El Comercio), decidi destituir al ex juez supremo provisional Roger Ferreira Vildzola debido a un audio hallado en los bienes de Elas Ponce Feijoo, gerente general de BTR que (segn el diario) "contiene una conversacin en la que Quimper habla con Ferreira sobre un informe oral que dara al da siguiente en la sala suprema de este".6 No obstante, sin importar la grave inconducta funcional del juez, termina siendo contratado por el estudio de abogados de Paz de la Barra desde fines de 2009.7 Es ste el criterio que asegura una frrea sancin de actos como los del juez destituido? Como se seal en su oportunidad, si bien Paz de la Barra se abstuvo, la abstencin formal en el procedimiento disciplinario alcanza para salvar la eticidad y correccin de la conducta del consejero, cuando en el fondo persiste una relacin con el ex magistrado procesado? Y ms de fondo: con dicha contratacin, queda en entredicho el mismo criterio tico de Paz de la Barra sobre cmo es posible ejercer el derecho. Un criterio que debe ser el ms frreo, ms an si (como efectivamente sucedi) se ejerce la presidencia de la Comisin de Asuntos Disciplinarios. Es pues, un hecho que lamentablemente afecta la naturaleza de sus funciones, la idoneidad para el cargo y la confianza. Respecto de la consejera Guzmn Daz, por ocupar un alto cargo y por tenerse de por medio la legalidad de su proceso de eleccin, an se espera conocer en qu culmin (o qu informacin hay sobre) la denuncia que hiciera el diario La Primera respecto de una presunta falsificacin de firmas adherentes cuando postulaba al CNM; sea para desvirtuarlas de no tener fundamentos, o tomar las medidas correspondientes de resultar lo contrario, en aras de la legitimidad del consejo (lo que, por cierto, no lo relevaba de decisiones transitorias). Qu dice la denuncia? El diario La Primera seal que para poder postular al cargo de Consejera, se habran falsificado ms de 400 firmas de profesionales adherentes, que se habra creado una "fbrica de firmas" en Chimbote, que la Consejera electa habra encabe-
El consejero, por cierto, ha suscrito algunas decisiones del CNM que han sido criticadas en su momento por desmerecer el respeto a la Constitucin y la bsqueda de la mxima apariencia e independencia de los jueces que son elegidos por el CNM: por ejemplo, la inconstitucional postulacin del ex fiscal Mateo Castaeda al cargo de fiscal supremo (vase, nuestro artculo "Se ratifica inconstitucionalidad en postulacin de Mateo Castaeda para fiscal supremo: lo que empieza mal" del 27/01/11, http://www.justiciaviva.org.pe/notihome/notihome01.php?noti=459) o la ratificacin del cuestionable juez superior Csar Vega Vega, quien ha vulnerado la prohibicin constitucional de participar en la vida poltica partidaria, entre otros. El Comercio, 10/02/2011. Vase nuestro artculo "CNM destituye a ex magistrado que sera socio de consejero Vladimir Paz de la Barra, Justicia Viva, 10/02/11, Lima: Instituto de Defensa Legal, http://www.justiciaviva.org.pe/notihome/notihome01.php?noti=470, consulta: 19/12/11.
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zado con su nombre varios padrones de firmas (poniendo, segn se seala, su huella dactilar "en varios de los espacios colocados al lado de las firmas falsificadas"). Adems de ello, La Primera seala que se habra incorporado entre los adherentes a personas fallecidas, e indica con nombres y apellidos a personas que denunciaran a la consejera por haber sido suplantados y suplantadas en los padrones de adherentes, los mismos que no habran firmado. Incluso se detalla el nmero de los padrones donde se encontrara (La Primera, 09/ 12/2010).8 Edmundo Pelez Bardales, entonces presidente del CNM, indic que no se suspendera a la consejera por diversas consideraciones: i) porque se esperara que el caso sea investigado por las instancias competentes como el Ministerio Pblico, ii) porque hasta el momento no exista ninguna evidencia de que haya incurrido en tales irregularidades, iii) porque los actuados acompaados y la versin recogida al interior del CNM no habran producido ninguna conviccin ni pedido de los consejeros participantes como para "tomar una decisin de privacin de derechos", iv) porque se mantiene el derecho constitucional a la presuncin de inocencia, y v) porque el caso de la denuncia en contra de la consejera es diferente al del ex consejero Anaya Crdenas, pues ste fue removido a causa de su actuacin como miembro del CNM y no antes. Ante ello, Justicia Viva (mediante carta enviada al entonces presidente) public por qu se consideraba que el CNM debera evaluar nuevamente la postura inicial, en aras de salvaguardar su institucionalidad y sus actos, y considerar la suspensin temporal de la consejera cuestionada con esta grave denuncia: a. Porque el cuestionamiento basado en una denuncia por presunta falsificacin de firmas en el proceso de eleccin, es un caso que por primera vez se presenta de forma pblica; as que lo que decida el CNM marcar un precedente para situaciones similares. b. Porque se debe tener en cuenta, para decidir la suspensin de funciones, dos aspectos de distinta naturaleza. Por un lado, la conviccin o no de la responsabilidad personal, directa o indirecta, de la consejera cuestionada (referido a derechos subjetivos o personales de toda persona a la que se le imputa un delito). Y de otro lado, se debe tener en cuenta la gravedad que de por s encierra el hecho denunciado, y las consecuencias para el CNM de ser confirmados. c. El segundo aspecto defiende, a diferencia del primero, bienes institucionales del organismo al que pertenece la persona denunciada, como la legitimidad, la legalidad de sus actos, la credibilidad y la confianza como rgano que selecciona, ratifica y destituye a magistrados a nivel nacional.
d. Sin perjuicio de las competencias del Ministerio Pblico, el CNM tambin debe considerar, a la vez, que con su inicial decisin de no suspender deja de lado la defensa y proteccin de los bienes institucionales que tambin debe resguardar.
SILVA DEL CARPIO, Cruz. "Grave denuncia contra consejera Guzmn merece profunda investigacin del CNM", Justicia Viva, 09/12/10, Lima: Instituto de Defensa Legal, http://www.justiciaviva.org.pe/notihome/notihome01.php?noti=438, consulta: 19/12/11.
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e. Porque no se discute tanto si la consejera tiene o no responsabilidad, sino la cautela de la institucionalidad y legitimidad del CNM frente a las graves consecuencias que la posible comprobacin de un delito (la falsificacin de firmas en la postulacin) puede generar: primero, se tendra como integrante del consejo a una persona cuyo proceso de postulacin podra estar viciado por la existencia de un delito en su trmite; y segundo, que seguira participando en el concurso de seleccin de los nuevos magistrados supremos o de los procesos de ratificacin, por ejemplo. Lo que el CNM dejara de lado es la salvaguarda de la legalidad y legitimidad de sus actuaciones. Lo ideal, sin duda, sera que esta decisin sea incluso solicitada por la propia Consejera, en salvaguarda del CNM y su credibilidad. f. Porque creemos que no es relevante que el hecho cuestionado haya sucedido luego de que un o una integrante del CNM haya sido nombrada como tal. Entre otras razones, porque as como a los jueces se le exige cualidades personales y profesionales intachables las mismas que no se adscriben a un periodo, as tambin se le exige a los consejeros; ms an cuando aquellas cualidades inciden directamente en el ejercicio del cargo.
A pesar de lo sucedido, creemos que sigue siendo un deber del CNM adoptar las decisiones que fortalezcan su legitimidad y promuevan la confianza de la ciudadana; y nada ms efectivo, cuando se trata de sus propios integrantes. La actual composicin (ya no tan nueva, por cierto), tiene an la oportunidad de tomar una nueva postura en estos temas.
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BALANCE DE LA SELECCIN DE MAGISTRADOS SUPREMOS

El Consejo Nacional de la Magistratura (CNM) tuvo en el 2011 un interesante reto: elegir para la ms alta instancia del Poder Judicial y del Ministerio Pblico, a los postulantes ms capaces pero sobre todo, a los menos cuestionados para no restarle legitimidad al sistema de justicia. El reto no fue nada difcil, pero finalmente puede decirse que lo logr. Empero, no es posible an dar por cerrado la eleccin de magistrados supremos de este ao, ya que: (i) est pendiente que el Tribunal Constitucional decida sobre el amparo presentado por el juez superior Csar Hinostroza, uno de los postulantes ms cuestionados que pretende ser nombrado como nuevo integrante de la Fiscala Suprema; y (ii) es necesario abrir el debate sobre la interpretacin constitucional que la "mayora" del CNM (cuando presida Edmundo Pelez Bardales) sostuvo frente a los cuestionamientos sobre cmo entender uno de los requisitos constitucionales para acceder a la magistratura suprema. Por lo dems, la eleccin de nuevos integrantes de la Corte Suprema, los doctores Jorge Salas y Elvia Barrios, a travs de la figura de los "jueces en reserva" ha resultado novedosa, no obstante esperarse mejoras en materia de transparencia (por ejemplo, la publicidad previa de la fecha de la sesin del Pleno en que se realizar la eleccin, la publicidad del acta, entre otros). De la eleccin, cabe recordar que, a inicios del 2011, el doctor Josu Pariona Pastrana y la doctora Ana Mara Aranda Rodrguez fueron las personas elegidas para la Corte Suprema de Justicia, y los doctores Carlos Ramos Heredia y Pedro Chvarry Vallejos, para la Fiscala Suprema. Estos resultados de la eleccin ha sido positivo, como ya se ha indicado, teniendo en cuenta que los candidatos ms voceados eran tambin los ms cuestionados: los doctores Mateo Castaeda Segovia y Csar Hinostroza Pariachi. A la par, y sin desmerecer la decisin del CNM que no todos los consejeros avalaron, es necesario poner los puntos sobre las es y comentar lo que este concurso ha dejado al descubierto. Lo primero, es que la decisin del CNM de no elegir a los postulantes ms cuestionados lanza un mensaje positivo. Como se coment, elegir como nuevos supremos a quienes contaban con serios cuestionamientos era inadecuado para el Ministerio Pblico y el Poder Judicial.1 Y as, al parecer, lo concibieron los consejeros y la consejera que no votaron por el nombramiento de los postulantes Castaeda e Hinostroza, quienes, no obstante, se encontraban en los primeros lugares del cuadro de mritos para el nombramiento. El criterio adoptado resulta razonable, teniendo en cuenta el cargo al que se postulaba. Si bien los conocimientos jurdicos son importantes, no es el nico criterio para la eleccin y es saludable que no lo sea. Coherentemente con esto, la normatividad resguarda un grado de discrecionalidad al CNM para separarse del cuadro de mritos y decidir no nombrar segn este y con la debida motivacin. Por estas razones es que resulta extrao el criterio personal esbozado por el consejero Vladimir Paz de la Barra, quien solicit dejar constancia que "ha votado respetando en forma estricta el orden del Cuadro de Mritos hasta cubrir las dos plazas concursadas para Jueces
SILVA D EL C ARPIO , Cruz. "Por el bien de la Fiscala y el pas: CNM podra elegir a alguno de los postulantes ms cuestionados?", Justicia Viva, 27/01/11, Lima: Instituto de Defensa Legal, http://www.justiciaviva.org.pe/notihome/ notihome01.php?noti=462, consulta: 19/12/11.
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Supremos y las tres para Fiscales Supremos". Si bien se es, en principio, el criterio que se debe seguir, no es el nico, ms an cuando existe ms de un cuestionamiento sobre dos postulantes. Cuestionamientos que para el consejero Paz de la Barra no alcanzan para hacer uso de su discrecionalidad, o simplemente no son relevantes. De acuerdo a lo publicado en Diario.16 (29/01/2011), quienes s los tomaron en cuenta fueron el ingeniero Gonzalo Garca Nez, el doctor Gastn Soto Vallenas, la licenciada Luz Marina Guzmn y el doctor Carlos Mansilla Gardella en el caso del postulante Csar Hinostroza. Mientras que en el caso del postulante Mateo Castaeda, quienes no habran decidido nombrarlo seran el ingeniero Gonzalo Garca Nez, el doctor Gastn Soto Vallenas y la licenciada Luz Marina Guzmn, quienes adems votaron por declarar fundada la tacha presentada contra su postulacin al vulnerar un requisito constitucional para postular. El tema que trae a colacin la tacha presentada es tambin una "papa caliente". En resumen, el CNM se dividi sobre la constitucionalidad de la postulacin del doctor Castaeda: cumpli o no con los requisitos constitucionales para postular a la suprema? Los abogados y la abogada del IDL cuestionamos que el postulante no cumpliera con esos requisitos y que el CNM aceptara esta situacin. No obstante, este decidi aceptarlo no por mayora, sino por un empate que tuvo que ser dirimido por el voto del presidente saliente, Edmundo Pelez Bardales. Esta decisin, significa un revs en el avance de la estructuracin de la Carrera Judicial y la normatividad constitucional que actualmente la regula.2 Las consecuencias: infraccin a la constitucin y la posibilidad de que eventualmente tengamos un nombramiento inconstitucional recordemos que ha quedado vacante una plaza para la fiscala suprema. Empero, siendo sta una decisin "apretada" es muy posible que el debate resurja ante un nuevo concurso de seleccin a la magistratura suprema. De otro lado, cabe sealar que es preciso, promover la mejora de la transparencia en el proceso de eleccin, teniendo en cuenta los problemas y debates suscitados. Por ejemplo: la difusin (por parte del CNM y en el tiempo pertinente) de la condicin en que se presentan los candidatos y candidatas (magistrados, abogados, docentes), las razones de la abstencin de algunos consejeros respecto de algunos postulantes, la informacin que ciudadanos y ciudadanas hubieran presentado sobre los candidatos respecto de su trayectoria, etc. Es importante que el CNM avance sobre este punto, no slo por razones de transparencia, sino tambin porque conocer esa informacin a tiempo promueve y favorece la participacin ciudadana que tiene como fin colaborar con el consejo. Teniendo en cuenta lo anterior, creemos que si bien el balance del nombramiento es positivo en comparacin con experiencias pasadas (el CNM ha hecho lo mejor que ha podido hacer esta vez, en medio de las dificultades que se han sealado); est an pendiente el debate de la constitucionalidad de la postulacin y las mejoras a favor de la transparencia en el proceso de seleccin, as como la decisin del Tribunal Constitucional de acuerdo al amparo presentado por el juez Hinostroza,3 decisin que por cierto debe cuidar de no interferir en la funcin constitucionalmente otorgada al del Consejo Nacional de la Magistratura de seleccionar y nombrar jueces.
SILVA DEL CARPIO, Cruz. "Contra la Constitucin y la carrera judicial: el CNM cada vez ms cerca de uno de los peores retrocesos en la seleccin de magistrados supremos", Justicia Viva Mail, N 394, 21/01/2011, Lima: Instituto de Defensa Legal, http://www.justiciaviva.org.pe/justiciamail/jm0394.htm, consulta: 23/12/11. Para conocer las razones por las que el Tribunal Constitucional no podra, constitucionalmente hablando, interferir en la funcin del Consejo, puede consultarse el amicus curie que abogados y abogada del IDL presentaron en el mencionado proceso de amparo N 03891-2011-AA. Disponible en Internet:: http://www.justiciaviva.org.pe/userfiles/amicus.pdf, consulta: 19/12/11.
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CAPTULO IV
EL SISTEMA DE JUSTICIA FRENTE A LAS VIOLACIONES DE DERECHOS HUMANOS
UNA DCADA NO HA SIDO SUFICIENTE: BALANCE DEL PROCESO DE JUSTICIA DE CRMENES CONTRA LOS DERECHOS HUMANOS AL 2011
Carlos Rivera Paz
El proceso de judicializacin de los crmenes contra los derechos humanos perpetrados durante el conflicto armado interno ha cumplido una dcada. La transicin democrtica instalada con el gobierno del presidente Valentn Paniagua y la creacin de la Comisin de la Verdad y Reconciliacin (CVR) significaron el punto de partida y principales impulsos para el desarrollo de este proceso. Hoy, es posible y necesario proponer un balance de todos estos aos para mirar con un poco ms de claridad lo que hemos conseguido y, dentro de ese contexto, entender lo acontecido durante el ao 2011.
1. LOS PRIMEROS LOGROS El balance de una dcada nos permite observar y analizar con mayor objetividad cules han sido las etapas que el proceso de judicializacin ha transitado en el Per. En ese sentido, es posible identificar una primera etapa en las decisiones del sistema de justicia en materia de derechos humanos que temporalmente se ubican a partir del momento de la creacin del sub sistema penal de derechos humanos (2004) hasta inicios de 2007. En esta primera etapa se van emitiendo una serie de decisiones judiciales resolviendo algunos asuntos jurdicos que durante casi dos dcadas haban sido parte de un debate jurdico y poltico intenso alrededor de estos casos. Aqu nos referimos a las decisiones de la Sala Penal Nacional en las cuales se declara la improcedencia de las amnistas para violadores de derechos humanos, la improcedencia de la cosa juzgada a partir de los reclamos de militares que queran hacer valer las decisiones de la justicia militar, se declara tambin la incompetencia de la justicia militar por ser un fuero al cual solo se le compete investigar y juzgar delitos de funcin y las ejecuciones y la desaparicin de personas no son parte de la funcin militar. De igual modo se declara que los delitos son imprescriptibles y adicionalmente se afirma que en el Per se han perpetrado delitos de lesa humanidad. Tambin en esta etapa se declara por vez primera en el Per que la justicia peruana juzgar bajo el ttulo penal de desaparicin forzada de personas ese tipo de crmenes perpetrados antes de la vigencia de ese tipo penal en abril de 1991. A esta primera etapa hay que sumarle la sentencia emitida por la SPN en el caso de la desaparicin del estudiante Ernesto Castillo Pez (marzo de 2006), en la que no solo se emite la primera condena por dicho crimen, sino que adems, en la que se sostiene que tal delito es permanente y en la que los magistrados declaran que han utilizado la prueba indiciaria para demostrar la comisin del delito. Tambin debemos contar la sentencia del caso de los desaparecidos en Chuschi (febrero de 2007) en la cual la SPN declara que estamos ante un delito de lesa humanidad.
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2. LOS ASUNTOS PROBLEMTICOS Y LOS RETROCESOS La presencia de un nuevo gobierno con un discurso abiertamente anti derechos humanos, el del presidente Garca, permite identificar un segundo momento en las decisiones judiciales sobre estos casos. A partir del 2007 hacia adelante la SPN emite una serie de sentencias no solo mayoritariamente absolutorias, sino que tambin sustentadas en fundamentos que parecieran estar destinados a construir una jurisprudencia que niega la existencia de crmenes sistemticos y la responsabilidad de los superiores. Hemos podido identificar algunos aspectos particularmente relevantes que nos indican ello: la exigencia de prueba documental para demostrar graves violaciones a los derechos humanos; la descalificacin de las declaraciones de los familiares como testigos bajo el argumento de que tienen inters en el resultado del proceso; la declaracin que autor es solo el que perpetra materialmente el crimen; el establecimiento de una doctrina cuestionable sobre el autor mediato al considerar que el autor mediato debe estar presente en el lugar de los hechos; el considerar que las rdenes superiores son una excluyente de responsabilidad del inferior, lo cual no es otra cosa que reconocer la proscrita doctrina de la obediencia debida. Tambin ha sido posible encontrar entre los fundamentos de algunas sentencias de la SPN la tesis de que la explicacin de una matanza de campesinos es que existi una mala interpretacin de las rdenes superiores, lo cual muestra una evidente voluntad de exculpar a quienes dieron las rdenes; de igual modo si bien se exige prueba documental cuando esta existe la sala decide descalificar el documento por argumentos de estricta y irrelevante formalidad. Sumado a ello, tambin hemos encontrado como argumento el que el crimen fue el resultado de un exceso individual, lo cual constituye la ms clara evidencia de no considerar estos crmenes como sistemticos y ante los cuales consecuentemente no existen responsabilidades superiores. Si estas consideraciones que resultan seguramente impropias de un tribunal de derechos humanos le agregamos el dato que SPN ha emitido hasta la fecha 27 sentencias en casos de graves violaciones a los derechos humanos en las cuales ha declarado la absolucin de 94 acusados (68%) y la condena de 46 acusados (32%) el balance en bastante preocupante.
3. LOS LOGROS MS RELEVANTES Pero a la par de estas decisiones que en buena cuenta constituyen uno de los principales motivos del estancamiento del proceso de justicia es posible identificar dos logros notables y que marcan sin duda- un precedente en la regin. El primero es la judicializacin de los casos de violacin sexual de mujeres en conflicto armado que la CVR present el ao 2003. El caso de las violaciones en las comunidades de Manta y Vilca despus de 7 aos de investigacin preliminar fue finalmente denunciado y judicializado en abril de 2009 bajo el fundamento de constituir un crimen de violacin sexual como crimen de lesa humanidad. De esta manera por primera vez en el Per y en la regin se someta a proceso judicial crmenes de esta envergadura y naturaleza. Posteriormente, en febrero de 2011, tambin se judicializ la violacin de la estudiante universitaria MMM, de igual manera bajo la principal consideracin de que se trata de un crimen de lesa humanidad. El otro logro ha sido la extradicin, juicio y condena de Alberto Fujimori. A finales de 2005 se inicio el proceso de extradicin del ex presidente de la repblica y en diciembre
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de 2007 se dio inicio al proceso judicial por graves violaciones a los derechos humanos, el cual termin el 7 de abril de 2009 con la emisin de la sentencia condenatoria a 25 aos de pena privativa de libertad. Este juicio ha sido un juicio histrico, no solo porque se juzg y conden a un ex presidente, sino porque el sistema judicial peruano demostr al mundo que tena la capacidad de juzgar y castigar crmenes perpetrados desde una posicin de poder y hacerlo cumpliendo un alto estndar de respeto a las normas del debido proceso. En este proceso y de manera particular en la sentencia existen dos aportes fundamentales: la utilizacin de la llamada prueba indiciaria como instrumento de la valoracin probatoria para demostrar la responsabilidad penal de quien se ubic en el vrtice superior del Estado y la validacin de la doctrina del profesor Claus Roxin, la teora del autor mediato a travs de un aparato de poder organizado. A pesar de ello el fallo emitido por el tribunal presidido por Cesar San Martn en el caso Fujimori solo en una oportunidad ha sido considerado por las sentencias de la SPN como aporte jurisprudencial en materia de casos violaciones a los derechos humanos. En realidad parecieran ser jurisprudencia de dos sistemas de justicia diferentes.
4. LA CORTE SUPREMA ANUL TODO En este balance uno de los datos ms reveladores de los retrocesos que a nivel de la jurisprudencia y de las estadsticas de casos de violaciones a los derechos humanos es, sin duda, las decisiones que la Corte Suprema de Justicia ha emitido en este tipo de procesos judicial. La Corte Suprema tiene facultad de revisin de las sentencias que emiten los tribunales penales superiores y en cumplimiento de esa atribucin en los ltimos cuatro aos ha declarado la nulidad de todas las sentencias de la Sala Penal Nacional. En trminos generales la Corte Suprema ha revisado 22 sentencias de casos de graves violaciones a los derechos humanos, de las cuales ha confirmado 11 sentencias entre las que hay que considerar las sentencias emitidas por la Sala Penal Nacional (8 sentencias), la Sala Penal Especial del sistema anticorrupcin (2 sentencias) y la Sala Penal Especial que juzg a Alberto Fujimori (1 sentencia). Pero desde el ao 2008 hasta la fecha se ha visto obligada a ordenar la nulidad de todas las sentencias emitidas por la Sala Penal Nacional que llegaron a la instancia suprema desde aquella fecha (11 sentencias) y adicionalmente ordenar la realizacin de un nuevo juicio oral. Inclusive existen dos casos (los desaparecidos en Matero y la desaparicin de Marco Barrantes) en los que la Suprema ha anulado las 2 sentencias que en cada caso ha emitido la SPN. En los ltimos aos la nica sentencia que sobre un caso de violaciones a los derechos humanos ha sido confirmada por la Suprema es la sentencia dictada contra Alberto Fujimori. Este asunto es particularmente preocupante porque a criterio de la Corte Suprema la principal causa para declarar la anulacin de esas sentencias ha sido la muy deficiente valoracin probatoria que ha realizado la SPN en cada caso concreto. Esto nos plantea la existencia de un muy serio problema vinculado a cmo, el tribunal creado por recomendacin de la CVR, interpreta la comisin de los crmenes sistemticos y crmenes de lesa humanidad perpetrados en el Per. La persistencia en esta clara tendencia jurisprudencial pueden tener consecuencias que pueden terminar, lamentablemente, siendo uno de los principales instrumentos para liquidar el proceso de justicia en el Per.
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5. EL BALANCE DEL 2011 El rol que la Corte Suprema de Justicia ha venido cumpliendo es un hecho sin precedentes en la justicia peruana y se ha consolidado durante el ao 2011. Frente a ello no ha sido posible advertir un cambio al interior de la Sala Penal Nacional en la dimensin e intensidad que los hechos exigen. Si bien a fines del ao se ha dictado sentencias condenatorias en los casos de la matanza de Pucayacu II (Ayacucho) y el crimen de Chilluitira (Puno) tambin se han dictado otras sentencias en las que se ha ratificado algunos de los ms cuestionados conceptos jurisdiccionales, entre los que podemos encontrar los fallidos conceptos sobre a quin se debe considerar como autor del delito de desaparicin forzada de personas. Junto a ello la indefinida postergacin del pago de las reparaciones econmicas a quienes ya tienen una inscripcin como vctimas de la violencia poltica ha terminado consolidando un contexto desfavorable para los familiares de las vctimas. Es indudable que el cambio de gobierno producido en julio de este ao debi significar un cambio sustancial, porque en el nuevo gobierno lleg con una agenda en materia de derechos humanos que indicaba que estos asuntos iban a ser priorizados, pero luego de los primeros seis meses es difcil advertir que ese cambio se haya producido, por lo tanto nuevamente el principal esfuerzo para cambiar esa situacin debe recaer en la sociedad civil.
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EL CASO LOS LAURELES

Juan Carlos Portugal
La cifra de vctimas mortales reportadas por la Comisin de la Verdad y Reconciliacin (CVR) constituye una estadstica realmente lapidaria para nuestras memorias.1 Fueron numerosos los casos de graves violaciones contra los derechos humanos cometidas en este periodo. Entre ellas, adems de las ejecuciones extrajudiciales y las torturas, las cifras reportadas por la CVR sobre el delito de desaparicin forzada en nuestro pas (15, 000 personas), nos permiten afirmar que esta prctica fue desarrollada de manera sistemtica y generalizada, adems de utilizada por las fuerzas del orden como un mtodo contrasubversivo contra determinadas personas presuntamente vinculadas a actividades subversivas.2 En lo que sigue, desarrollaremos el anlisis jurdico propuesto por la Sala Penal Nacional y la Corte Suprema de Justicia en relacin al caso de los desaparecidos en el Cuartel "Los Laureles", para entender lo acontecido durante el 2011.
1. EL CASO Samuel Ramos Diego, Jess Liceti Mego fueron detenidos el 7 de noviembre de 1990, y Esa Cajas Julca el 20 del mismo mes; siendo todos recluidos en el cuartel militar Los Laureles del Batalln Contrasubversivo N 313, mantenindose hasta la fecha en calidad de desaparecidos. Las investigaciones de la CVR y el Ministerio Pblico han determinado que esos crmenes fueron perpetrados por elementos militares del Frente Huallaga en cumplimiento de la poltica contrasubversiva definida y ordenada por los jefes militares de dicho frente.
2. LA SENTENCIA EMITIDA POR LA SALA PENAL NACIONAL El 13 de octubre de 2009, despus de 23 meses de juicio oral, la Sala Penal Nacional, presidida por la jueza superior e integrado por Mara La Rosa Snchez y Mara Luz Vsquez Vargas, dict sentencia absolviendo de la acusacin fiscal al general EP (R) Mario Brito Gomero, el general EP (R) Oswaldo Hanke Velasco, los coroneles EP Jess Alfonso Del Carpio, Mario Salazar Cabrera, el general EP (R) Miguel Rojas Garca, el capitn EP Robin Valdiviezo Ruiz y el agente de inteligencia EP Mximo Camacllanqui Aburto. A diferencia de otras sentencias, los temas centrales de debate y discusin ya no lo constituyeron los elementos de este delito o el carcter de delito permanente de este crimen. El
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La CVR ha reportado que en total existen 69280 personas fallecidas. No pretendemos discutir las posiciones en torno a la naturaleza del delito de desaparicin forzada, no obstante la resumimos. Existe -de un lado- la posicin de los Tribunales Internacionales en materia de Derechos Humanos (TEDH y Corte IDH a nivel regional, quienes a travs de sus decisiones judiciales, han consolidado de manera uniforme el carcter pluriofensivo de este delito, expresado en la violacin mltiple de bienes jurdicos protegidos como la vida, la libertad ambulatoria, la integridad in toto y la personalidad jurdica. Mientras que desde otra posicin, ciertamente minoritaria se han decantando en establecer el carcter uniofensivo de este delito, sealando que la nica institucin que lo tutela, es el bien jurdico de la personalidad jurdica, expresada en la negacin de informacin del paradero, ubicacin y/o localizacin del detenido por parte de determinados sujetos con condiciones propias y especiales de garante.
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tema central fue solo uno: la prdida de la condicin de funcionario pblico como elemento esencial para sustentar la desvinculacin de aquel con el crimen. Esta discusin se origin a partir de la posicin jerrquica del general EP (R) Oswaldo Hanke Velasco, quien para noviembre de 1990 (en cuyo mes se produce la desaparicin de Esa Cajas Julca), se desempe como Jefe del Frente Poltico Militar del Huallaga. Los fundamentos sealados por la Sala Penal Nacional se orientaron a establecer que como el delito de desaparicin forzada solo puede ser cometido por un funcionario pblico (autor del crimen) y en tanto tal, al perder esta condicin creado como elemento objetivo de punibilidad por los integrantes de este colegiado, deja de tener responsabilidad funcional y, consecuentemente, el ius puniendi estatal debe cesar. Teniendo en consideracin que en este caso se juzg la desaparicin de 3 personas producidas en los meses de mayo y noviembre de 1990, la Sala seal que lo primero a considerar es que el artculo 6 del Cdigo Penal, establece que "la ley penal aplicable es la vigente al tiempo de comisin del hecho punible" salvo aplicacin retroactiva de la ley penal ms favorable en caso de conflicto en el tiempo de leyes penales; asimismo, el artculo 9 seala que "[e]l momento de comisin de un delito es aquel en el cual el autor o partcipe ha actuado u omitido la obligacin de actuar, independientemente del momento en que se produzca el resultado". Sobre tal situacin, los magistrados arriban a la siguiente conclusin: En el caso del acusado Hanke Velasco, tal como lo refiere la defensa, la imputacin fiscal que recae en l es haber dado rdenes para la detencin de Esa Cajas Julca, la cual se habra materializado con fecha 20 de noviembre de 1990, en consecuencia, la imputacin en su contra supone una accin independientemente de la fecha en que se produzcan los resultados. En el caso materia del presente proceso los resultados se siguen produciendo en tanto no aparezca la vctima, en consecuencia siendo el delito de desaparicin forzada permanente sera aplicable la ley posterior, en la medida que siga ejecutando el delito y se cumpla todos sus presupuestos (incluida su condicin de funcionario servidor pblico si el ttulo de imputacin es de autor). Como correlato de ello, sealan que "[a]l haber sido derogado el artculo 323 del Cdigo Penal de 1991 por Decreto Ley 25475, qued un lapso de ausencia de tipificacin del delito, es decir no exista ley que sancionara la desaparicin forzada de personas, en consecuencia en esa fecha dej de ser punible su conducta".3 En tal sentido, se concluye que: La ley posterior que tipifica nuevamente el delito (Decreto Ley 25592) y la posterior a ella, (Ley 26926) que incorpora el nuevo artculo 320 al cdigo penal, no le son aplicables al acusado, debido a que a la fecha que entraron en vigencia, 2 de julio de 1992, y 21 de febrero de 1998, Hanke Velasco ya no detentaba la condicin de funcionario pblico, elemento objetivo del tipo de
RIVERA PAZ, Carlos: "El delito de desaparicin forzada en las sentencias de la Sala Penal Nacional del delito permanente a la doctrina Hanke Velasco". Justicia Viva, 29/10/09, Lima: Instituto de Defensa Legal, p. 11, http://www.justiciaviva.org.pe/ notihome/notihome01.php?noti=161, consulta: 19/12/11.
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desaparicin forzada de personas. Tampoco se le podra aplicar la ley posterior cambiando el ttulo de imputacin a partcipe, toda vez que en la acusacin fiscal no se le atribuye otra conducta que la de haber dado rdenes desde su posicin jerrquica, para la materializacin de la detencin de Esa Cajas Julca. Siendo que el delito de Desaparicin forzada contiene dos supuestos, el primero el de dar rdenes para la detencin de la persona y el segundo realizar acciones destinadas a su desaparicin, ste ltimo no ha sido considerado por el fiscal en su acusacin, y ha fijado como ttulo de imputacin la de autor. Con tales argumentos y advirtiendo que en el caso del acusado Hanke Velasco, estas leyes entraron en vigencia con posterioridad a la derogatoria del artculo 321 del cdigo penal de 1991 y, en ese sentido, al no estar a la fecha de los hechos regulada en el Cdigo Penal, no podra generarse ninguna interpretacin de atribucin de responsabilidad por cuanto hacerlo implicara desconocer el principio de legalidad en contra del referido acusado.
3. LA DESVINCULACIN DEL ACUERDO PLENARIO N 09-2009/CJ-PJ POR PARTE DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA Y SUS EFECTOS PROYECTADOS AL 2011 El 27 de diciembre de 2010 (RN. 229-2010), la Sala Penal Transitoria de la Corte Suprema de Justicia, emiti sentencia en relacin a este caso. En ella, si bien anula la sentencia absolutoria emitida por la Sala Penal Nacional emitida el 13 de octubre de 2009 y consecuentemente, se establece el desarrollo de un nuevo juicio oral, el asunto de especial importancia es el referente a la desvinculacin del Acuerdo Plenario N 09-2009/CJ-PJ-116 elaborado por la propia Corte Suprema de Justicia, en cuya elaboracin y aprobacin participaron incluso algunos miembros del colegiado que emiti esta sentencia.4 En su fundamento quinto, se seala que: [L]a desaparicin forzada es un delito de incumplimiento del deber de informar (por parte del garante), lo que no depende de si el agente siga en la funcin pblica o haya dejado dicha condicin, pues el deber proviene de la injerencia (privacin de libertad), el cual se extiende ms all de su situacin de funcionario o servidor pblico; que, as mismo, este delito es de consumacin permanente, pues la afectacin al bien jurdico se prolonga en el tiempo, en virtud al mantenimiento del comportamiento peligroso del agente5 dependiente en su totalidad de su ejecucin de la voluntad del agente esto es, en el caso concreto, hasta que no se da la informacin correspondiente sobre el paradero del afectado, mientras el deber de informar no sea satisfecho; que el momento en que tal permanencia cesa se presenta cuando se establezca el destino o paradero de la vctima si esta aparece o cuando sean debidamente localizados e identificados sus restos, se supera de este modo la falta de informacin que bloquee los recursos materiales y legales para el ejercicio de derechos y el esclarecimiento de los hechos, y mientras de este modo perdure el dolor e incertidumbre en los allegados de la persona desaparecida y en la sociedad en general.
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Nos referimos a los jueces supremos: Rodrguez Tineo, Barrios Alvarado, Barandiarn Dempwolf y Neyra Flores. nfasis nuestro.
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Este argumento muestra una clara discrepancia con los argumentos que originaron la absolucin de los acusados ante la Sala Penal Nacional y asimismo, los criterios utilizados por el referido plenario, sealando que la interpretacin que debe ser desarrollada en estos casos, no se encuentra vinculado al criterio de apartamiento de la actividad del servicio del funcionario pblico (sujeto activo del delito), sino directamente a determinar si esta persona independientemente de continuar desarrollando el cargo de manera activa tuvo en su momento la posicin de garante -propio de su deber especial- de la persona sometida a su proteccin y cuidado. Esta ejecutoria suprema origin que el 11 de marzo del presente ao se realice un nuevo juzgamiento a cargo de la Sala Penal Nacional contra los acusados antes referidos, a excepcin del general EP (R) Oswaldo Hanke Velasco.
En este nuevo proceso, adems de demostrar la responsabilidad de los autores que materialmente ejecutaron estas desapariciones a partir de los criterios esbozados en la ejecutoria suprema la discusin y debate se encuentra centrado a establecer los estndares de interpretacin y determinacin de las responsabilidades en quienes crearon el escenario y las condiciones necesarias para permitir la perpetracin de estos crmenes mediante la emisin de rdenes.
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EL CRIMEN DE ACCOMARCA
Carlos Rivera Paz
1. LOS HECHOS El 14 de agosto de 1985 se perpetr uno de los crmenes ms horrendos del conflicto armado interno. En la maana de aquel da los integrantes de la patrulla del Ejrcito Lince 7, al mando del Subteniente EP Telmo Hurtado Hurtado llegaron a la localidad de Accomarca (provincia de Vilcashuamn Ayacucho) y al no encontrar a sus pobladores se dirigieron a la quebrada de Huancayoc donde los ubicaron. All procedieron a tomar el control para inmediatamente buscar choza por choza a los pobladores con el fin de conducirlos hasta una pampa donde se llevara a cabo una supuesta reunin. As, alrededor de las 11 de la maana, todas las personas reunidas en el lugar fueron llevadas por los militares a la casa de Csar Gamboa de la Cruz, un habitante de dicha localidad. En ella, un grupo de jvenes y nios fueron introducidos en la cocina, mientras que el grupo ms grande de personas fueron llevadas a una casa de adobe. Cuando estaban en el interior de la casa, el subteniente Telmo Hurtado orden a su personal de tropa disparar contra ellas para finalmente, lanzar una granada provocando una fuerte explosin. Luego incendiaron la casa con los pobladores dentro. Los integrantes de la patrulla revisaron nuevamente las casas y chozas de los pobladores, en cuyo accionar, hallaron a una persona de avanzada edad, a quien tambin asesinaron. Del mismo modo, encontraron a tres nias a quines las introdujeron en casa del seor Alejandro Quispe, en dnde las dispararon para luego finalmente incendiar la casa. El resultado de la operacin militar fue de 72 personas ejecutadas sumariamente. El da 14 de agosto de agosto fueron ejecutadas 67 comuneros y durante los primeros das del mes de setiembre, cuando estaba prximo el arribo de los integrantes de una Comisin Investigadora del Congreso de la Repblica y el entonces Secretario General de la Fiscala de la Nacin (Fernando Olivera) elementos militares asesinaron a otros 5 sobrevivientes y testigos de la matanza.
2. EL RESULTADO DE LAS INVESTIGACIONES Si bien solo a las pocas semanas de los hechos se identific al Sub Teniente Hurtado como el ejecutor material del crimen las investigaciones de la Comisin de la Verdad y Reconciliacin (CVR) y las posteriores investigaciones desarrolladas en el proceso judicial han dado cuenta que este crimen fue el resultado de la Operacin Huancayoc, contenida en el documento titulado Plan 17 de la Segunda Divisin de Infantera del Ejrcito Peruano (Zona de Seguridad Nacional N 5, Ayacucho). La operacin militar fue ordenada por el General EP Wilfredo Mori Orzo quien el ao 1985 ocupaba el cargo de Comandante General de esa gran unidad militar. El objetivo de la operacin era "capturar o destruir a los DDTT" de la zona. En la planificacin de la operacin participaron los integrantes del Estado Mayor Operativo, entre los que se encontraban Nelson Gonzales Feria (Jefe del Estado Mayor), Csar Martinez Uribe Restrepo (G-2 Inteligencia), Carlos Delgado Medina (G-3 Operaciones), Jos William Zapata (Jefe de la Compaa de comandos Lince).
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Segn el Plan 17 la operacin fue ejecutada por 4 patrullas militares. Dos patrullas de la Compaa Lince y dos patrullas de la Base Contrasubversiva de Vilcashuamn. El teniente EP Telmo Hurtado Hurtado era el jefe de la patrulla Lince 7 y el Teniente Juan Rivera Rondn era el Jefe de la patrulla Lince 6. Los encargados de incursionar en el lugar fueron los elementos de las patrullas Lince. Por ello Hurtado tuvo la principal responsabilidad en la ejecucin de la operacin militar. La Compaa Lince era una Fuerza de Intervencin Rpida que dependa directamente del Comandante General (Mori) quien de acuerdo a su criterio y las necesidades dispona su intervencin para el desarrollo de operaciones contrasubversivas de carcter especial.
3. EL PROCESO PENAL Y LAS ESTRATEGIAS HASTA EL 2011 El ao 2005 el Poder Judicial abri procesal penal contra el general Mori Orzo, los integrantes del Estado Mayor de la 2 Divisin de Infantera (Ayacucho), el jefe de la Compaa de comandos Lince, contra el jefe de la BCS de Vilcashuamn, los jefes de las patrullas Lince 6 y 7 y algunos integrantes de las patrullas. El ao 2010 el Fiscal Superior Penal Nacional Luis Landa formul acusacin contra 28 elementos militares como autores mediatos y materiales del delito de homicidio calificado y secuestro, solicitando se les aplique 25 aos de pena privativa de libertad. La primera semana de noviembre de 2011 la Sala Penal Nacional dio inicio al juicio oral contra los acusados. Durante el ao 2011 han sido interrogados los oficiales que dieron las rdenes y que planificaron la operacin militar, as como los oficiales de la BCS de Vilcashuamn, los jefes de las patrullas Lince 6 (Rivera Rondn) y Lobo (Robles Nunura), as como algunos de los soldados que participaron en calidad de integrantes de la patrulla Lince 7 de Telmo Hurtado. En este ao de juicio oral ha sido posible identificar una estrategia de la defensa que se sustenta en pretender sealar que el Comandante General y los otros jefes militares dispusieron una estrategia contrasubversiva de adhesin de la poblacin, para lo cual desplegaron la presencia militar a travs de bases contrasubversivas y de un intenso patrullaje en la zona, que la eliminacin de los terroristas solo proceda en un enfrentamiento, pero que la regla era detener y trasladar al detenido a la polica, que jams ordenaron eliminar o desaparecer a una persona, que jams tuvieron conocimiento de casos de violaciones a los derechos humanos, porque ellos haban dispuesto que se respeten los derechos de las personas, que la operacin militar del Plan 17 fue una operacin comn. Los jefes militares han insistido que lo que dispusieron en el Plan 17 fue la captura de los sospechosos, no su eliminacin, que fue Telmo Hurtado Hurtado quien tom la decisin de eliminar a los pobladores, que el 14 de agosto nadie report nada, que al regreso de la operacin Telmo Hurtado emiti un informe falso, los enga a todos, que nadie pregunt nada sobre la ejecucin de la operacin. Agregan que todos se enteraron a mediados del mes de setiembre de 1985. En concreto la estrategia de la defensa se sustenta en presentar al CG y los otros jefes militares como personas que solo estaban interesadas en derrotar a la subversin buscando la adhesin de la poblacin, que jams emitieron rdenes ilegales y menos de eliminar personas y que muy por el contrario siempre respetaron los derechos inclusive de los supuestos terroristas los cuales siempre eran remitidos a la Polica Nacional. La fiscala superior y la parte civil comparten la tesis de que el crimen de Accomarca fue parte de un patrn violaciones sistemticas a los derechos humanos que las FFAA perpetraron en el departamento de Ayacucho el ao 1985 como respuesta a la accin criminal de
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Sendero Luminoso en esa regin. De igual modo comparten la tesis que el crimen de Accomarca fue el resultado de una operacin contrasubversiva ordenada por el Comandante General de la 2 DI Wilfredo Mori Orzo, previamente planificada por el Estado Mayor Operativo de la DI y ejecutada bajo los procedimientos regulares por los elementos de las patrullas de la Ca. Lince y del BCS de Vilcashuamn. De igual modo Fiscala y parte civil consideran que el Comandante General, los integrantes del Estado Mayor, el jefe de la Ca. Lince, el Jefe del BCS de Cangallo y el Jefe de la BBCS de Vilcashuaman como autores mediatos del crimen de Accomarca y que los jefes e integrantes de las patrullas Lince 6 y 7, Tigre y Lobo tienen la condicin de autores materiales.
4. QU SE HA DEMOSTRADO? A lo largo del ao 2011 algunos aspectos relevantes que se han demostrado en el proceso son que la orden de eliminar (destruir) a los pobladores de Accomarca fue emitida por el Comandante General Mori Orzo; que esta orden fue previamente planificada por los elementos del Estado Mayor, quienes adems desarrollaron las acciones para garantizar su cumplimiento, que el Jefe de la Ca. Lince, el Jefe del BCS de Cangallo y el Jefe de la BCS de Vilcashuamn participaron desarrollando acciones de comando propias de su nivel para garantizar el cumplimiento de la orden superior, que el Plan 17 se elabor sobre la base de la informacin de inteligencia obtenida en una operacin contrasubversiva desarrollada en los das anteriores (9 de agosto) y tuvo como objetivo eliminar la presencia de SL en esa zona. De igual modo tambin se ha logrado demostrar que los oficiales superiores emitieron rdenes verbales y clandestinas adicionales a los planes para garantizar la eliminacin de los presuntos subversivos, que el Plan 17 demuestra el poder de intervencin y de incidencia del CG y del Estado Mayor en el curso de la guerra contrasubversiva, que la Ca. Lince era una Fuerza de Intervencin Rpida bajo el mando directo del Comandante General de la Divisin de Infantera destinada a intervenir en operaciones contrasubversivas en todo el departamento de Ayacucho. Tambin se ha demostrado que los jefes de las patrullas (Lince 6 y 7, Tigre y Lobo) recibieron bajo los procedimientos regulares de las operaciones contrasubversivas las rdenes y recomendaciones precisas de sus superiores para la ejecucin de la operacin del Plan 17 y que para esto la 2da. DI garantiz el personal militar y la logstica necesaria (armas, municiones, explosivos, comunicaciones, alimentos, etc.)
5. TELMO HURTADO EXTRADITADO El otro asunto relevante producido el ao 2011 fue el arribo a la ciudad de Lima del oficial EP retirado Telmo Hurtado Hurtado. Luego de varios aos sosteniendo una batalla legal destinada a impedir la extradicin la Corte de Justicia de La Florida finalmente determin que Hurtado deba ser juzgado por los tribunales de su pas. A mediados de ao Hurtado fue extraditado y entregado a la Sala Penal Nacional para que despus de 26 aos comparezca ante un tribunal de justicia peruana. El fiscal superior ha decidido que Hurtado sea interrogado al final de todos los militares acusados. Desde el ao 1985 en mltiples declaraciones Hurtado ha venido sosteniendo que su intervencin fue bajo rdenes superiores del comando de la zona. En el juicio oral este oficial tendr la oportunidad de ratificar esas declaraciones.
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LAS DESAPARICIONES Y EJECUCIONES EXTRAJUDICIALES DE LOS ESTUDIANTES DE LA UNIVERSIDAD NACIONAL DEL CENTRO DE HUANCAYO (UNCP)
Rger Ponce Colque
1. EL CASO Este caso naci como consecuencia de la labor de investigacin que realizara la Comisin de la Verdad y Reconciliacin (CVR), respecto a los crmenes sistemticos y generalizados que se produjeron en el Per durante el periodo de violencia poltica ocurrida en los aos 1980 y 2000.
En ese sentido, en su informe final, la CVR present ante el Ministerio Pblico, 47 casos de graves violaciones a los derechos humanos, entre los cuales se encuentra precisamente aquel referido a las desapariciones y ejecuciones de los estudiantes de la Universidad Nacional del Centro (UNCP), esto con la finalidad de que se investigue y sancione a los altos mandos militares del ejrcito ordenaron la comisin de estos delitos. En tal sentido, y desde ya hace muchos aos, el presente caso se encuentra en manos de la Sala Penal Nacional, rgano jurisdiccional que se encarga de juzgar este tipo de delitos en contra de los derechos humanos, razn por la cual existen en la actualidad dos procesos penales que se vienen ventilando ante esta instancia judicial. En el primer proceso, se encuentra ad portas de iniciarse un nuevo juicio oral, a mrito de una decisin de la Corte Suprema de Justicia expedida el 03 de agosto de 2011, al haberse anulado en primera instancia una sentencia absolutoria emitida por la Sala Penal Nacional en junio del 2010. El segundo proceso penal, iniciado en abril del 2010, se encuentra en etapa de instruccin con miras a remitirse la investigacin al Ministerio Pblico a fin de que emita la respectiva acusacin fiscal, inicindose as un segundo juicio oral por este mismo caso. Es de precisar que en ambas causas judiciales, vienen siendo procesados, entre otros altos mandos, los ex generales del Ejrcito, Manuel Delgado Rojas y Elas Espinoza Del Valle, quienes en su condicin de Jefe Poltico Militar del Frente Mantaro y Jefe de Estado Mayor, respectivamente, fueron los responsables mediatos de las desapariciones de los estudiantes universitarios Alcides Ccopa Taipe y Francisco Fernndez Glvez (por el primer proceso) y las ejecuciones extrajudiciales, secuestro y desapariciones de ms de 70 personas, entre estudiantes, profesores y personal administrativo (por el segundo proceso)
2. LOS AVANCES DEL 2011 Ahora, si bien es cierto que en un primer momento ha existido una respuesta positiva por parte del Ministerio Pblico y el Poder Judicial en denunciar e investigar a los militares responsables del las desapariciones en contra de los estudiantes universitarios de la UNCP, este avance se vio frustrado cuando la Sala Penal Nacional, el 08 de junio de 2010, por el primer caso, absolvi a uno de los autores mediatos que cometieron los crmenes en contra
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de los universitarios; y, cuando el Primer Juzgado Penal de Huancayo, por el segundo caso, no comprendi en la investigacin a Elas Espinoza Del Valle. Esta situacin sin embargo fue revertida rpidamente, cuando la Corte Suprema emiti la ejecutoria de fecha 3 de agosto de 2011, por la cual se anul la sentencia absolutoria expedida por la Sala Penal Nacional, por el primer caso. Asimismo, y a partir de un recurso de apelacin interpuesto contra de la resolucin de abril de 2010, emitida por el Primer Juzgado Penal de Huancayo (instancia que inicialmente tena a su cargo el proceso) que exclua del proceso a Elas Espinoza del Valle del segundo caso, el juez del Primer Juzgado Penal Supraprovincial de Lima, en junio del 2011 expidi un auto ampliatorio de la instruccin, comprendiendo a este alto militar en los asesinatos y desapariciones del los estudiantes de la UNCP. En ambos procesos penales iniciados por este mismo caso, se espera que la Sala Penal Nacional condene a altos mandos militares que, en el marco de la aplicacin de una poltica-normativa contrasubversiva fueron responsables de asesinatos, desapariciones y secuestros de los estudiantes de la UNCP de Huancayo.
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EL CASO PUCAR
Juan Carlos Portugal
El Informe Final de la Comisin de Verdad y Reconciliacin (CVR), denunci al Ministerio Pblico 47 casos de violaciones graves contra los Derechos Humanos ocurridos durante los aos de conflicto armado interno (1980-2000) en nuestro pas. Entre ellos, se encuentra la ejecucin extrajudicial cometido contra ocho pobladores de la localidad de Pucar, distrito ubicado a 15 kilmetros de Huancayo en el departamento de Junn. A continuacin, a modo de resumen, presentaremos brevemente los hechos de este caso.
1. EL CASO Durante la madrugada del 4 de noviembre de 1989, un grupo conformado por elementos de la seccin de Inteligencia de la 31 Divisin de Infantera a cargo de Csar Rodrguez Delgado (G2) y un grupo conformado por patrullas del ejrcito pertenecientes al Batalln Contrasubversivo "INCLAN", incursionaron sorpresivamente en Pucar, identificando a ocho pobladores para posteriormente ejecutarlos bajo el argumento de que estaban vinculados con actividades terroristas. Para ello, ingresaron con una lista de personas a quienes deban ubicar y ejecutar, acompaados de un ciudadano informante de dicha localidad a quien elementos de inteligencia haban reclutado para, finalmente, irrumpir violentamente las viviendas de algunas de ellas mientras que a otras detuvieron en las calles. Durante el desarrollo de esta operacin, con el propsito de no ser identificados, los elementos militares actuaron en todo momento con el rostro cubierto con pasamontaas, provistos de armas de fuego y manifestando ser del Movimiento Revolucionario Tpac Amaru (MRTA). Luego de victimarlos, detonaron cargas explosivas en la Plaza de Armas de dicha localidad dejando pintas alusivas al MRTA con el objetivo de aparentar que los asesinados habran sido cometidos por dicho grupo subversivo.
2. EL PROCESO PENAL El proceso penal en contra de Manuel Jess Delgado Rojas, Marco Antonio Ramos Cruz (en calidad de autores mediatos), Carlos Bergamino Cruz, Marco Antonio Roy Vergaray Carranza, Luis Alberto Landa Henrquez, Franck Keskleich Cappeletty, Luis Antonio Barboza Rioja, Marco Antonio Llontop Jess, Carlos Ramn Cavero Salguero, Luis Alberto Vargas Narro (en calidad de autores materiales) fue iniciado el 29 de abril de 2004 ante el Juzgado Penal de Huancayo, por las ejecuciones de Paulino Cabezas Cndor, Ral Cabezas Cueva, Mximo Prez Ureta, Gladys Poma Vila, Madeleine Poma Vila, Leoncio Orihuela Medrano, Nilo Cayo Castrilln y Isauro Valdez Rojas. El 14 de junio del ao 2009 se inici el primer juzgamiento oral en contra de los referidos acusados. Luego de un intenso debate y a casi un ao de su inicio, la Sala Penal Nacional emiti sentencia condenatoria (08 de junio de 2010) contra dos acusados: Carlos Bergamino Cruz y Marco Antonio Llontop Jess, absolviendo a los dems acusados bajo las siguientes razones:
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a) En cuanto al acusado Manuel Jess Delgado Rojas, Jefe Poltico Militar y Comandante General de la 31 Divisin de Infantera de Huancayo, la sentencia seala un argumento de carcter formal y contradictorio a su rol de autor mediato en la perpetracin de estos crmenes. Seala que como no se ha podido demostrar su presencia fsica en Pucar, no puede generarse ningn tipo de responsabilidad sobre l. b) En cuanto al acusado Carlos Ramos Cruz, jefe del Batalln Contrasubversivo "INCLAN", la sentencia utiliza de manera exclusiva su propia declaracin para absolverlo. c) Respecto a los acusados Luis Alberto Landa Henrquez, Franck Keskleich Cappeletty, Luis Antonio Barboza Rioja, Marco Antonio Llontop Jess, Carlos Ramn Cavero Salguero y Luis Alberto Vargas Narro, todos ellos integrantes del BSC "INCLAN", la sentencia seala que no se logr demostrar que estos acusados se hayan reunido con los oficiales de inteligencia para concertar el asesinato, as como que tampoco existe prueba que estas personas hayan disparado.
3. LA NULIDAD DE LA SENTENCIA Y SUS EFECTOS PROYECTADOS PARA EL 2011 Como consecuencia de dicha sentencia, recurrimos a la Corte Suprema de Justicia solicitando su nulidad. Presentamos en ese sentido los principales debates que tanto la parte civil como el Ministerio Pblico logramos introducir en el desarrollo del juicio y sobre los cuales, la sentencia omite pronunciarse: i) El rol protagnico que cumple un Jefe Poltico Militar en zonas de emergencia en donde el control territorial queda a cargo de las instituciones armadas; ii) El anlisis del contexto generalizado y sistemtico de violaciones graves a los Derechos Humanos que durante aquel ao (1989) se haba intensificado en la regin y de manera principal, en la provincia de Huancayo; iii) La existencia de rdenes verbales y clandestinas en la perpetracin de estos crmenes; iv) La existencia de una doctrina militar que autoriza la eliminacin de personas; v) La importancia de la estructura militar como instrumento de aporte en este tipo de casos y; finalmente, vi) El especial anlisis que debe realizarse (y que la sentencia descalifica), a los testimonios de los familiares de las vctimas. En ese sentido, mediante Ejecutoria Suprema del 21 de septiembre de 2011 (R. N 38052010) la Sala Penal Transitoria de la Corte Suprema determin la nulidad de dicha sentencia en todos sus extremos ordenando, en consecuencia, un nuevo juicio oral en contra de todos los acusados. Los argumentos propuestos en nuestra calidad de parte civil fueron ntegramente utilizados por esta instancia suprema para fundamentar la nulidad de la sentencia. Los jueces supremos Elvia Barrios, Jos Leccaros, Hugo Prncipe, Victor Prado Saldarriaga e Ins Villa Bonilla, ordenaron al colegiado encargado la realizacin del nuevo juzgamiento, a tener en cuenta cada uno de las consideraciones probatorias anteriormente referidas. Bajo esas consideraciones, el 29 de noviembre del 2011 se dio inicio al juzgamiento oral en contra de los referidos acusados ante el colegiado integrado por los jueces superiores Cerna Bazn (Director de Debates), Vidal La Rosa Snchez y Salvador Neyra. En este nuevo juicio, podemos advertir tres problemas que para la parte civil resultan fundamentales: a) La descalificacin en los testimonios de las vctimas. Existe una posicin a nivel de la Sala Penal Nacional y particularmente en el presente caso, de desacreditar el testimo-
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nio de las vctimas bajo el argumento de que su condicin en parte civil los parcializa y contamina hacia la bsqueda de una finalidad estrictamente econmica. Ello ha generado que la sala termine por intensificar la legitimidad de sus testimonios buscando perfeccionamientos en relato de sus testimonios, tales como: 1) La exactitud de la fecha en donde se cometi el crimen; 2) La identificacin en las caractersticas fsicas de los perpetradores; 3) La hora, el lugar y hasta el recuerdo del tipo de vestimenta utilizada en el crimen, etc. Esta situacin es absolutamente inverosmil si consideramos que por el transcurso de los aos, estos datos son normalmente olvidados por estas personas y consecuentemente, imposibles de recordarlo con precisin o exactitud. b) La valoracin de la prueba indiciaria como instrumento probatorio en crmenes contra los Derechos Humanos. Se ha logrado identificar la falta de valoracin en el rol que cumple la prueba indiciaria como instrumento probatorio de generacin de responsabilidad. En este tipo de casos, en donde no existe prueba directa que involucre a los acusados y en donde las caractersticas de su modus operandi de perpetracin se encuentran originadas en la emisin de rdenes verbales e intervenciones clandestinas bajo una estructura militar estrictamente determinada; la prueba indiciaria cumple un papel de especial importancia que no viene siendo analizado en la magnitud que este caso amerita. c) La falta de informacin brindada por el Ministerio de Defensa (MINDEF). Este es un problema que de manera frecuente se presenta a nivel de todos los procesos sobre derechos humanos, no siendo esta la excepcin. La informacin documental que debera ser brindada por el MINDEF resulta de especial importancia para discutir y resolver algunos asuntos que nicamente son conocidos por estas instituciones. Un claro ejemplo de ello, resulta siendo el Reglamento de Archivo General del Ejrcito Peruano, cuyo manual permite conocer cules son aquellos documentos y materias que el Ejrcito Peruano tiene la obligacin de conservar en el tiempo. Entre estos se encuentran los manuales, textos y documentos relacionados a los Derechos Humanos a quien el propio reglamento establece su obligatoria custodia y archivo.
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LOS PROCESOS JUDICIALES DEL BAGUAZO

Juan Jos Quispe
1. INTRODUCCIN Podemos establecer que estamos frente a un proceso injusto con una frontera lmite hacia lo ilegal por la forma, modo y circunstancias en que actuaron los operadores de justicia desde su investigacin. En ese sentido, debe considerarse lo siguiente: a) Son procesos que se han iniciado sin motivacin alguna: cuando se produce un hecho (en este caso, sucesos del 5 de junio del 2009) el Ministerio Pblico de la mano con la polica nacional realiza las investigaciones correspondientes. Una vez concluida las mismas, procede a formalizar denuncia contra los presuntos responsables, tanto en su calidad de autores directos, as como de autores intelectuales (para lo cual solo bastan encontrar indicios razonables y no pruebas irrefutables). b) Sin embargo, pese a que el Ministerio Pblico no encontr los denominados "indicios razonables", procedi a formalizar denuncia contra decenas de nativos y mestizos. Asimismo, el juez procedi a aperturar instruccin contra todos los denunciados, pese a que su resolucin no estuvo debidamente motivada sobre todo respecto a los actos concretos de cada uno de los procesados. c) Por otro lado, desde que fueron detenidos y aun hasta la etapa en que nos encontramos actualmente (instruccin o investigacin judicial), nunca se proporcion a los detenidos un intrprete que domine su lengua de origen: awajm-huampis, vulnerndose de esa forma derechos reconocidos en el Convenio N 169 de la Organizacin Internacional del Trabajo (OIT). d) Asimismo, por presin poltica, las resoluciones emitidas por los magistrados generalmente son improcedentes (niegan los pedidos formulados) bien sea en primera o en segunda instancia. Segn versiones de los propios magistrados (jueces y fiscales) siempre reciban llamadas desde Lima presionndolos. e) Excesivo retardo en la administracin de justicia. Es propio del Poder Judicial que se demoren en exceso en tramitar los pedidos de los procesados o resuelvan fuera del plazo legal, aduciendo excesiva carga procesal (expresin que hace inmune a los magistrados que demoran en resolver lo solicitado).
2. QU DERECHOS SE VIOLENTARON? En las circunstancias descritas, se vulneraron una serie de derechos, a saber: a) A la defensa (contar un abogado) de su libre eleccin desde el momento en que fueron detenidos; b) Igualmente desde su detencin, derecho a contar en todas y cada una de sus declaraciones, con un intrprete de su propio idioma. Asimismo, durante el proceso se debi
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contar con intrprete (designado por el Poder Judicial) para las declaraciones de los procesados y testigos en idiomas distintos al castellano; c) Motivacin de los cargos que se le imputa; d) Determinacin exacta de la infraccin penal cometida; e) A ser juzgados con magistrados titulares, no con provisionales; f) Los magistrados no solo se deben limitar a denegar pedidos por lo que establece el Cdigo de Procedimientos Penales, sino tambin deben aplicar lo dispuesto por la Constitucin Poltica del Estado, las resoluciones del Tribunal Constitucional, los Tratados y convenios Internacionales y lo dispuesto por la Corte Interamericana de Derechos Humanos; g) Celeridad procesal; h) Ser juzgados dentro de un plazo razonable.
3. QU AVANCES SE HAN OBTENIDO DURANTE EL 2011? Es posible mencionar los siguientes avances, que se han obtenido en la defensa en juicio de nuestros patrocinados, realizada de manera conjunta con organizaciones no gubernamentales en la zona: a) La variacin de la detencin de algunos de los procesados; b) Que el juez haya declarado la nulidad de aquellas declaraciones testimoniales y preventivas recibidas va exhorto (ante diferentes juzgados del pas), las mismas que ahora se recibirn en el local del juzgado que investiga judicialmente el proceso bajo apercibimiento de que, en caso no concurran, se ordene su captura a nivel nacional: c) El juez declar la improcedencia del pedido de algunas autoridades citadas como testigos y de altos dirigentes amaznicos en el sentido de no ir a declarar ante su despacho, tambin tendrn que declarar bajo apercibimiento de ley; d) La fiscala superior se ha pronunciado sobre la inadecuada tipificacin de los tipos penales as como la falta de motivacin en la conducta realizada por los presuntos autores mediatos e inmediatos del denominado Baguazo; e) El juez de la causa ha admitido las declaraciones ampliatorias de testigos que permitirn clarificar las errneas imputaciones de cargo realizadas por el Ministerio Pblico contra nuestros patrocinados; f) Que el Juzgado Penal Liquidador Transitorio de Bagua haya aperturado proceso contra altos oficiales y personal subalterno de la Polica Nacional del Per por la muerte y lesiones de 30 entre civiles nativos y no nativos.
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4. QU SE DEBE HACER PARA MEJORAR LA ADMINISTRACIN DE JUSTICIA EN LOS CASOS? a) La creacin de juzgados y salas ad hoc (exclusivos para ver estos casos) debido a la gran cantidad de testigos que pertenecen a comunidades ubicadas muy distantemente al local del juzgado (ro dentro) y la ubicacin de los propios agraviados (miembros de la polica nacional) en diferentes lugares del territorio nacional. Lamentablemente no existe voluntad ni poltica ni judicial para estos temas; b) Designacin de magistrados titulares (jueces y vocales superiores). Persiste a la fecha la designacin de magistrados provisionales cuyas resoluciones no coadyuvan a una correcta administracin de justicia; c) A falta de designacin de intrpretes oficiales por el Poder Judicial de Amazonas (que ya respondi no contar con ese tipo de intrpretes dentro de sus peritos), el juzgado slo en contados casos ha aceptado y permitido la participacin de intrpretes designados por las partes procesales; d) Reforzar la independencia absoluta del Poder Judicial en todos sus niveles. Debido a la provisionalidad de los magistrados, esto es un problema toda vez que un porcentaje elevado de resoluciones judiciales de primera y segunda instancia se realizan con una inadecuada o escasa motivacin, sin el sustento que cada caso concreto amerita; e) Evitar la intromisin del poder poltico: del ejecutivo, legislativo u otras autoridades con poder dentro del sector pblico; f) Mejorar el sistema de notificaciones a las partes procesales; g) Culminados los plazos de la instruccin, mayor celeridad en la remisin de los expedientes a la instancia que corresponda para su pronunciamiento. Actualmente, sin motivacin alguna, esto demora entre 1 a 4 meses.
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CAPTULO V
JUSTICIA ESPECIALIZADA
LA REFORMA PROCESAL PENAL: LA AMENAZA FANTASMA DE LA "CONTRARREFORMA"

Agustn Grandez Mario
QU SE HA HECHO HASTA EL MOMENTO? Actualmente son 16 los distritos judiciales en los que se ha implementado el nuevo Cdigo Procesal Penal (NCPP) en su totalidad,1 mientras que en el resto de distritos judiciales se ha implementado solo para los delitos contra la administracin pblica (corrupcin). Para el 2012, salvo nueva postergacin, el NCPP entrar en vigencia en los distritos judiciales de ncash, Santa, Pasco, Hunuco, Ucayali y Loreto. Para el 2013, culminando el proceso de implementacin, el NCPP entrar en vigor en los distritos judiciales de Apurmac, Huancavelica, Ayacucho, Junn, Callao, Lima Norte, Lima Sur y Lima. Algunos resultados de esta primera gran etapa de implementacin ya son tangibles y refuerzan la importancia del NCPP para solucionar algunos de los muchos problemas que aquejan a nuestro sistema de justicia. Indicador de estos es el tiempo de duracin promedio de los procesos penales. Con el Cdigo de Procedimientos Penales de 1940 (CPP1940), un proceso duraba en promedio 44 meses, con el actual NCPPP el tiempo promedio de duracin de un proceso es de 23 meses.2 En cuanto a los niveles de atencin de la carga procesal existe tambin data importante que seala una mejora en este rubro, mientras bajo el modelo del CPP1940 el nivel de atencin era cercano al 40%, con el NCPP se tienen 78% de nivel de atencin.3 Si bien a primera vista esta cifra resulta alentadora, hay que considerar que se trata de una cifra sobre un menor
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Huaura, La Libertad, Tacna, Moquegua, Arequipa, Tumbes, Piura, Lambayeque, Puno, Cusco, Madre de Dios, Ica, Caete, Cajamarca, Amazonas y San Martn Informacin obtenida del informe del Ministerio de Justicia La Reforma Procesal Peruana: Hacia una justicia rpida y transparente, 2011. Ibdem.
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Se han cumplido ya seis aos desde el inicio de la Reforma Procesal Penal y se cuentan con suficientes elementos para hacer un primer balance de resultados de esta. Sin embargo, es importante sealar que un balance de este tipo no significa hacer una calificacin con carcter de sentencia respecto al xito o fracaso del proceso de reforma. Por el contrario, es una oportunidad de reflexionar sobre lo que se ha trabajado hasta el momento y plantear los retos que deben ser afrontados para alcanzar un resultado positivo en beneficio del sistema de justicia y la sociedad en su conjunto.
nmero de distritos judiciales que en el CPP1940 y que no incluye a distritos judiciales con una carga procesal abundante como Lima, por lo que hay que ser cautelosos con este tipo de resultados. A estas cifras y datos se suman otras en relacin a la eficacia en el uso de medidas alternativas, la diversificacin de la metodologa para la atencin de casos y simplificacin procesal,4 entre otras. Cifras que hablan de un impacto positivo del NCPP, sin embargo hay que tomar con precaucin estos resultados, porque son solo una primera etapa de un largo proceso de implementacin y cambio de la cultura procesal penal en el pas.
LOS RETOS PENDIENTES Y EL PELIGRO DE LA CONTRARREFORMA Luego de muchas postergaciones ya entramos en la recta final del proceso de implementacin del NCPP. De acuerdo a lo programado (que esperemos esta vez no se postergue) en diciembre del 2013 la implementacin habra culminado ingresando a los distritos judiciales del Callao, Lima Norte, Lima Sur y Lima. Sin embargo, en una decisin por dems controvertida el anterior Congreso tom la medida legislativa de adelantar la implementacin del NCPP para los delitos de corrupcin. Es as que durante el 2011 se llevaron a cabo las primeras audiencias bajo el NCPP, an es prematuro establecer si este adelanto en la entrada en vigor fue perjudicial o positivo, porque an son pocos los casos que han culminado bajo el NCPP. Pero s llama la atencin que se tomen medidas legislativas que comprometan el xito de la implementacin a nivel nacional, adelantando la implementacin slo para un tipo de delitos sin un criterio tcnico detrs que sustente este tipo de decisiones. Pero ms preocupante an que una posible postergacin en la implementacin son las cada vez ms frecuentes crticas que se le vienen haciendo al NCPP. No queremos decir con esto que el NCPP sea un modelo carente de fallos y que puede ser legtimamente cuestionado, lo preocupante de estas "crticas" es que apuntan a relacionar la creciente sensacin de inseguridad ciudadana con el NCPP. No son pocas las voces que han salido a vincular el tema de la inseguridad ciudadana con el NCPP. Se seala que ste dificulta la labor de la Polica, que es muy garantista o que est diseado para otras "realidades", todo dentro de un discurso de "mano dura" contra la delincuencia, un discurso muy peligroso y que en el fondo cuestiona todo el proceso de reforma procesal penal. Estas crticas son lo que en los pases de Amrica Latina que tambin han emprendido procesos de reforma del sistema penal, han sido identificadas como la "contrarreforma". La "contrarreforma" se alimenta de esta creciente sensacin de inseguridad, medios de comunicacin que presentan un escenario de aumento de los delitos y una pobre respuesta judicial y autoridades que lejos de llamar a la calma o plantear la cuestin de la inseguridad ciudadana como un problema integral enfocan al NCPP como el nico responsable. La "contrarreforma" apunta a cambios legislativos en una lgica de sanciones ms severas y la desaparicin de garantas esenciales del proceso. El caso del uso y aplicacin de la prisin preventiva es un tema en el cul se aprecia la amenaza que para el proceso de reforma procesal penal puede significar la "contrarrefor-
Acuerdos reparatorios, principio de oportunidad, terminacin anticipada.
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ma". En el Per existe un serio dficit penitenciario que se ve agravado por la cantidad de presos sin sentencia, pues de acuerdo a cifras del INPE la poblacin penitenciaria es de 48,586 internos, de los cuales el 60% (29 384) son reos sin sentencia. Si bien esta cifra revela un problema que an no es atendido, el NCPP ha logrado avances en la reduccin de esta cifra. La lgica de la prisin preventiva es la de una medida extraordinaria que permita garantizar el desarrollo normal de un proceso. El NCPP recoge est lgica y apunta a que el uso de esta medida de restriccin de la libertad se sujete al respeto de la presuncin de inocencia y el derecho a la libertad. Sin embargo la aplicacin de esta medida por los actores judiciales sigue siendo excesiva y este problema no reside en la norma. Muchos jueces, en este contexto de avance de voces en pro de una "contrarreforma", evitan dictar medidas distintas a la de la prisin preventiva, por medio a la presin meditica y a la opinin pblica, titulares como "juez libera a delincuente" son comunes en la prensa, lo que sumado a autoridades que de manera irresponsable hacen eco de esta informacin solo fomentan que se vulneren garantas bsicas del proceso y no se ayude a solucionar el grave problema penitenciario. Debemos estar atentos a la amenaza de la "contrarreforma", que si bien sigilosa y encubierta a travs de un reclamo de mejoras en la seguridad ciudadana suponen un serio riesgo para lo avanzado en materia de reforma procesal penal. En un contexto de creciente inseguridad ciudadana se debe plantear respuestas inteligentes y defender lo positivo que se ha logrado hasta el momento con el NCPP.
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EL 2011 SE DEBI ELEGIR DOS NUEVOS MAGISTRADOS DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL: HASTA CUNDO HABR QUE ESPERAR?
Luis Roel Alva
La eleccin de magistrados del Tribunal Constitucional (TC) se ha encontrado en una situacin poco favorable en este ltimo ao, puesto que el letargo del Congreso de la Repblica ha impedido que se cubran las dos vacantes disponibles en el TC, en reemplazo de los actuales magistrados Luis Vergara (cuyo periodo ha concluido hace ms de dos aos) y el actual presidente del TC, Carlos Mesa (quien termin en julio pasado). Ante todo, debemos de mencionar que los magistrados del TC tienen cargos pilares dentro de nuestro Estado Constitucional de Derecho, porque hay que entender que es el TC el nico que posee la tarea fundamental de proteccin de la Constitucin y la defensa de los derechos fundamentales. Este cargo debe ser asumido por un profesional intachable y que no debe de ser impuesto por un fallo judicial de primera instancia que aun no es una resolucin firme y no genera cosa juzgada. El Congreso no puede abdicar en sus competencias y funciones constitucionales, menos si se trata de la eleccin de un magistrado del TC. En el primer caso, debemos de mencionar que los magistrados Carlos Mesa Ramrez1 y Juan Vergara Gotelli2 han cumplido con sus mandatos constitucionales.3 Debemos de recordar que ambos magistrados estn ejerciendo los cargos de magistrados constitucionales de forma inconstitucional, puesto que la Constitucin y la Ley Orgnica del TC mencionan de forma expresa que el mandato de magistrado del TC es de 5 aos. El magistrado Vergara ya tiene casi dos aos ejerciendo esta labor de forma inconstitucional. Esto obliga al Congreso de la Repblica a que realice con mayor celeridad el proceso de eleccin del nuevo magistrado porque, como ya hemos comentado, los magistrados estn obligados a permanecer en el cargo hasta que se nombren a los reemplazantes, segn el artculo 10 de la Ley Orgnica del Tribunal Constitucional (LOTC).4 El actual Congreso, instalado en julio de 2011, tuvo un intento fallido de lograr la concertacin entre los partidos polticos para elegir a los nuevos magistrados del TC. En la sesin del Pleno del 20 de noviembre del presente, el presidente del Congreso, Daniel Abugatts Majluf, explic que "[l]a junta de portavoces acord en la sesin del 4 de octubre de 2011 someter a consideracin del pleno la conformacin de una comisin integrada por los portavoces de todos los grupos parlamentarios que tenga como objetivo proponer a los candidatos a Defensor del Pueblo y a Magistrado del Tribunal Constitucional median-
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Ingres al Tribunal Constitucional el 13 de julio de 2006 y su mandato culmin el 13 de julio de 2011. Ingreso al Tribunal Constitucional el 16 de diciembre de 2004 y su mandato concluy el 16 de diciembre de 2009. Ley N 28301 - Ley Orgnica del Tribunal Constitucional Artculo 9.- Duracin del cargo La designacin para el cargo de Magistrado del Tribunal se hace por cinco aos. No hay reeleccin inmediata. Tambin existe la posibilidad que ejerzan el derecho a renunciar al cargo conforme lo establece el artculo 16 numeral 2 de la LOTC, tal como ocurri en el caso de la Dra. Delia Revoredo, pero no creemos que lo hagan.
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te el procedimiento de invitacin".5 Lo mencionado por el presidente del congreso y pactado por la junta de portavoces6 nos pareci un intento de buscar la concertacin entre los partidos con el objetivo de invitar a prestigiosos juristas al proceso de seleccin de magistrados del TC. Al final, solo quedo en un intento, puesto que hasta ahora no se ha realizado dicha invitacin. Creemos que la necesidad de elegir a nuevos magistrados del TC para reemplazar a los que ya han cumplido con su periodo. Incluso el mismo presidente del TC, Carlos Mesa, destac la necesidad de alcanzar consenso en el parlamento para elegir a los dos nuevos integrantes y resalt as el acuerdo de la junta de portavoces del congreso para que las bancadas formulen propuestas de candidatos, ante el fracaso de las comisiones evaluadoras. Compartimos la preocupacin del presidente del TC y del mismo congreso de elegir a juristas destacados y especializados en materia constitucional. De igual manera, el proceso de seleccin de magistrados del TC debe seguir principios de publicidad y transparencia porque, de lo contrario, podramos estar sujetos a una inevitable negociacin entre los partidos polticos que ms representacin posean en el Congreso. Sin embargo, este fenmeno conocido en la doctrina como la lotizzazione o reparto de botn,7 puede ser neutralizado si existe una mirada atenta y vigilante de la opinin pblica. En otras palabras, es imposible evitar el reparto de cargos entre los principales grupos polticos, pues cada uno escoge a su candidato y todos se apoyan recprocamente para alcanzar la votacin requerida. Sin embargo, lo que s podemos hacer es evitar, a travs de la transparencia y de la vigilancia de la opinin pblica, que personas que no renen los requisitos mnimos lleguen al TC. Por ello, si tenemos en cuenta que estamos ante una eleccin de naturaleza esencialmente poltica antes que de mritos, la falta de transparencia es grave, pues genera y estimula las condiciones para que el inters de algunos partidos por colocar a su gente y controlar el mximo rgano de control de constitucionalidad prime sobre la exigencia constitucional y legal de elegir a las personas ms idneas y competentes para el cargo, requerimiento que se materializa a travs del requisito de votacin calificada de todas las fuerzas polticas (se necesitan 85 votos). Concordamos en su momento con la junta de portavoces en invitar a los postulantes, siendo estos constitucionalistas de prestigio, para que realce a este Colegiado que ha venido a menos tras los anteriores procesos de eleccin. Es por ello que volvemos a invocar al Congreso de la Republica que esta eleccin de los magistrados del TC debe de realizarse a travs de los principios democrticos de transparencia y de publicidad, para que el mismo Congreso, rgano encargado de su eleccin, tenga la presin de elegir a los mejores y no a los ms afines a los partidos polticos de mayora en el parlamento, ms an si este proceso ya no se realizara mediante un proceso previo de seleccin de candidatos.
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CONGRESO DE LA REPBLICA. Diario de Debates, Primera Legislatura Ordinaria de 2011 ( Julio 2011 -Diciembre 2011 ), Sesin N15, 20/10/2011, p. 126 Esto se someti a votacin lo acordado por la Junta de Portavoces, la misma que fue aprobada por 78 votos a favor, cuatro en contra y siete abstenciones. RUBIO LLORENTE, Francisco. "El Tribunal Constitucional". Revista Espaola de Derecho Constitucional, N 71, Madrid: CEPC, 2004.
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LA PERSISTENCIA DEL INMOVILISMO EN LA JUSTICIA MILITAR

Aldo Blume Rocha
La jurisdiccin penal militar, actualmente denominada Fuero Militar Policial segn la Ley N 29182, es uno de los aspectos del sistema judicial peruano que se ha mantenido prcticamente inalterado en este ltimo ao. No ha habido mayores cambios sustanciales desde la expedicin de los Decretos Legislativos N 1094, 1095, 1096 y 1097 en septiembre de 2010, en virtud de los cuales se introdujo un Nuevo Cdigo de Justicia Militar y se realizaron algunas modificaciones en la organizacin de este fuero, cuya direccin se encuentra centralizada en el Tribunal Supremo Militar Policial, cuyos integrantes son nombrados en ltima instancia por el Poder Ejecutivo. En otras palabras, persisten los problemas de adecuacin de los tribunales militares a los estndares establecidos por la Convencin Americana de Derechos Humanos, especialmente en lo que respecta a la falta de independencia e imparcialidad en el ejercicio de la funcin jurisdiccional. Son dos puntos, en sntesis, los que resultan cuestionables en la actual configuracin de los tribunales militares. De un lado, la ya mencionada falta de independencia e imparcialidad en el ejercicio de la funcin jurisdiccional, la cual se manifiesta en el hecho de que la mayora de estos tribunales se encuentra conformado por oficiales en situacin de actividad; y, de otro lado, la indebida ampliacin de competencias de la jurisdiccin penal militar amparada en una interpretacin extensiva del delito de funcin, bajo la cual se pretende justificar que las violaciones a los derechos humanos en las que se encuentre vinculado personal militar sean revisadas en este fuero.
1. LA FALTA DE INDEPENDENCIA DE LOS TRIBUNALES MILITARES En sostenida jurisprudencia la Corte Interamericana de Derechos Humanos (Corte IDH) ha sostenido que el derecho a ser juzgado por un juez o tribunal competente e imparcial, reconocido en el artculo 8 de la Convencin Americana, es una garanta fundamental del debido proceso. A travs de este derecho se debe garantizar que el juez o tribunal en el ejercicio de su funcin como juzgador cuente con la mayor objetividad para enfrentar el juicio.1 Particularmente, en el caso Palamara Iribarne vs. Chile, la Corte seal lo siguiente: La Corte estima que la estructura orgnica y composicin de los tribunales militares descrita en los prrafos precedentes supone que, en general, sus integrantes sean militares en servicio activo, estn subordinados jerrquicamente a los superiores a travs de la cadena de mando, su nombramiento no depende de su competencia profesional e idoneidad para ejercer las funciones judiciales, no cuenten con garantas suficientes de inamovilidad y no posean una formacin jurdica exigible para desempear el cargo de juez o fiscales. Todo ello conlleva a que dichos tribunales carezcan de independencia e imparcialidad (prrafo 155).2
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Ver: Caso Palamara Iribarne vs. Chile. Fondo. Sentencia de 22 de noviembre de 2005, prr. 145-147. nfasis nuestro.
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Tal garanta de imparcialidad implica entonces que el juez o los integrantes del tribunal no tengan un inters directo, una posicin tomada, una preferencia por alguna de las partes y que no se encuentren involucrados en la controversia.3 La imparcialidad debe estar expresada de forma manifiestamente clara y contundente Como puede observarse, la Corte IDH ha interpretado que la doble condicin de juez y oficial en servicio activo es incompatible con los estndares de independencia e imparcialidad necesarios para el adecuado ejercicio de la funcin jurisdiccional. Lamentablemente, la referida Ley N 29182, por ms de que en su artculo VI de su Ttulo Preliminar declare que tal doble condicin no implica dependencia o subordinacin alguna, establece una estructura que contradice tales estndares. Para garantizar independencia e imparcialidad no bastan meras declaraciones sino que se requiere que la estructura misma del sistema incluyendo la designacin de jueces y fiscales coadyuve a lograr ese resultado. Los problemas de independencia e imparcialidad surgen a partir del nombramiento de los jueces y fiscales que conforman el fuero militar policial. As, tenemos que, segn lo seala el artculo 10 de dicha norma, los vocales supremos que conforman el Tribunal Supremo Militar Policial son nombrados por el Presidente de la Repblica, quien es, conforme est establecido en el artculo 167 de la Constitucin peruana, el Jefe Supremo de las Fuerzas Armadas y de la Polica Nacional, estando ya entonces el fuero militar policial sometido a los legtimos intereses de las fuerzas armadas y de la polica nacional, ya que es el jefe supremo de estos organismos el que define quin encabeza este fuero. En la misma lnea, al ser el Tribunal Supremo Militar Policial quien designa a los jueces de los dems niveles, conforme consta en el artculo 13 de la Ley N 29182, stos carecen de independencia interna frente a la mxima instancia del fuero. Cabe destacar que este fenmeno no se produce a nivel de la jurisdiccin ordinaria pues no es la Corte Suprema de la Repblica la que define la designacin de los jueces de los dems niveles sino el Consejo Nacional de la Magistratura (CNM). Debe precisarse adems que, si bien es cierto que tanto el Presidente del Tribunal Supremo Militar Policial como el Presidente de la Fiscala Suprema Militar Policial son oficiales en situacin de retiro (conforme a los artculos 9 y 24 de la Ley N 29182), la mayora de los jueces y fiscales que conforman el Fuero Militar Policial son oficiales en actividad. En efecto, en el propio Tribunal Supremo Militar Policial, de los nueve vocales que lo conforman son seis los que deben ser oficiales en situacin de actividad, de conformidad con el precitado artculo 9 de la Ley N 29182. Asimismo, los jueces y fiscales que conforman el Fuero Militar Policial, al provenir del Cuerpo Jurdico Militar Policial y ser obligatoriamente oficiales en actividad, segn el artculo 38 de la Ley N 29182, dependen en lo que respecta al ascenso en su carrera militar y a sus remuneraciones de sus respectivas instituciones castrenses o policiales de origen, aspecto que es admitido expresamente en dicha ley en sus artculos 39 y 56. Puede el TC haber validado este diseo institucional de la justicia militar con una controversial sentencia publicada el 25 de diciembre del 2009,4 pero ello no borra el hecho que
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Ibdem. Sentencia del Tribunal Constitucional recada en el Exp. N 0001-2009-PI/TC.
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este diseo es violatorio de la Convencin Americana de derechos humanos, en lo que respecta a la garanta de independencia e imparcialidad.
2. LAS VIOLACIONES A LOS DERECHOS HUMANOS NO CORRESPONDEN SER JUZGADAS POR LOS TRIBUNALES MILITARES De acuerdo a lo sealado por la Corte Interamericana en reiterada jurisprudencia, como en el Caso Durand y Ugarte vs. Per, en el marco de un estado democrtico de derecho, la jurisdiccin militar ostenta un alcance restrictivo y excepcional, hallndose reservada al juzgamiento de militares por la comisin de delitos o faltas que por su propia naturaleza atenten contra bienes jurdicos propios del orden militar.5 En ese sentido la competencia de los tribunales militares se encuentra circunscrita a lo que se conoce como delito de funcin, de acuerdo a lo sealado en el artculo 173 de la Constitucin. Es decir, conforme a lo sealado por el Tribunal Constitucional en la STC N 000022008-AI, aquel delito en el que se presentan los siguientes elementos: a) Que el sujeto activo sea un militar en situacin de actividad (elemento subjetivo). b) Que, como circunstancias externas del hecho, que definen la situacin en la que la accin tpica debe tener lugar, sta se perpetre en acto de servicio, es decir, con ocasin de l (elemento circunstancial). c) Que se trate de conductas que afecten bienes jurdicos de las Fuerzas Armadas o de la Polica Nacional (elemento material). Sin embargo, en el Fuero Militar Policial se ha venido otorgando una interpretacin extensiva a este concepto, sobre todo en lo que concierne al elemento material, toda vez que se interpreta como delito de funcin y, por consecuencia, como delito a ser juzgado por los tribunales militares, toda aquella conducta cometida por un militar o polica en situacin de actividad, en acto del servicio o con ocasin de l, que atenta contra bienes jurdicos vinculados con la existencia, organizacin, operatividad o funciones de las Fuerzas Armadas o Polica Nacional. Tal concepcin ha sido recogida en el artculo II del Ttulo Preliminar del Decreto Legislativo N 1094, el Nuevo Cdigo de Justicia Militar Policial. Bajo esta concepcin, se justifica entonces que una conducta delictiva sea llevada al fuero militar siempre que guarde alguna vinculacin con algn bien jurdico militar, por ms que tal grado de vinculacin sea mnimo. Siguiendo esa lnea de razonamiento, se entiende inclusive que en el fuero militar se deben tutelar bienes jurdicos de naturaleza comn siempre que tengan relacin directa y prxima con las funciones de las Fuerzas Armadas o de la Polica Nacional. Con ello se abre la puerta entonces al juzgamiento por parte de los tribunales militares de aquellas violaciones de derechos humanos cometidas por los efectivos militares, bajo el entendido de que, a pesar de que se estn vulnerando bienes jurdicos de especial trascendencia, derechos fundamentales tales como el derecho a la vida o a la integridad fsica, que
Corte I.D.H., Caso Durand y Ugarte. Sentencia de 16 de agosto de 2000. Serie C No. 68, prr. 117.
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hacen que los hechos se sustraigan del mbito militar, se estn afectando indirectamente intereses militares. Tanto la Comisin Interamericana de Derechos Humanos (CIDH) como la Corte IDH han sealado que las violaciones de derechos humanos corresponden ser investigadas y juzgadas en el mbito de la jurisdiccin ordinaria, dada la relevancia de los bienes jurdicos afectados. La CIDH, por su parte, ha sealado que la investigacin de casos de violaciones a los derechos humanos por la justicia militar conlleva en s problemas para el acceso a un recurso judicial efectivo e imparcial.6 La Corte IDH, por su parte, aclara que el Estado tiene el deber de suministrar recursos judiciales efectivos a las vctimas de violaciones de derechos humanos y considera que stos son, en todos los casos, los recursos penales de la jurisdiccin ordinaria, independientemente de si las violaciones a ser juzgadas fueron cometidas por militares o no.7 En el Caso Radilla Pacheco vs. Mxico, en sentencia que data de noviembre de 2009, la Corte IDH argumenta cmo es que las violaciones de derechos humanos, al tratarse de la afectacin de bienes jurdicos de especial relevancia, trascienden la esfera de los bienes jurdicos castrenses y corresponden ser juzgadas por la jurisdiccin ordinaria. As, en el prrafo 273 de dicha sentencia se seala que "la jurisdiccin penal militar no es el fuero competente para investigar y, en su caso, juzgar y sancionar a los autores de violaciones de derechos humanos sino que el procesamiento de los responsables corresponde siempre a la justicia ordinaria".
3. EL CASO CHAVN DE HUNTAR Durante el 2011 adquiri especial relevancia en el debate pblico el pronunciamiento de la CIDH en lo que respecta al caso Chavn de Huntar, manifestado en el Informe N 66/2011, que fue remitido al Estado peruano el mes de junio, en el cual la CIDH concluye que este habra incurrido en responsabilidad internacional al haberse perpetrado ejecuciones extrajudiciales en el marco de dicha operacin militar y haber intervenido en la investigacin de las mismas los tribunales militares. Cabe aclarar que dicho informe, en la medida en que se trata de un informe preliminar, tena carcter reservado y no corresponda ser difundido, conforme a lo sealado en el artculo 50 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos (CADH), en cuyo inciso 2 se seala expresamente que los Estados no estn facultados para difundirlo. La publicacin de un informe de esta naturaleza, de conformidad con el artculo 51 de la CADH, est sujeta a la aprobacin por parte de la Comisin ya que dicha medida constituye justamente una medida de respuesta por parte de la Comisin ante el incumplimiento por parte
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CIDH, Tercer Informe sobre la situacin de los derechos humanos en Colombia, OEA/Ser.L/V/II.102, Doc. 9 rev. 1, 26 febrero 1999, Captulo V, prr. 19, pg. 175. Cfr. Corte I.D.H., Caso Durand y Ugarte. Sentencia de 16 de agosto de 2000. Serie C No. 68, prr. 118; Corte I.D.H., Caso de las Hermanas Serrano Cruz. Sentencia de 1 de marzo de 2005. Serie C No. 120, prr. 76; Corte I.D.H., Caso de la Comunidad Moiwana. Sentencia de 15 de junio de 2005. Serie C No. 124, prr. 142; Corte I.D.H., Caso Palamara Iribarne. Sentencia de 22 de noviembre de 2005. Serie C No. 135, prr. 163; y Corte I.D.H., Caso de la Masacre de Pueblo Bello. Sentencia de 31 de enero de 2006. Serie C No. 140, prr. 169.
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del Estado de las recomendaciones contenidas en el informe. No obstante, se hizo caso omiso de esta prohibicin y este documento fue filtrado en su totalidad a la prensa por el diario Per.21 en su edicin correspondiente al viernes 28 de octubre de 2011.8 Ms all de eso, para efectos de este balance, lo que resulta de especial relevancia es la interpretacin de la CIDH en torno a la intervencin de la jurisdiccin penal militar en el contexto de este caso. Como es pblico conocimiento y conforme es relatado en el informe de la CIDH, la versin oficial es que los catorce emerretistas que estuvieron involucrados en la toma de la residencia del embajador de Japn en 1996 fueron abatidos en el transcurso de la operacin militar Chavn de Huntar, en virtud de la cual los comandos del ejrcito liberaron a los rehenes que haban sido capturados por los terroristas. No obstante, existen otras versiones segn las cuales se habra procedido a ejecutar a los terroristas vencidos o rendidos una vez culminado el enfrentamiento militar, dentro de los cuales se encontraran Herma Luz Melndez Cueva, Vctor Salomn Peceros Pedraza y Nicols Cruz Snchez, cuyos familiares son quienes han acudido ante la CIDH. Dichas supuestas ejecuciones extrajudiciales fueron investigadas en sede ordinaria entre el 2001 y el 2002, a nivel del Tercer Juzgado Especial de la Corte Superior de Justicia de Lima. No obstante, paralelamente, la Sala de Guerra del Supremo Tribunal Militar resolvi abrir instruccin contra el personal militar que particip en el operativo para investigar y juzgar los mismos hechos. En ese contexto, se present una contienda de competencia entre el fuero ordinario y el fuero militar para determinar cul era la instancia competente. La Corte Suprema fall a favor del fuero militar en relacin a los militares implicados en el operativo y orden continuar la instruccin en relacin a Vladimiro Montesinos Torres, Nicols de Bari Hermosa Ros, Roberto Huamn Azcurra y Jess Zamudio Aliaga. Como argumento para justificar esta decisin la Corte Suprema seal que los delitos en cuestin haban sido presuntamente cometidos por efectivos militares en el contexto de una operacin militar que haba sido ejecutada en una zona declarada en estado de emergencia, por lo que corresponda que tales hechos fueran juzgados por los tribunales militares ya que se trataba de delitos de funcin en aplicacin del Cdigo de Justicia Militar. En consecuencia, el proceso sigui su curso en el fuero militar y culmin con el sobreseimiento de los cargos presentados. El pronunciamiento de la CIDH no constituye un cuestionamiento judicial a la operacin militar en s misma ni a la totalidad de comandos militares que intervinieron en esta operacin, sino a los abusos o violaciones de derechos humanos que se habran cometido en este contexto. En ese sentido, se limita a reafirmar los cuestionamientos que desde hace varios aos venimos haciendo al fuero militar y a recordar al Estado peruano el deber que tiene, de conformidad con el artculo 1 de la CADH, de respetar y garantizar los derechos humanos de sus ciudadanos, dentro de los cuales estn el derecho a la vida y a las garantas judiciales en el marco de un debido proceso. En el informe la CIDH critica justamente la intervencin de los tribunales militares en lo que respecta al juzgamiento de ejecuciones extrajudiciales por cuanto entiende que tales
Vase "CIDH s recomend juicio a comandos", Per.21, 28/10/11, http://peru21.pe/noticia/1324895/cidh-si-recomendojuicio-comandos, consulta: 20/12/11.
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hechos, dada la entidad de los bienes jurdicos afectados, no corresponda ser realizado en el fuero militar sino en el fuero comn. As, recuerda que la jurisdiccin penal militar debe aplicarse nicamente cuando se atenta contra bienes jurdicos penales castrenses, en ocasin de las particulares funciones de defensa y seguridad del Estado, y nunca para investigar violaciones de derechos humanos. De lo contrario, se produce una vulneracin del derecho al juez natural y, a fortiori, del debido proceso y al acceso a la justicia. Asimismo, hace referencia a que cuando las investigaciones sobre las violaciones de derechos humanos son llevadas a cabo ante tribunales militares, ello no garantiza el recurso judicial efectivo e imparcial en la medida en que estos tribunales dependen en ltima instancia del Poder Ejecutivo y son conformados por oficiales en actividad, quienes ven comprometida su imparcialidad en el ejercicio de la funcin jurisdiccional al tener que juzgar a sus compaeros de armas, a quienes se sienten obligados a proteger, dando lugar a situaciones de impunidad.
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CAPTULO VI
ACCESO A LA JUSTICIA
LA JUSTICIA DE PAZ DURANTE EL 2011

Anbal Glvez Rivas
1. PRESUPUESTO Sobre el 2010, resaltamos oportunamente que se haba asignado, por primera vez en la historia, un presupuesto para la justicia de paz. En efecto, el Poder Judicial decidi destinar 21 millones de soles que permitieron ampliar las actividades realizadas para fortalecer esta importante institucin. No obstante, existieron problemas para la ejecucin de dichos fondos, y consideramos que tal situacin deba mejorarse posteriormente.2 Frente a esta situacin, el 2011 inici con una noticia de sabor amargo: en lugar de mejorar la capacidad de ejecutar los fondos se decidi no incluir a la justicia de paz en el presupuesto de este ao. Se hubiera esperado un impacto negativo, pero esto fue solo en trminos relativos. Por un lado, a diferencia de aos anteriores, esta vez la Oficina Nacional de Apoyo a la Justicia de Paz (ONAJUP) vena ejecutando el Proyecto PROJUR, fase III, cuyos fondos permitieron la realizacin de diversas actividades. Por otro lado, la ONAJUP y las Oficinas Distritales de Apoyo a la Justicia de Paz (ODAJUP) debieron recurrir a su experiencia previa de coordinar con otras instituciones pblicas y privadas para financiar los cursos de capacitacin.
2. CAPACITACIONES La cuestin del presupuesto nos da pie a comentar lo referente a capacitaciones. Debido a los fondos asignados, el 2010 se pudo observar un aumento en el nmero de actividades de capacitacin realizadas en comparacin al 2009, pese a que se ejecutaron principalmente durante el segundo y tercer trimestre de dicho ao. En total, el 2010 se realizaron 172 cursos, solventados con los recursos del Poder Judicial, frente a los 109 del 2009.
Vase GLVEZ RIVAS, Anbal. "La justicia de paz durante el bienio 2009-2010". Balance en la Justicia 2009-2010. Cmo estuvo la justicia en el Per? Lima: Instituto de Defensa Legal, 2010, pp. 67-70. Disponible en Internet: http://www.justiciaviva.org.pe/ webpanel/publicaciones/archivo20012011-160730.PDF, consulta: 15/12/11. Ibdem, pp. 67-68.
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En relacin al balance que hicimos de la justicia de paz en el bienio 2009-2010,1 no es tan sencillo establecer si hemos avanzado o nos hemos mantenido igual. Este ao hemos tenido avances en ciertos aspectos, pero tambin algunos retrocesos, mientras que otras cuestiones se mantienen en un estado potencial, a la espera de resultados.
En el 2011, segn informa la ONAJUP, nuevamente se incrementaron los cursos de capacitacin a jueces de paz y los talleres de induccin, llegando a un total de 220 actividades de capacitacin, pese a que en esta oportunidad no se cont con presupuesto propio, sino que se tuvo que recurrir a otras instituciones. Es probable que nos encontremos ante niveles histricos en la cantidad de los eventos y cobertura a nivel nacional. Esto debido a que la mayor experiencia previa de capacitacin, la de Plan Nacional Descentralizado de Capacitacin de Jueces de Paz realizado por el Poder Judicial con apoyo de la cooperacin alemana (entre los aos 1987 y 1987), tuvo su pico en 1981, al realizar 29 seminarios para jueces de paz, donde participaron 1489 de estos funcionarios, es decir, se cont con un promedio de 51 jueces por seminario.3 Segn el jefe de la ONAJUP, este ao se cont aproximadamente con un promedio similar de asistentes a los eventos de capacitacin, entre jueces de paz titulares, accesitarios, y algunas autoridades locales. En esta perspectiva el nmero de beneficiarios de estas actividades habra aumentado de manera considerable. Desafortunadamente, no hay cifras exactas sobre el nmero de personas capacitadas en estas actividades ni cuntas capacitaciones ha recibido cada juez de paz, pues no se ha sistematizado la informacin de las listas de asistencia ni los programas. En este sentido, se debe resaltar positivamente el esfuerzo por mantener las capacitaciones, y aumentar su nmero, pese a no contar con los fondos requeridos. Pero debe llamarse a la reflexin por la insuficiente informacin sobre los resultados. En efecto, por un lado, no contar con un directorio exacto de personas capacitadas, no permite saber con exactitud el nivel de avance, no solo en trminos cuantitativos (a cunta gente se capacita), sino tambin cualitativos: cmo saber en qu temas ya fue capacitado cada juez o jueza de paz y cmo programar los temas en futuras capacitaciones para evitar repeticiones innecesarias o qu materias requieren reforzarse? La respuesta puede brotar de la experiencia de cada responsable de ODAJUP, pero no existe informacin sistematizada, y siempre corre el riesgo de perderse debido a la debilidad institucional que dificulta la permanencia de estos funcionarios. Por otro lado, en materia de capacitaciones, el 2010 se elabor un curso piloto de formacin de facilitadores para la capacitacin de jueces de paz.4 Pero esto no lleg a implementarse durante este ao, aparentemente por la reduccin de presupuesto. Este ao adems, se elabor el documento "Diseo Curricular Nacional de Justicia de Paz 2011-2014". El ao 2012 posiblemente la labor de capacitacin a jueces de paz debera estar marcada por la implementacin de estas dos medidas.
3. MEJORAS NORMATIVAS Este ao se observ un esfuerzo por mejorar las normas que regulan la justicia de paz. En esto coincidieron el Poder Judicial y el Congreso de la Repblica.
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Vase BRANDT, Hans-Jrgen. En nombre de la paz comunal. Un anlisis de la justicia de paz en el Per. Lima: Centro de Investigaciones Judiciales de la Corte Suprema de la Repblica y Fundacin Friedrich Naumann, 1990, pp. 420-421. GLVEZ RIVAS, Op. cit., p. 69.
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Como sealamos en el balance del bienio anterior, durante el primer semestre del 2009 hubo un esfuerzo por superar la dispersin normativa y aprobar una ley integral sobre justicia de paz. Este esfuerzo lamentablemente no lleg a concretarse por la cambiante agenda poltica del parlamento.5 El 2011, en mayo, el Presidente del Poder Judicial, doctor Csar San Martn, conform una Comisin de Trabajo sobre Justicia Indgena y Justicia de Paz, que entre sus objetivos tena el de elaborar un proyecto de ley que sobre justicia de paz. En el marco de las actividades de esta comisin, y con el apoyo tcnico y econmico de la ONAJUP mediante el proyecto PROJUR, se realizaron tres eventos macro regionales (en Chiclayo, Lima y Arequipa) para recoger opiniones y propuestas de jueces de paz, autoridades comunales y jueces de carrera de todo el pas. Como resultado, se present al congreso un proyecto de ley a inicios de octubre de 2011. De manera coincidente, en agosto de 2011, la Comisin de Justicia y Derechos Humanos del Congreso retom el proyecto del 2009. Es por ello que ambos proyectos fueron armonizados, generando un dictamen que acoga propuestas de ambos, y que fue aprobado por el pleno del congreso el 10 de noviembre. La nueva ley de justicia de paz, Ley N 29824 publicada el tres de enero 2012, contiene avances fundamentales en relacin a los derechos de los jueces de paz, las competencias, su rgimen econmico y la organizacin dentro del Poder Judicial para apoyarlas. Sin embargo, genera preocupaciones por la forma en que regula las elecciones pues remite a la Ley Orgnica de Elecciones, mientras que dicha ley orgnica a su vez remite, para el caso de eleccin de jueces de paz, a la ley especial de la materia, que ahora es la ley 29824. Es decir, existen remisiones circulares que generan un vaco normativo que esperamos se pueda mejorar. Asimismo, durante el primer semestre del ao, la ONAJUP elabor un proyecto de reglamento de los procesos de elecciones. Sin embargo, la aprobacin de dicha propuesta normativa qued a la espera de la publicacin de la nueva ley, por lo cual se retomara prximamente, segn informacin proporcionada por dicha oficina.
4. INSTITUCIONALIDAD Este ao tambin merece comentarse el estado de la institucionalidad existente para apoyar el fortalecimiento de la justicia de paz. El ao empez con un cambio de funciones de la ONAJUP. El 2 de enero se public la Resolucin Administrativa 417-2010-CE-PJ que atendiendo a la recomendacin del congreso de Cajamarca, dispone que la ONAJUP, con el apoyo de las ODAJUP "proceda a desarrollar las coordinaciones respectivas entre la jurisdiccin estatal, comunal y ronderil" y que la Gerencia General del Poder Judicial proporcione los recursos humanos y logsticos necesarios. Esto implic mayores actividades, pero lamentablemente, tampoco hubo un presupuesto asignado para que se desarrollaran estas nuevas funciones, por lo que, segn entendemos, se realizaron principalmente con fondos del proyecto PROJUR. En tal sentido, no queda claro si las nuevas funciones de la ONAJUP pueden terminar debilitan-
Ibidem, p. 67.
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do su actuacin en materia de justicia de paz, debido a que tampoco se le asignaron recursos para afrontar el tema de la coordinacin con la justicia comunal. Por otro lado, la Comisin de Trabajo sobre Justicia Indgena y Justicia de Paz, mencionada lneas arriba, se incorpor el 2011 como espacio importante para el futuro desarrollo de la justicia de paz, en la medida que se encuentra avocada actualmente a definir la hoja de ruta del Poder Judicial frente a la Justicia de Paz y la Justicia Comunal. Asimismo, en el balance anterior (2009-2010), mencionamos que exista debilidad en las ODAJUP a nivel nacional debido a que los responsables de dichas oficinas no podan dedicarse siempre a exclusividad al cargo, ni contaban con estabilidad, sino que su nombramiento y funciones dependan de cada presidente de corte electo. Por ello, cuando era elegido un nuevo presidente solan haber cambios. De acuerdo al Jefe de la ONAJUP, doctor Fernando Meza, este ao tambin se sinti dicha debilidad pues hubo un cambio en cerca de la mitad de las ODAJUP. Sin embargo, precisa que esta situacin cambiara con la entrada en vigencia de la nueva ley, la cual establece a las ODAJUP como rganos desconcentrados de la ONAJUP, y ya no como rganos de apoyo de las presidencias de cada corte superior, como son actualmente, por lo que el nombramiento de sus responsables ya no recaera en cada presidente. Finalmente, debe mencionarse que este ao concluy la fase III del proyecto PROJUR, que fortaleca de manera notable las labores de la ONAJUP. Cul ser el impacto de esto? Eso es algo que debera analizarse en futuros balances.
5. REFLEXIONES FINALES Un punto final que no hemos mencionado, es que durante el 2011 se concluy la entrega de 1670 equipos de cmputo. Estos fueron adquiridos con el presupuesto del ao 2010. Todava no existen elementos para ponderar adecuadamente los efectos de esta medida. Sin embargo, nos permiten ver lo importante que es contar con un presupuesto para la Justicia de Paz, pues solo de esa manera es posible apoyarla con la logstica y los materiales que requiere. Para el ao 2012, segn el jefe de la ONAJUP, dentro del presupuesto del Poder Judicial se destinaran 16 millones de soles aproximadamente. Esto permitira evitar una reduccin en las actividades que se realizan, lo cual es importante ahora que el proyecto PROJUR no estar presente. Entre otras cosas, adems, estos fondos permitiran distribuir 3 mil equipos de cmputo ms, y prximamente debera evaluarse su impacto. El 2012, sera esperable que aumenten an ms las actividades de capacitacin, y que se busque tambin su mejora cualitativa. Igualmente, consideramos que sera importante optimizar el registro de informacin, en especial en lo referente a las capacitaciones para llevar un mejor monitoreo de estas.
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LA DEFENSA PBLICA EN EL PER: MUCHO POR HACER

Anbal Glvez Rivas
Al pensar en la defensa pblica puede abordarnos la imagen de un gigantesco estudio de abogados con profesionales litigando en todo el pas, excepto porque no se cobra ni un sol a los usuarios del servicio, sino que se financia con fondos pblicos. Se trata del mecanismo con el que cuenta nuestro Estado para proveer de asesora y patrocinio legal a los ciudadanos peruanos de escasos recursos que necesitan transitar por el sistema de justicia, ya sea porque son acusados de algn delito o requieren hacer respetar algn derecho vulnerado. Si el Estado provee mdicos y centros de salud en todo el pas para (intentar) garantizar el derecho a la salud de la poblacin, hace lo propio con la defensa pblica en relacin al derecho de acceso a la justicia. Visto as, es un servicio fundamental, una palanca para que muchos compatriotas puedan encontrar soluciones a sus necesidades jurdicas. Pero este servicio no est funcionando de la mejor manera, y es pertinente procurar una aproximacin a su estado actual.
CAMBIOS LEGALES O CAMBIOS DE NOMBRE? Desde enero de 2010 est vigente la ley N 29360, Ley del servicio de defensa pblica. Hasta entonces, con lo que contbamos era con el servicio de defensa de oficio. La ley fue planteada como un cambio que se sustentaba en una visin diferente, que se preocupaba ya no solo por los acusados penales de escasos recursos sino que ampliaba su horizonte al pasar a atender a vctimas, especialmente en casos de violencia familiar y sexual, as como nios mujeres y ancianos vctimas de delitos contra la vida, el cuerpo y la salud, la libertad y la familia; y otras personas de escasos recursos en materia civil y familiar. Adems, la ley reflejaba mayor preocupacin por la diversidad cultural del pas, por lo cual se agreg como requisito para ser defensor pblico la obligacin de conocer los idiomas nativos donde estos predominasen. No obstante, fuera de la reorganizacin administrativa, es poco lo que la ley impuls como cambio en el servicio para los usuarios. En efecto, bsicamente se agrup a la defensa de oficio y los antiguos consultorios jurdicos populares, ambos servicios del Ministerio de Justicia, en una nueva direccin con oficinas en todos los distritos judiciales del pas y con una organizacin interna mejor articulada. La implementacin de esta reorganizacin administrativa se dio a lo largo del 2010 pues aunque la ley entr en vigencia el primero de enero de dicho ao, el reglamento estableci que las direcciones regionales tenan hasta el 1 de octubre para adecuarse. Es decir, si vemos el asunto desde la perspectiva de los usuarios del servicio, estamos bsicamente ante un cambio de nombre. As llegamos al 2011. Segn nos explic el actual Director de la Direccin General de la Defensa Pblica (DGDP), doctor Ral Callirgos, esto se debi a que el servicio de defensa pblica se encamin sobre la base de la antigua defensa de oficio, situacin que su gestin est preocupada en cambiar.
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Por otro lado, en estos aos la defensa pblica ha estado influenciada por la reforma procesal penal, incluyendo el 2011. En efecto, el nmero de defensores especializados en materia penal ha aumentado gradualmente en los ltimos aos, al punto que su nmero duplica al de otras categoras de defensores pblicos. Al respecto, es pertinente mencionar que el 2008, el 82% de defensores de oficio se especializaban en materia penal, mientras que el 18% en procesos de familia.1 Debe notarse que dicho dato se refera solo a los defensores de oficio. Actualmente el porcentaje no es muy distinto pues, pese a que se incluyen a 273 abogados de los consultorios jurdicos populares, el 70.7% de los abogados de oficio se especializan en materia penal, ya sea que segn su distrito judicial se desempeen conforme al Cdigo de Procedimientos Penales o el Nuevo Cdigo Procesal Penal (como puede verse en el cuadro N 1), mientras que ahora solo el 25.3% forman parte de los consultorios jurdicos populares y se dedican a otras materias. Esto motiva a pensar que la defensa de vctimas an no adquiere la misma relevancia que la defensa de acusados en la defensa pblica. CUADRO N 1 Consultorios Cdigo de Nuevo Cdigo No Jurdicos Procedimientos Procesal cubiertos Populares Penales Penal 8 6 6 9 6 9 11 7 14 6 3 8 15 15 15 9 5 18 17 1 1 7 12 14 5 7 20 3 2 32 2 34 3 11 40 1 2 27 38 3 54 55 1 1 2 3 2 3 2 1 2 2
Distrito Judicial Amazonas ncash Apurmac Arequipa Ayacucho Cajamarca Callao Caete Cusco Huancavelica Hunuco Huaura Ica Junn La Libertad Lambayeque
Total
28 16 15 43 22 43 32 19 57 14 18 36 60 39 71 67
BENOT, Christine. "La cobertura y la calidad del servicio del sistema de defensa de oficio: impostergable reforma a la vista". Sitio Web del Programa Justicia Viva, 18/09/08, Lima: Instituto de Defensa Legal, http://www.justiciaviva.org.pe/ noticias/2008/setiembre/18/la_cobertura.htm, consulta: 19/12/11.
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Distrito Judicial Lima Lima Norte Lima Sur Loreto Madre de Dios Moquegua Pasco Piura Puno San Martn Santa Sullana Tacna Tumbes Ucayali Total
Consultorios Cdigo de Nuevo Cdigo Jurdicos Procedimientos Procesal Populares Penales Penal 32 12 10 7 5 3 3 6 12 7 8 3 5 5 8 273 6 234 9 1 4 99 15 8 5 26 3 2 2 12 13 1 32 37 27 3 13 17 10 3 527
No cubiertos
Total
11 6 3 1
168 36 23 15 17 16 8
39 50
1 1
35 21 16 22 15
1 43
18 1077
Hay otros sentidos en los que se puede percibir un sentido de continuidad hasta el 2011. Por ejemplo, se siguen utilizando los mismos indicadores cuantitativos que se utilizaban con la defensa de oficio. En efecto, el Anuario Estadstico del Sector Justicia 2009 y el correspondiente al 2010, as como los reportes trimestrales del 2011 (al cerrar esta edicin no se contaba con informacin anual completa) tienen todos las mismas categoras e indicadores.2 Lo que se ofrece son bsicamente el nmero de causas asumidas, el nmero de escritos presentados, nmero de causas en seguimiento, procesos penales iniciados, nmero de alegatos del defendido, nmero de participaciones en lecturas de sentencia, etc. Se trata bsicamente de contabilizar cuntas intervenciones tuvieron los defensores pblicos y categorizarlas. Pero esto poco dice de la calidad del servicio. No existe informacin, por ejemplo, sobre cules fueron los resultados obtenidos en los casos patrocinados, las materias en que se realizaron las atenciones, niveles de satisfaccin de los usuarios del servicio, confianza en el servicio, etc.
Estos documentos pueden revisarse en el sitio web del Ministerio de Justicia y Derechos Humanos: http:// www.minjus.gob.pe/transparencia2/estadistica.html, consulta: 19/12/11.
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Nuevamente la reforma procesal penal podra implicar cierta diferencia. En mayo de 2011, se public La Reforma Procesal Penal Peruana. Hacia una justicia rpida y transparente, que incluye informacin estadstica adicional sobre lo que ha representado la defensa pblica en el mbito penal. Se indica, por ejemplo, que donde se ha implementado el NCPP, en el 60% de "los requerimientos de prisin preventiva en los que participan los defensores pblicos durante el perodo de un ao, son declarados infundados, permitiendo que el procesado siga el proceso penal en libertad",3 entre otros datos que buscan reflejar la eficacia de la defensa pblica. Hasta este punto, podemos ver que la idea general de reforzar el nfasis en la defensa de vctimas de delitos y de personas vulnerables que requieren patrocinio legal no se ha venido concretando en la prctica pues sigue siendo el mbito penal el que recibe mayor atencin. Es por ello que el nmero de defensores pblicos ha aumentado considerablemente en materia penal, existiendo un claro desbalance sobre las otras materias. Por su lado, en lo referente a indicadores de calidad estos son casi nulos, solo hay ciertas estadsticas de los distritos judiciales donde se ha implementado la reforma procesal penal, que bsicamente buscan generar una imagen de eficacia pero no aportan elementos de anlisis para futuras tomas de decisin sobre cmo mejorar el servicio. La elaboracin de indicadores sobre la calidad del servicio brindado es un reto que debera ser afrontado con cierta prioridad, pues sobre esa base se podra seguir avanzando con claridad. La ampliacin de la cobertura del servicio es definitivamente buena, pero naturalmente se debe buscar siempre que se realice en las condiciones ms ptimas posibles. Al respecto, durante el presente ao parecen haber tenido problemas en la DGDP. De acuerdo al director de dicha entidad pblica, en noviembre de 2011 se lanz una convocatoria para cubrir 228 plazas, pero luego de tres etapas de evaluacin (curricular, de conocimientos y entrevista) solo pudieron ser contratadas 19 personas, pese a que el nivel de dificultad de las evaluaciones era moderado, segn nos refiri. Esto tiene que ver con ciertos problemas. Segn nos comentaron en la DGDP la remuneracin que se ofrece puede ser poco atractiva en algunos casos pues muchas de las plazas estaban ubicadas en provincias alejadas, en las que existe un sobrecosto por transporte, lo que puede desincentivar a varios profesionales. Pero otro problema puede ser el tema del idioma. Pese a que la ley establece como requisito el conocimiento de los idiomas nativos donde estos predominen, la DGDP evalu que esto podra reducir todava ms el nmero de postulantes aptos y afectar seriamente las convocatorias. Es por ello que se tom el criterio de establecer dicho requisito como preferencial, pero no obligatorio en la convocatoria de fin de ao. Aqu nos encontraramos en un dilema: debe promoverse que los defensores pblicos conozcan los idiomas locales, y tal es el espritu de la ley, pero tal requisito sera difcil de cumplir en las condiciones actuales. Esto nos lleva a otro punto en el que consideramos que se puede observar continuidad. Pese a que la ley N 29360 est vigente desde el 2010, no ha existido una evaluacin para determinar si todos los defensores pblicos cumplen con los nuevos requisitos que esta ley
MINJUS Comisin Especial de Implementacin del Cdigo Procesal Penal. La reforma procesal penal peruana. Hacia una justicia rpida y transparente. Informe estadstico nacional 2006-2010. Lima, 2011, p. 293.
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establece para desempearse en dicho cargo. Bsicamente los requisitos clave podran ser el conocimiento del idioma donde se requiera y no encontrarse inscrito en el Registro de Deudores Alimentarios Morosos. No ha existido una evaluacin sobre el idioma. En todo caso, no existe claridad tampoco sobre cules son las provincias donde se requiere que el defensor pblico hable otro idioma. El director de la DGDP nos dijo que seran pocos los casos en que se requerira conocer un idioma nativo debido a que la defensa pblica se ofrece principalmente en las ciudades. Sin embargo, hay muchas provincias en el interior del pas que tienen por capital ciudades pequeas donde la poblacin rural acude frecuentemente, ya sea por migracin o para poner sus productos en venta, etc., y que no tienen al espaol como idioma materno. Entonces, no se puede pensar que la defensa pblica estara desconectada de la poblacin rural y reducir la importancia del manejo de idiomas nativos. Posiblemente determinar qu lugares son los que requieren defensores que manejen idiomas nativos debera ser preocupacin de la DGDP para poder evaluar el cumplimiento de este importante requisito y prever la designacin de defensores adecuados. Seguramente en muchos casos ser difcil contratar defensores que cumplan el requisito del idioma inicialmente. Pero en todo caso, la apuesta de la DGDP debera ser de capacitar a sus defensores para que cumplan con dicho requisito legal. Recordemos que conocer las lenguas nativas donde estas predominan no es un punto extra en las evaluaciones, sino que es un requisito obligatorio.
PRIORIDADES ACTUALES EN LA DIRECCIN GENERAL DE DEFENSA PBLICA Para afrontar todos los retos que la defensa pblica plantea hay que estar bien organizados, hay que establecer estndares de calidad y generar mejores indicadores. Esa parece ser la mirada de la actual gestin a cargo de la DGDP, que inici funciones en agosto de 2011 con el nuevo gobierno del presidente Humala. Segn nos coment el director de la DGDP, pese a que la ley y el reglamento del servicio de defensa pblica articulan a la defensa de oficio y los consultorios jurdicos populares, se requieren mejoras en la organizacin interna. Es por ello que se ha planificado crear tres rganos de lnea:
a) Direccin de defensa penal Encargada de proponer, disear y ejecutar la defensa en materia penal, en el contexto del nuevo NCPP, buscando que el servicio se brinde bajo ciertos parmetros de calidad. Contara con tres sub direcciones: Gestin procesal penal, avocada al diseo de los requerimientos mnimos en la atencin que deben cumplir los defensores pblicos. La atencin no quedara librada solo a criterio del defensor, como ahora, sino que se definiran esquemas con algunos niveles de intervencin mnima para evitar espacios de desproteccin. Atencin a vctimas de delitos: Para materializar la nueva perspectiva de la ley de defensa pblica. Se planteara sus funciones incluso desde el acompaamiento a las vctimas al poner las denuncias en la comisara y orientacin a las vctimas, convocando al Ministerio Pblico.
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b) Direccin de Asistencia legal Contara con cuatro sub direcciones, que implican las otras materias en las que se brindar el servicio de defensa legal y una subdireccin de monitoreo y control. Las sub direcciones tendrn la responsabilidad de plantear el diseo de atenciones homologadas y mnimas requeridas en cada especialidad. Las sub direcciones seran: Defensa Pblica en materia de Familia Defensa Pblica en materia civil Defensa Pblica en materia laboral Monitorio y Control
c) Direccin de Servicios Multidisciplinarios Esta direccin contara con dos sub direcciones: De Trabajo Social: Se encargarn de la evaluacin socioeconmica de los usuarios. Es relevante en la medida que permitira enfocar el servicio en quienes tienen menos recursos y aplicar un arancel a quienes s cuentan con medios econmicos, especialmente en el mbito penal. De Apoyo Multidisciplinario: Se encargar de brindar el apoyo de profesionales de otras especialidades a los defensores pblicos, para que estos ltimos puedan construir sus casos de manera slida. Por ejemplo mdicos legales, psiclogos, peritos contables (para clculos laborales, deudas de familia, etc.).
Segn nos refiri el director de la DGDP, esto repotenciara el servicio debido a que anteriormente el organigrama era ms sencillo: divida abogados de personal administrativo, pero no generaba condiciones para hacer seguimiento y mejora en cada materia especializada ni desarrollar parmetros de calidad adecuados. Es en base a esta nueva organizacin, que se planean desarrollar otras medidas de cambio, como por ejemplo la generacin de estndares de calidad en la atencin a los usuarios del servicio. Segn se nos refiri en la entrevista, estas sub direcciones ya estaran caminando en los hechos, aunque se formalizarn al aprobarse la reorganizacin y adecundose a la nueva ley del Ministerio de Justicia y Derechos Humanos.
REFLEXIONES FINALES El cambio de la defensa de oficio a defensa pblica parece haber sido bsicamente de nombre. Lo esencial habra estado en absorber los consultorios jurdicos populares, pero sin plantear tampoco mejoras en estos. La gestin actual, que inici hace pocos meses, manifiesta estar preocupada por desarrollar instrumentos normativos que mejoren la calidad de la organizacin y el servicio, as como desarrollar mejores indicadores que permitan evaluar los progresos de la institu-
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cin. Segn refiere el director de la DGDP estos seran algunos de los objetivos que se han planteado para el primer semestre del 2012. As las cosas, parece que existen muchas cosas en estado potencial, que todava no se pueden observar sus frutos. Debido a que la nueva gestin lleva apenas algunos meses, parecera necesario esperar a un siguiente balance para ponderar de manera ms concreta los resultados de lo que ahora se viene haciendo.
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CAPTULO VII
DERECHOS DE LOS PUEBLOS INDGENAS
TRATAMIENTO ESTATAL DE LOS DERECHOS DE LOS PUEBLOS INDGENAS: FALTA DE INSTITUCIONALIDAD Y REGULACIN SOBRE DERECHO A LA CONSULTA
Javier La Rosa Calle
Despus de la promulgacin de la Ley de Consulta Previa (Ley N 29785) a inicios de setiembre muchas voces saludaron esta medida, identificndose un amplio consenso sobre una norma que slo meses antes no haba podido ser aprobada por el gobierno anterior.1 Parte de este entusiasmo provena de opiniones que sealaban la necesidad de elaborar un reglamento adecuado que desarrollase lo sealado en la ley y que crease las condiciones para su implementacin por los diversos sectores que tendran que llevar a cabo los procesos de consulta, para lo cual resultaba fundamental el diseo y concrecin de una adecuada institucionalidad estatal. Precisamente sobre esto ltimo, uno de los temas que siguen presentndose como desafo ineludible para desarrollar la consulta previa es el referido a la institucionalidad estatal encargada de este conducir este proceso. Al respecto, la Ley de Consulta Previa (LCP) ha sealado en sus artculos 19 y 20 cules sern las funciones del rgano tcnico especializado en materia indgena del poder ejecutivo, precisndose en la Primera Disposicin Complementaria Final que quien asumir esta labor ser el Viceministerio de Interculturalidad del Ministerio de Cultura. Sin embargo, en los meses transcurridos se han producido una serie de idas y vueltas en este tema que dieran la impresin de un rumbo errtico de parte de los sectores estatales encargados de la implementacin de la LCP, lo que a nuestro modo de ver podra terminar debilitando el propsito de corregir los desaciertos de gobiernos pasados en su forma de interactuar con los pueblos y comunidades indgenas. No slo se trata de determinar el rumbo a seguir respecto a la Unidad Ejecutora 1368 MC Instituto Nacional de Desarrollo de los Pueblos Andinos, Amaznicos y Afroperuano (INDEPA), sino, especialmente, del Viceministerio de Interculturalidad, aclarando el papel de esta entidad estatal, del cual se esperara, a estas alturas, posiciones ms incluyentes y transparentes, pero sobretodo, una decidida voluntad poltica de replantear la forma
Datos significativos fueron que en el Congreso de la Repblica el proyecto de ley se aprob por unanimidad, y que el mismo recogiera casi textualmente la autgrafa que el Ejecutivo dirigido por Alan Garca observ en mayo del 2010. Tambin debe destacarse que este mismo texto recibi en el 2010 el apoyo explcito de las organizaciones nacionales indgenas y de organizaciones no gubernamentales.
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cmo el Estado se ha venido relacionando con los pueblos y comunidades indgenas, aspecto planteado, por lo general, de manera asimilacionista y etnocntrica por lo menos en las ltimas dcadas. Temas que ayudaran seran la decisin de proponer una reforma legal al ms alto nivel, lo que pasara por el Congreso de la Repblica, para constituir una Comisin Multisectorial (que sea acorde con el artculo 36 de la Ley Orgnica del Poder Ejecutivo) que institucionalice un dilogo permanente con las organizaciones nacionales representativas de los pueblos andinos y amaznicos. Adicionalmente, debera debatirse y tomarse una decisin si se le otorga a la Unidad Ejecutora INDEPA el estatus de organismo tcnico especializado o si se apuesta a la creacin de un nuevo rgano que tendra el mismo nivel, pero con una nueva configuracin poltica y una mejor credibilidad por ser novedoso. Por lo tanto, respecto a este tema creemos que debiera definirse al interior del poder ejecutivo cmo se asume este cambio y qu papel le corresponde desempear al sector cultura en el liderazgo de esta reforma. Lo realizado hasta la fecha ha sido inocuo y sin la mayor trascendencia, generndose ms bien una confusin de los planos de actuacin de los rganos y entidades respectivas, crendose errneas expectativas en las organizaciones nacionales indgenas que legtimamente esperaran obtener satisfacciones de sus derechos histricamente relegados. De otro lado, una vez aprobada la LCP e iniciado el periodo de implementacin, se pensaba que por la trascendencia de dicha norma, se abrira un proceso donde los pueblos indgenas no slo fueran escuchados sino que pudiesen decidir sus prioridades y objetivos de desarrollo, sin que los representantes estatales o del sector empresarial pretendiesen decidir por ellos. Es cierto que muchos ramos conscientes que una norma por s sola no poda cambiar una forma de interaccin donde un sector del pas haba hegemonizado las ideas de lo que se entiende debe ser el desarrollo del pas. Por ello mismo, se sostena que se requera una reforma intercultural del Estado, que apostara por asumir un abordaje diferente en los diferentes estamentos pblicos y privados que permitieran hacer audibles las voces de vastos sectores de la poblacin ubicados en las regiones amaznicas y andinas. Por ello mismo, fue visto con inusitado inters cmo desde el Estado se afrontara la reglamentacin de la LCP, ya que ello reflejara lo que el ejecutivo entenda de este proceso iniciado con esta norma. De all que cuando hacia fines de noviembre se difundi el borrador de reglamento de la LCP propuesto por el Viceministerio de Interculturalidad, la primera impresin fue de frustracin porque se trata de un documento a todas luces insuficiente que establece un punto de partida bastante dbil para empezar el debate y que dice bastante de sus autores sobre cmo estn entendiendo el significado de esta norma. De este modo, se aprecian gruesos errores sobre lo que se entiende debe ser la regulacin del derecho a la consulta previa, comenzando por la omisin de la obligacin estatal de obtener el consentimiento de los pueblos y comunidades indgenas en determinados supuestos establecidos en la jurisprudencia vinculante de la Corte Interamericana de Derechos Humanos.2
Estos supuestos son: primero, cuando estamos ante megaproyectos o proyectos de gran envergadura, segundo, cuando sea necesario el desplazamiento de los pueblos indgenas y finalmente, cuando exista almacenamiento de materiales txicos. Corte IDH, Caso del Pueblo Saramaka vs. Surinam, Sentencia del 28 de noviembre de 2007, prrafo 134.
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Asimismo, el tratamiento que se hace de las etapas y fases de la consulta es poco flexible y sin considerar las variantes culturales propias de los pueblos y comunidades que tocaran ser consultados. Pero lo que resulta, a nuestro modo de ver, un aspecto sumamente negativo es la posibilidad abierta que se pretende establecer para que un acuerdo entre privados (por ejemplo, un "acuerdo previo" entre una empresa y un comunero) pueda prevalecer sobre el derecho a la consulta previa, todo esto al amparo de una norma expedida en la poca fujimorista con el propsito de liberalizar el mercado de tierras de las comunidades campesinas y nativas. Frente a ello, han surgido diversas voces de preocupacin y de protesta. Se lamenta esta miopa estatal que asume que los derechos de los pueblos y comunidades indgenas son normas retrgradas y que lo moderno es dejar que las empresas extractivas ingresen a sus territorios y que sean otros los que decidan por ellos. Se pierde de vista que esta incapacidad de reconocer a los colectivos indgenas y campesinos es una de las trabas ms poderosas para alcanzar niveles razonables de sociedad democrtica que alcance su desarrollo. Avizoramos un escenario de alta conflictividad social si sigue prosperando esta forma de actuacin estatal, que pareciera, en lo inmediato, que soluciona algunos problemas, pero que en el mediano y largo plazo deja sin resolver los conflictos.
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BALANCE DE LAS SENTENCIAS DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL EN MATERIA DE DERECHO A LA CONSULTA EN EL 2011
Juan Carlos Ruiz Molleda
Nuestra evaluacin es que en el ao 2011 el Tribunal Constitucional (TC) ha continuado con una tendencia, que viene desde el 2009, de desproteccin de los derechos de los pueblos indgenas en el Per. Sustentamos nuestra posicin en tres razones objetivas: a) la persistencia de sentencias que desprotegen derechos de los pueblos indgenas, b) el TC incumple su propio criterio que precisa que cuando una norma general afecta directamente a los pueblos indgenas debe ser consultada, c) la desproteccin de los derechos de los pueblos indgenas en el Caso Majes Siguas II.
1. LAS SENTENCIAS DEL TC NO HAN BRINDADO UNA PROTECCIN EFECTIVA A LOS DERECHOS DE LOS PUEBLOS INDGENAS Las dos sentencias que el TC ha expedido en el ao 2011 (Exps. N 00024-2009-PI y 000252009-PI) han continuado una tendencia de desestimar demandas presentadas por los pueblos indgenas que pedan tutela de sus derechos.1 Por ello una adecuada comprensin de estas sentencias exige que las mismas no sean revisadas en forma aislada. Ellas deben ser analizadas en conjunto. Por ello, en el cuadro N 1 presentamos informacin sobre las sentencias dictadas por nuestro mximo intrprete constitucional desde el ao 2009, incluyendo las de este ao. Como podemos apreciar, de 9 sentencias expedidas por el TC en materia de consulta previa, solo 1 sentencia fue declarada fundada (y fue una sentencia exhortativa), las dems fueron rechazadas. Y en el caso de procesos de inconstitucionalidad contra medidas legislativas no consultadas, de 7 sentencias solo en un caso se opt por una sentencia interpretativa, es decir, la norma cuestionada se convalida pero no sera aplicable a los pueblos indgenas. El resto son infundadas o improcedentes. Es decir, si bien existe un notable desarrollo jurisprudencial en dos de ellas (00022-2009-PI y 05427-2009-PC), este ha sido retrico y no se ha traducido en una efectiva proteccin de los derechos de los pueblos indgenas.
Un anlisis completo de esta tendencia puede leerse en nuestro artculo "Balance de las sentencias emitidas por el TC sobre el derecho a la consulta previa: Efectiva proteccin o pronunciamientos retricos?". Justicia Viva, 01/09/11, Lima: Instituto de Defensa Legal, http://www.justiciaviva.org.pe/notihome/notihome01.php?noti=637, consulta: 15/11/12.
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CUADRO N 1
Hecho lesivo Contra concesin petrolera no consultada en territorio de pueblos indgenas Contra D.L. 1089, que regula el Rgimen Temporal Extraordinario de Formalizacin y Titulacin de Predios Rurales Contra D.L. 1079, que Establece Medidas que Garantizan el Patrimonio de las reas Naturales Protegidas Contra D.L. 994 que promueve la inversin privada en proyectos de irrigacin para la ampliacin de la frontera agrcola Contra la Ley N 29338, Ley de Recursos Hdricos. Improcedente porque no se prob la existencia de los PI Infundada porque reglamento excluy aplicacin a PI Fallo
Fecha
Sentencia
Demandante
11/11/2009
06316-2009-AA
AIDESEP
09/06/2010
00022-2009-PI
Gonzalo Tuanama y otros (Etnia Awajun)
21/09/2010
00023-2009-PI
Infundada porque se considera que no afecta directamente a los PI
26/07/2011
00024-2009-PI
Improcedente porque se considera que no afecta directamente a los PI
17/03/2011
00025-2009-PI
Gonzalo Tuanama y otros (Etnia Awajun) Contra D.L. 1083 que promueve el aprovechamiento eficiente y la conservacin de los recursos hdricos Contra D.L. 1020 que promueve la organizacin de los productores agrarios y la consolidacin de la propiedad rural para el crdito agrario Contra el D.L. 1081 que crea el Sistema Nacional de Recursos Hdricos Contra omisin del Congreso y del MINEM de reglamentar
Infundada porque se considera que no afecta directamente a los PI Improcedente por sustraccin de la materia pues la norma cuestionada fue derogada. Infundada porque se considera que no afecta directamente a los PI
30/07/2009
00026-2009-PI
05/01/2010
00027-2009-PI
30/07/2009
00028-2009-PI
Infundada por sustraccin de la materia pues la norma cuestionada fue derogada Fundada ordenando al MINEM reglamente la consulta y exhorta al Congreso a legislar.
30/06/2010
05427-2009-PC
AIDESEP
Fuente: Informacin tomada del sitio web del TC. Elaboracin propia.
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2. CMO SACARLE LA VUELTA A LA OBLIGACIN ESTATAL DE CONSULTAR LOS ACTOS NORMATIVOS SUSCEPTIBLES DE AFECTAR DIRECTAMENTE A LOS PUEBLOS INDGENAS?2 Si tenemos en cuenta que 7 de los nueve procesos constitucionales contra el Estado por violacin del derecho a la consulta estn referidos a actos normativos inconsultos, y que todos ellos fueron desestimados (rechazados), caeremos en la cuenta en la necesidad de mirar con ms detenimiento el razonamiento y el criterio utilizado por el TC. La pregunta central en este punto es cundo las normas generales "afectan directamente" a los pueblos indgenas? Segn el fundamento 21 de la sentencia 00022-2009-PI, las normas directamente referidas a pueblos indgenas (especficas) deben consultarse. De otro lado, no deben de consultarse las normas generales (dirigidos a una generalidad indeterminada) y que afectan "indirectamente" a estos pueblos, como puede ser el Cdigo Penal o el Cdigo Civil. El problema es con las normas generales pero que afectan "directamente" como lo es por ejemplo, la ley forestal. Estas deben ser consultadas segn el TC. Sin embargo, el TC ha incumplido este criterio en las siguientes sentencias: 00023-2009-PI, 00024-2009-PI, 000252009-PI y 00027-2009-PI. Un buen ejemplo de esto es la sentencia expedida en la demanda de inconstitucionalidad interpuesta contra la Ley N 29338, Ley de Recursos Hdricos, recada en el Exp. N 000252009-PI/TC. Para el TC se trata de una norma general que no afecta a los pueblos indgenas, y que en consecuencia no debe ser consultada (F.J. 28). Discrepamos de esta posicin. Si bien la ley de recursos hdricos es general, s afecta a los pueblos indgenas de forma directa y especfica. Y para ello basta revisar sus artculos 32, 64, 107, 114, entre otros: Artculo 32.- Las comunidades campesinas y comunidades nativas Las comunidades campesinas y comunidades nativas se organizan en torno a sus fuentes naturales, microcuencas y subcuencas de acuerdo con sus usos y costumbres. Las organizaciones tradicionales de estas comunidades tienen los mismos derechos que las organizaciones de usuarios. Artculo 64.- Derechos de comunidades campesinas y de comunidades nativas El Estado reconoce y respeta el derecho de las comunidades campesinas y comunidades nativas de utilizar las aguas existentes o que discurren por sus tierras, as como sobre las cuencas de donde nacen dichas aguas, tanto para fines econmicos, de transporte, de supervivencia y culturales, en el marco de lo establecido en la Constitucin Poltica del Per, la normativa sobre comunidades y la Ley. Este derecho es imprescriptible, prevalente y se ejerce de acuerdo con los usos y costumbres ancestrales de cada comunidad. Ningn artculo de la Ley debe interpretarse de modo que menoscabe los derechos reconocidos a los pueblos indgenas en el Convenio 169 de la Organizacin Internacional de Trabajo.
Vase nuestro artculo "Nueva sentencia del TC sobre derecho a la consulta: un paso adelante, dos atrs". Justicia Viva, 24/ 03/11, Lima: Instituto de Defensa Legal, http://www.justiciaviva.org.pe/notihome/notihome01.php?noti=507, consulta: 15/ 12/11.
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Debe considerarse que el agua es un recurso natural fundamental para los pueblos indgenas y que, junto con la tierra, permite su existencia, su sobrevivencia as como su reproduccin. En la selva, los ros no solo son un recurso natural parte del hbitat, los ros son fuente de alimentacin y de recursos para su subsistencia, incluso tienen un valor cultural religioso para los pueblos indgenas de la sierra y de la selva. De igual manera, en la sierra, el agua es fundamental para las actividades agropecuarias, incluso es una deidad a la que se le brinda veneracin. No en vano, son el primer recurso que se contamina cuando se realizan actividades de explotacin de recursos mineros o petroleros. Pero adems, la Corte Interamericana de Derechos Humanos seal que el agua limpia natural es un recurso natural esencial para que los miembros del pueblo Saramaka puedan realizar algunas de sus actividades econmicas de subsistencia, como la pesca.3 Vemos entonces que el agua en tanto recurso natural es tan o ms importante que los recursos forestales y, sin embargo, la Ley Forestal s est siendo objeto de consulta por la Comisin Agraria del Congreso, y la ley de recursos hdricos no.
3. LA DESPROTECCIN DE LOS DERECHOS DE LOS PUEBLOS INDGENAS EN EL CASO MAJES SIGUAS II4 La ltima sentencia expedida sobre pueblos indgenas recay en el Exp. N 01939-2011AA/TC. Si bien el tema fundamental no era el de consulta sino el tema de medio ambiente, la incluimos en este balance pues uno de los demandantes pidi expresamente al TC que se pronunciara sobre la violacin de este derecho. Lo cuestionable es que el TC a pesar de este pedido ha guardado silencio sobre este extremo del petitorio. En efecto, pese a que la demanda del Municipio Provincial de Espinar pidi expresamente que se protegiera el derecho a la consulta previa de los pueblos indgenas (comunidades campesinas de Espinar) contenido en el artculo 6 del Convenio 169 y desarrollado por el propio TC en la sentencia 00022-2009-PI/TC, el colegiado guarda silencio absoluto sobre ese tema. Es ms, ninguna de las decisiones de PROINVERSION, ni los estudios tcnicos realizados han sido consultados, a pesar que el TC ha dicho en la sentencia 06316-2008AA/TC (F.J. 27) que los actos administrativos inconsultos son "incompatibles con la Constitucin". Habr que esperar que lleguen al TC procesos como el de amparo planteado por la Vicara de Sicuani con el IDL contra PROINVERSION por violacin del derecho a la consulta, o el proceso de cumplimiento planteado por Benedicto Usca Machaca, en su condicin de Secretario General de la Federacin Unificada de Campesinos de Espinar, tambin por violacin del derecho a la consulta. El TC ha desperdiciado la oportunidad de resolver este problema de raz. No todo es negativo, tambin han habido algunos pronunciamientos acertados. El problema es que ellos son desdibujados por los pronunciamientos errticos del TC. Como aspectos positivos podramos reconocer: a) la rectificacin del TC en relacin con la fecha de
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Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka. Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de noviembre de 2007. Serie C No. 172, prrs. 126 y 128. Vase nuestro artculo "Caso Majes Siguas II: TC vuelve a desproteger derechos de los pueblos indgenas". Justicia Viva, 10/ 11/11, Lima: Instituto de Defensa Legal, http://www.justiciaviva.org.pe/notihome/notihome01.php?noti=697, consulta: 15/ 12/11.
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entrada en vigencia del Convenio 169 de la OIT, b) la suspensin del proyecto Majes Siguas II hasta que no se realice el balance hdrico, c) el reconocimiento de la posibilidad de que los estudios de impacto ambiental pueden ser revisados por entes internacionales de prestigio.
4. CONCLUSIN Leemos con sorpresa que el magistrado del TC Ernesto lvarez, escribe un artculo en el boletn del diario oficial5 sobre los derechos de los pueblos indgenas. En ella solo hace referencia a la sentencia 00022-2009-PI y la proteccin del TC sobre los derechos de estos. Precisa este magistrado que "la jurisprudencia constitucional tiene por pretensin establecer los fundamentos constitucionales que legitiman e impulsan el dilogo intercultural, as como posibilitar la eficacia de los procedimientos que canalicen jurdicamente las pretensiones de las partes en conflicto". Esto no es lo que ha hecho el TC en el Per, antes bien, ha convalidado la situacin de indefensin en que se encuentran los pueblos indgenas.
LVAREZ MIRANDA, Ernesto. "Derechos de los pueblos indgenas". Jurdica. Suplemento de anlisis legal de El Peruano. N 385, Boletn Jurdica N 385, 13 de diciembre de 2011, Lima: Editora Per, p. 3, disponible en Internet: http://www.elperuano.pe/ Edicion/juridica.aspx, consulta: 15/12/11.
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IMPULSO DEL PODER JUDICIAL PARA LA COORDINACIN CON LA JURISDICCIN ESPECIAL INDGENA
Renato Levaggi Tapia
En mayo del 2011, el Presidente del Poder Judicial del Per, doctor Csar San Martn Castro, conform una Comisin de Trabajo sobre Justicia Indgena y Justicia de Paz, mediante la Resolucin Administrativa 202-2011-P-PJ.2 Uno de los primeros encargos de esta comisin fue la elaboracin de una propuesta de desarrollo del artculo 149 de la Constitucin, una iniciativa "que viabilice la coordinacin y la interaccin de los sistemas de justicia que coexisten en nuestro pas", en palabras de la propia comisin. Creo que el discurso ya es algo que llama la atencin, ya que hablar de sistemas de justicia distintos desde el ms alto nivel de un poder del Estado constituye por s mismo una muestra, al menos simblica, de reconocimiento del pluralismo jurdico, de voluntad de concrecin normativa de las relaciones del sistema de poder poltico del pas. En septiembre del 2010 el Poder Judicial realiz el I Congreso de Justicia Intercultural3 en Junn, en el que autoridades comunales, magistrados y especialistas de todo el pas discutieron el tema de la coordinacin entre jurisdiccin especial y ordinaria, en un evento estatal por dems indito, mientras que en diciembre del mismo ao se realiz el II Congreso en Cajamarca,4 con la misma temtica. Es decir, se haban creado espacios de dilogo en los que el Estado, a travs de sus magistrados, era interlocutor de las autoridades comunales (indgenas) que tena al frente. El 2011, el III Congreso Internacional sobre Justicia Intercultural,5 se llev a cabo entre el 27 y 30 de noviembre en la ciudad de Huaraz, cuyo resul-
PODER JUDICIAL. Anteproyecto de Ley de Coordinacin Intercultural de la Justicia. Lima: 2011, disponible en Internet: http:// historico.pj.gob.pe/CorteSuprema/documentos/INICIATIVA_LEGI_ANTEPROYE_LEY%20_COR_INTERCU.pdf, consulta: 19/12/11. Resolucin Administrativa N 202-2011-P-PJ, del 11/05/11, disponible en Internet: http://www.justiciaviva.org.pe/webpanel/ doc_int/doc26052011-100422.pdf GLVEZ RIVAS, Anbal. "El sistema de justicia ante el Da de los Pueblos Originarios y el Dilogo Intercultural". Justicia Viva, 14/10/10, Lima: Instituto de Defensa Legal, http://www.justiciaviva.org.pe/notihome/notihome01.php?noti=392, consulta: 19/12/11. VERGARA RODRGUEZ, Roxana. "De la exclusin al dilogo: la nueva ruta de la justicia en el Per". Justicia Viva, 16/12/11, Lima: Instituto de Defensa Legal, http://www.justiciaviva.org.pe/notihome/notihome01.php?noti=439, consulta: 19/12/11. GLVEZ RIVAS, Anbal. "Concluy el III Congreso sobre Justicia Intercultural organizado por el Poder Judicial: cmo van las cosas?", Justicia Viva, 01/12/11, Lima: Instituto de Defensa Legal, http://www.justiciaviva.org.pe/notihome/ notihome01.php?noti=713, consulta: 19/12/11.
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El proceso de reconocimiento de la jurisdiccin especial indgena comunera y rondera est lleno de historias locales, regionales y nacionales de lucha de dirigentes comunales por una respuesta del Estado que termine con la criminalizacin de una justicia con cobertura constitucional desde hace casi 20 aos. Y aunque son estas luchas la razn fundamental que permite empezar a observar cambios en el lenguaje tnico del Estado, es interesante dar una rpida mirada al proceso que ha trado como consecuencia que un nuevo proyecto de Ley de Coordinacin Intercultural de la Justicia1 haya sido aprobado por la Sala Plena de la Corte Suprema y se encuentre ya en la Comisin de Justicia del Congreso de la Repblica. Me refiero al proceso recientemente liderado por el Poder Judicial.
tado es una Declaracin6 que considera aspectos como la necesidad de desarrollar un protocolo de gestin a aplicarse en la justicia ordinaria para casos de miembros de comunidades campesinas, nativas y rondas; la implementacin de acciones de sensibilizacin y capacitacin para que los jueces a nivel nacional conozcan y apliquen el marco jurdico que reconoce la jurisdiccin especial indgena, entre otras. Como consecuencia de los congresos del ao pasado se dan otros sucesos importantes: el 2 de enero se public la Resolucin Administrativa 417-2010-CE-PJ,7 por el cual la Oficina Nacional de Apoyo a la Justicia de Paz (ONAJUP) ve ampliadas sus funciones, asumiendo el encargo de trabajar el tema de jurisdiccin especial en adicin a la justicia de paz. Asimismo, la Escuela de Justicia Intercultural del Distrito Judicial de San Martn (Resolucin Administrativa N 408-2009/PJ) y el Instituto de Justicia Intercultural de Cajamarca (2010), tienen labores activas creando espacios de dilogo y coordinacin con las autoridades indgenas y ronderas de sus mbitos de intervencin. Como estas, se han creado en este perodo alrededor de 11 escuelas o institutos a lo largo del pas. En buena cuenta, se empieza a configurar un clima de dilogo con instituciones y acciones que mostraban el intento de un cambio en el discurso estatal sobre la subjetividad jurdica indgena, al menos desde el Poder Judicial, y esto no es poca cosa. Este ao, para elaborar el proyecto de ley de coordinacin, la comisin organiz tres encuentros macro regionales en Chiclayo, Lima y Arequipa, con la finalidad de que autoridades de ambos sistemas de justicia de todos los distritos judiciales del pas tuvieran la oportunidad de discutir las iniciativas tambin se debati una propuesta relacionada con la justicia de paz utilizando una metodologa participativa (con participacin indgena!) para la elaboracin de propuestas normativas estatales, con lo cual creo que se cuenta con elementos suficientes para sostener que aqulla fue la manera adecuada de llegar a la propuesta normativa que hoy est en el Congreso. Ahora bien, a pesar del carcter participativo del proceso y de su elaboracin, consideramos que el camino para su expedicin es y debe ser largo. Y no porque la propuesta normativa deba seguir modificndose para que sea del agrado de todos los sectores, lo cual resultara imposible, sino, para empezar, porque el debate poltico debe ser sustancioso y tcnico y no puede permitirse que sea el discurso racista el que bloquee el reconocimiento de un derecho recogido en la Constitucin y en el Convenio 169 de la OIT. Para ello, la fundamentacin de la propuesta no debe convencer a todos, pero s ser irrefutable por todos. Sin embargo, el motivo principal para sealar que el camino es largo tiene que ver con la sencilla razn de que el proyecto de ley de coordinacin debe ser consultado con los pueblos indgenas, ya que se trata de una medida legislativa que los afectar directamente, toda vez que incidir en su relacionamiento con las autoridades del sistema de justicia estatal. Tal vez la reciente aprobacin de la Ley de Consulta Previa y los (esperados) cambios en la institucionalidad estatal sobre pueblos indgenas, estn jugando en pared con el reconocimiento de la jurisdiccin especial, configurando el momento histrico que permi-
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PODER JUDICIAL. Declaracin de Huaraz. 30/11/11, http://www.justiciaviva.org.pe/userfiles/ DECLARACI%C3%93N_DE_HUARAZ%20%281%29.pdf, consulta: 19/12/11. Resolucin Administrativa N 417-2010-CE-PJ http://historico.pj.gob.pe/CorteSuprema/cepj/documentos/RA_417-2010-CEPJ.pdf, consulta: 19/12/11.
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ta, primero, que se consulte la propuesta, y, segundo, que se apruebe una buena ley de coordinacin. Es precisamente el derecho a la consulta lo que permite sostener que la propuesta del Poder Judicial es buena, aunque no perfecta. Me refiero a que el derecho a la consulta establece un proceso en el que los pueblos indgenas tienen derecho a realizar crticas, proponer cambios y realizar propuestas en las iniciativas normativas estatales, y los gobiernos tienen la obligacin de recoger estos cambios cuando ellos impliquen la concrecin de sus derechos colectivos. Por lo anterior, lo que viene es clave: deber aprobarse un reglamento de consulta que, para ser consecuentes, debera ser consultado, aunque parezca un trabalenguas, y el congreso deber implementar los cambios en su propio reglamento interno, que permitan incorporar las consultas a los procesos de toma de decisiones. Bajo esas condiciones se consultara la ley de coordinacin y se cerrara el crculo iniciado por el Poder Judicial, para poder hablar de un real cambio en el lenguaje tnico estatal. A partir de que la ley de consulta supone una apuesta democrtica del pas por la interculturalidad, de manera integral, iniciativas concretas que tiendan al dilogo intercultural en temas especficos, como justicia en este caso, deben ser considerados en otros sectores en este proceso de construccin.
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BALANCE DE LA JUSTICIA Y DE LOS DERECHOS DE LOS PUEBLOS INDGENAS EN EL PER DEL 2011

POLTICA Y SISTEMA DE JUSTICIA

JUSTICIA Y ELECCIONES GENERALES 2011

En sntesis, los votantes que se plegaron al fujimorismo estuvieron dispuestos a sacrificar:

"Otro juzgado le da la razn a la PUCP". 01/12/11, http://www.pucp.edu.pe/endefensadelapucp/2011/12/01/otro-juzgadole-da-la-razon-a-la-pucp/

LUCHA CONTRA LA CORRUPCIN

INDEPENDENCIA JUDICIAL: ASEDIADA POR LA CORRUPCIN

AOS SIN LUCHA CONTRA LA CORRUPCIN: BALANCE DEL 2011

Dinero recuperado por el Estado. Caso: Corrupcin Fujimori-Montesinos

Fuente: FEDADOI Elaboracin: Justicia Viva

GOBIERNO ALAN GARCA 2006-2011

2006* Dec. Urgencia Dec. Legislativos Leyes 21 9 74

2008 52 105 111

2009 125 1 165

Total 357 142 672

IMPRESCRIPTIBILIDAD DE LOS DELITOS DE CORRUPCIN, LA ETERNA PROPUESTA

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Gonzalo Tuanama y otros (Etnia Awajun)

Gonzalo Tuanama y otros (Etnia Awajun)

Infundada porque se considera que no afecta directamente a los PI

Gonzalo Tuanama y otros (Etnia Awajun)

Improcedente porque se considera que no afecta directamente a los PI

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