D I R E I TO CO N STITU C I O NAL

Hlcio Corra

SMULA VINCULANTE N. 4: tertius genus no controle da constitucionalidade?

Binding precedent no. 4: tertius genus to constitutionality control
Tereza Aparecida Asta Gemignani
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RESUMO

ABSTRACT

Explicita que a reduo dos riscos inerentes ao trabalho, visando preservar a sade e a higidez fsica, constitui direito fundamen tal albergado expressamente do inc. XXII do art. 7 da CF/88. Alega que o controle da constitucionalidade tem o escopo de conferir estabilidade e segurana jurdica ao marco normativo, e, nesse contexto, a smula vinculante surge como uma nova ferramenta, um tertius genus nesse controle. Entende que a Smula Vinculante n. 4 objetiva fazer valer a nor ma constitucional que garante melhores condies de sade e segurana no local de trabalho, e assim deve ser interpretada a fim de assegurar a maturidade institucional do direito trabalhista.
PALAVRAS-CHAVE

Direito Constitucional; hermenutica constitucional; controle da constitucionalidade; smula vinculante n. 4; Constituio Fe deral art. 103A; adicional de insalubridade; segurana jurdica.

The author explains that the reduction of work-related risks, with a view to safeguarding physical health and wholesomeness, is a basic right laid down within article 7th, subsection XXII, of the Brazilian Constitution. She states that constitutionality control is aimed at granting stability and juridical security to the regulatory framework, and in that context, the binding precedent emerges as a new tool, a tertius genus to that control. She believes that the Binding Precedent No. 4 serves the purpose of enforcing the constitutional rule that ensures better safety and health conditions in the working enviroment and thus shall be interpreted, in order to warrant Labor Law institutional maturity.
KEYWORD

Constitutional Law; constitutional hermeneutics; constitutionality control; Binding Precedent No. 4; Brazilian Federal Constitution article 103A; insalubrity premium; juridical security.
Revista CEJ, Braslia, Ano XII, n. 43, p. 31-45, out./dez. 2008

Aprendi com a primavera deixar-me cortar e voltar sempre inteira. Ceclia Meirelles
1 INTRODUO

Uma das caractersticas de nossa contemporaneidade, por alguns denominada de ps modernidade, no haver mais espao para um discurso excludente entre progresso econmico e padro normativo constitucional. Ambos tm de correr juntos pois esto imbricados, e assim devem ser considerados quando se trata de assegurar o desenvolvimento sustentvel do pas. Vinte anos depois de sua promulgao, apresentase cada vez mais explcita a impressionante sintonia da Constituio de 1988 a essa nova perspectiva trazida pela realidade ftica, tornando incabvel a leitura reducionista dos que pretenderam relegla menoridade. Editada num momento de transio, entre a ordem autoritria que estava em vigor h mais de duas dcadas e o regi me democrtico, a nova Carta fez mais do que isso, ao construir vias de acesso obteno da maturidade institucional.

investimento, e no o contrrio. Por isso, mais frutfero do que defender maiores taxas de investimento defender melhoras institucionais que aumentem a produtividade econmica e, conseqentemente, o investimento e o PIB. Para quem acha essa inverso de causalidade estranha, chamamos ateno para o fato de que a correlao estatstica entre crescimento e investimento futuro , nos dados, mais forte que a correlao entre crescimento e investimento passado. Da podese concluir como insustentvel a tese de que os gastos despendidos na melhoria das condies de trabalho re dundariam num custo insuportvel para a atividade econmica, pois na verdade atuam como investimento propulsor do de senvolvimento do pas como um todo, alm de equalizar as condies de concorrncia entre os segmentos que exploram atividade produtiva.
3 A AMBIVALNCIA

Uma das caractersticas de nossa contemporaneidade, por alguns denominada de ps-modernidade, no haver mais espao para um discurso excludente entre progresso econmico e padro normativo constitucional.
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Entre essas vias, o elenco de direitos trabalhistas se reves te de significativa relevncia, pois ante uma realidade ftica to complexa e plural, que caracteriza um pas com dimenso continental, aponta as diretrizes necessrias para preservao dos direitos fundamentais, notadamente os que se referem preservao da sade e higidez fsica do trabalhador, para tanto exigindo a manuteno da salubridade no local de trabalho. Por isso, sem esquecer as idas e vindas, no se pode ne gar a importncia da Carta Constitucional como garantidora da normalidade democrtica assentada sobre o Estado de Direito. Nesse cenrio, revelase paradigmtica a grande celeuma de sencadeada pela edio da Smula Vinculante n. 4, notadamen te em face da extenso dos seus efeitos em relao ao marco normativo posto pelo sistema jurdico. Tratase de empreitada de risco, pois encetada no calor dos acontecimentos, j que este artigo foi escrito em outubro de 2008, quando toda a matria ainda constituiu objeto de intensa discusso. Entretanto, no me furtarei tarefa, porque precisa mente neste momento que se deve contribuir para o debate.
2 NOVOS TEMPOS, NOVOS DESAFIOS

Na fase peculiar em que vivemos, onde novas tcnicas la borais vm sendo implementadas, e a atividade exigida num ritmo acelerado, o que aumenta consideravelmente os riscos, mais do que nunca se torna necessrio compreender que o desenvolvimento sustentvel do pas s pode ser atingido se houver investimento na melhoria das condies de trabalho, a fim de se obter maiores ndices de produtividade sadia. Como explica Carlos Eduardo Soares Gonalves (2008, p. 197223), mais produtividade gera mais investimentos, ou, dito de outro modo, a direo da causalidade corre da produtividade para o
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Discorrendo sobre a sociedade contempornea, Zygmunt Bauman (1999, p. 1015) ressalta que, ao contrrio da moder nidade, pautada por marcos unvocos e bemdefinidos, a atua lidade se concretiza como um estado de ambivalncia, em que tudo vale e ao mesmo tempo nada vale, o que causa uma crise de valores entre as alternativas, que se apresentam em nmero cada vez mais elevado. Na rea jurdica a questo da ambivalncia se torna parti cularmente relevante quando o marco normativo, posto para disciplinar comportamentos, entra em xeque e passa para a sociedade uma sensao de impotncia e perda de controle. Neste contexto, ressalta Bauman, as conseqncias se tornam imprevisveis, enquanto o acaso, de que supostamente nos livramos com o esforo estruturador, parece empreender um retorno indesejvel, com o aumento do nvel de contingncia, que pode levar o grupo social desagregao. Por isso, quando h ambivalncia de valores em situao de conflito, a aplicao singela da regra tornase insuficiente para apre sentar solues, o que leva necessidade de se guiar pelos princ pios constitucionais postos pelo ordenamento maior que, ademais, tambm tero de ser interpretados de forma concomitante e no excludente, e sem perder a percepo de que sua aplicao deve ser pautada pela mxima eficincia em debelar a insegurana, um dos fenmenos mais angustiantes de nosso tempo. Como bem define Bauman, a luta pela ordem no a luta de uma definio contra outra, de uma maneira de articular a realidade contra uma proposta concorrente. a luta da determinao contra a ambigidade, da preciso semntica contra a ambivalncia, da transparncia contra a obscuridade, da clareza contra a confuso. Ademais, quando os nveis de ambivalncia so aumenta dos, como ocorre na contemporaneidade, o Parlamento, sozi nho, se torna incapaz de fixar a completude dos parmetros de um padro ordinatrio, pois o modelo unvoco no oferece mais respostas satisfatrias num ambiente de multiplicidade crescente, abrindo espao para um acentuado protagonismo do Poder Judicirio. Ou seja, o Parlamento estabelece as regras gerais e traa as diretrizes, porm o faz em clusulas abertas, no mais em numerus clausus, abrindo caminho para uma atuao jurisdi cional mais ampla, no apenas para interpretar, mas tambm

para complementar o prprio enunciado da norma. Entretanto, essa atuao s ter le gitimidade se for pautada pela aplicao dos princpios constitucionais.
4 A CONSTITUCIONALIZAO DO DIREITO

mnimo, como base de clculo do adi cional de insalubridade, leva ao descum primento do preceituado nos incs. XXII e XXIII do art. 7 da CF/88, prejudicando a funcionalidade do sistema, que fica travado pela indefinio como estamos verificando no caso concreto.
4.4 PRINCPIO DA MXIMA EFETIVIDADE

A constitucionalizao dos direitos se revela imprescindvel, portanto, para garan tir a funcionalidade do prprio sistema e, para que se revista de eficcia, deve obser var determinados princpios, entre os quais merecem destaque:
4.1 PRINCPIO DA UNIDADE DA CONSTITUIO

O ordenamento constitudo de pre ceitos integrados num sistema unitrio e no de um feixe de normas isoladas. O sentido de cada norma intercambiante com o sentido do todo, como enfatiza Gilmar Mendes, ressaltando que, sob tal perspectiva, a Constituio s pode ser compreendida e interpretada corretamente se ns a entendermos como unidade, do que resulta [...] que em nenhuma hiptese devemos separar uma norma do conjunto em que ela se integra, at porque relembre-se o crculo hermenutico o sentido da parte e o sentido do todo so interdependente (MENDES, 2008, p. 114121), de modo que a vedao estabelecida no inc. IV do art. 7 da CF/88 no pode ser interpre tada sem considerar o disposto nos inc. XXII e XXIII do mesmo artigo.
4.2 PRINCPIO DA CONCORDNCIA PRTICA OU HARMONIZAO

Tem o escopo de otimizar a eficcia da norma constitucional, preservando sua inteireza a fim de garantir a utilidade do ordenamento para regrar os atos/fa tos concretos da vida. A interpretao da norma deve evitar que a aplicao de uma redunde em negativa de outra. Se a norma constitucional institui um direito, o sistema deve garantir sua efetividade.
4.5 PRINCPIO DA EFICCIA INTEGRADORA

a um direito dilacerado que haver de ser construdo pelo operador jurdico [...] como uma espcie de fio de ouro capaz de costurar os fragmentos, como explica Clmerson Mrlin Clve (2003). Ademais, nessa renovada cincia todas as normas constitucionais possuem uma utilidade no ordenamento, estando vedada a interpretao que culmine numa supresso ou transmudao constitucional indevida, seja pela omisso estatal, seja pela ao contrria aos direitos fundamentais, como bem enfatiza Luciano Arlindo Carlesso (2008, p. 209220). Considerando tais parmetros, ante o disposto nos incs. IV, XXII e XXIII do art. 7 e XXXV do art. 5 da CF/88, como interpretar os dispositivos que regem a questo referente ao adicional de insalu bridade, tendo os princpios supra referi dos como bssola?
5 A EFICCIA HORIZONTAL DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS

Orienta o intrprete no sentido de que, ao construir solues procure dar preferncia queles critrios que favore am a integrao social e a unidade, por que ao atuar como coluna vertebral que sustenta a ordem jurdica, a observncia da Constituio deve produzir e manter a coeso social, prrequisito e condio de viabilidade do prprio sistema, a fim de conduzir a solues pluralisticamente integradoras, como ressalta Canotilho (2002, p. 1.208). Assim, a interpretao dos incs. IV, XXII e XXIII do art. 7 da CF/88 deve ser pautada pela eficcia in tegradora, que resulta na preservao do direito sade e higidez fsica, porque o bem maior a ser protegido.

Neste contexto, possvel consi derar o pagamento do adicional de insalubridade apenas como verba de natureza contratual, atrelada ao vnculo empregatcio existente entre as partes? Penso que no. O direito sade desborda os estrei tos limites da contratualidade e constitui se numa autntica garantia institucional que se espraia por todo o sistema. Nesse sentido posicionouse a Carta de Manaus (expedida no XIV CONAMAT Congresso Nacional dos Magistrados da Justia do Trabalho, de abril a maio de

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Em caso de aparente diversidade entre normas constitucionais deve ser adotada a soluo que as harmonize de tal modo que resulte na otimizao de ambas e no menor sacrifcio possvel dos bens e valores envolvidos.
4.3 PRINCPIO DA CORREO FUNCIONAL

[...] insustentvel a tese de que os gastos despendidos na melhoria das condies de trabalho redundariam num custo insuportvel para a atividade econmica, pois na verdade atuam como investimento propulsor do desenvolvimento do pas [...].
A finalidade do Direito consiste em ser propositivo e atuar como balizador de conduta, cuja importncia cresce num am biente de ambivalncia. Na era contempo rnea, a Constituio se tornou o centro em torno do qual giram vrias ordens normativas fragmentadas, [...] estraalhadas, envolvendo inclusive um processo de inflao normativa. exatamente essa gravidade que consegue fazer com que ns possamos compreender o papel da Constituio [...] dando unidade 2008, no Amazonas) ao consignar, em seu item 4, o reconhecimento de que o direito a um meio ambiente de trabalho saudvel e seguro se constitui em direito fundamental do trabalhador, assegurado pela Constituio Federal. Alm disso, embora considerando que a questo surge numa relao de natureza privada, o conceito de eficcia horizontal dos direitos fundamentais, de matriz alem, matria j amadurecida na doutrina e detm inequvoca aplicabi

Tem por finalidade orientar o intr prete no sentido de que o ordenamento coerente e previamente ponderado no pode levar a um resultado que desatenda tais parmetros. A aplicao deste princ pio tem especial relevo no controle da constitucionalidade, a fim de resguardar a estrita fidelidade Constituio. Neste contexto, insistir na utilizao do salrio

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lidade no sistema brasileiro. Como bem salienta Virglio Afonso da Silva (2008, p.10, 146), a aplicao dos direitos fundamentais extrapola o mbito da relao entre Estado e indivduo para irradiar efeitos, direta ou indiretamente, por todo o ordenamento jurdico, atingindo tambm as relaes entre particulares, assim atuando em cumprimento aos princpios constitucionais, que devem ser realizados na maior medida possvel, diante das situaes fticas e jurdicas existentes, operando nas relaes entre particulares com base na idia de otimizao. Ademais, na atividade judiciria, especialmente na aplicao, na interpretao e no controle dos atos entre particulares que envolvam direitos fundamentais, que todas as dificuldades e peculiaridades da constitucionalizao do direito se revelam com clareza e profundidade. O pensamento de Jorge Reis Novais (2006, p. 210) tambm caminha nesta direo, enfatizando os benefcios sociais proporcionados pela segurana jurdica que resulta da proteo dos direitos fundamentais.

[...] o Parlamento estabelece as regras gerais e traa as diretrizes, porm o faz em clusulas abertas, [...] abrindo caminho para uma atuao jurisdicional mais ampla, no apenas para interpretar, mas tambm para complementar o prprio enunciado da norma.
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Tal ocorre porque o feixe de direitos fundamentais pos tos pela Constituio atua no s como limite, mas constitui verdadeira bssola, traando marcos orientadores da ordem jurdica que assim se expandem para todo o direito positivo. Esta dimenso objetiva decorre do reconhecimento de que os direitos fundamentais consagram os mais importantes valores partilhados numa comunidade poltica, de modo que no se referem apenas ao Estado mas a toda a sociedade, como explica Daniel Sarmento (2003, p. 254, 308). H um anseio social crescente por segurana e repdio existncia de decises conflitantes sobre a mesma matria, que redundam em situaes de injustia em que uns obtm o bem da vida e outros no, embora esteja em jogo o mesmo direito, de modo que pouco importa a natureza jurdica do autor do ato ilci to, quando perpetrado com violao dos direitos fundamentais.
6 DA INSALUBRIDADE

A prestao laboral em condies de insalubridade temse revelado, cada vez mais, como a grande responsvel pelo n mero crescente de afastamentos/faltas ao trabalho, bem como concesso de licenas e aposentadorias por invalidez, compro metendo a empregabilidade futura do trabalhador e precari zando a qualidade de vida de toda sua famlia, pois reduz as chances de os filhos serem mantidos na escola por mais tempo, chamados que so para completar a baixa renda familiar. Ademais, quem fica incapacitado de trabalhar tem grandes chances de desenvolver quadros de depresso, com aumento do consumo de lcool, que, via de regra, leva aos fatos notrios de violncia domstica e desagregao familiar. Como uma bola de neve os fatos vo se sucedendo, com sensvel aumento da gravidade das conseqncias, que pode
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riam ter sido evitadas com atitudes de preveno. Ao analisar o tempo perdido com doena e o impacto que isso causa nao, em recente pesquisa Milko Matijascic, do IPEA (O ESTADO DE S. PAULO, 2008, p.A20), apurou em 13,5 anos o perodo que os homens passam doentes e 11,5 as mu lheres, explicando que as pessoas passam mais de uma dcada em condio de vida precria, o que tem impacto nas finanas pblicas, com perda de produtividade e custos hospitalares, sendo que na comparao com outros pases a situao s pior na ndia, Rssia e frica do Sul. Destaca que investir na preveno mais barato do que tratar os pacientes depois da doena instalada e os investimentos sociais podem mudar o atual quadro, que tem reflexos diretos na capacidade produtiva e na competitividade do pas, ressaltando que a desigualdade diminuda no s com programas de transferncia de renda, mas com investimentos em servios sociais, como sade. Em recente artigo, o professor Jos Pastore (O ESTADO DE S. PAULO, 2008, p. B2) noticia que, alm dos 300 mil casos de pessoas que adoecem, acidentamse ou morrem, o nmero dos no-notificados maior, podendo chegar a casa de 1 milho. Menciona que, de conformidade com dados por ele levanta dos em 2004, os acidentes e as doenas profissionais custam quase 25 bilhes por ano. Explica que as campanhas de preveno de acidentes do resultado, sem dvida. Mas o que mais funciona a premiao da empresa que tem pouco e a penalizao da empresa que tem muito acidente e doena profissional. (Grifo nosso) Entretanto, a adoo desta conduta de preveno vem sendo desestimulada, pois o que se paga como adicional de insalubridade muito pouco, tendo um custo menor do que os gastos que seriam necessrios para reduzir os nveis de insalu bridade nos locais de trabalho. Tal situao se revela insustentvel. Cabe ao Judicirio, como poder estatal, proferir decises indutoras realizao dos investimentos necessrios para a re duo dos nveis de insalubridade nos locais de trabalho. No se pode desconsiderar que o que est em jogo a sa de e a higidez fsica do homem que trabalha, bem como que o nmero elevado de afastamentos por licenamdica e aposen tadorias por invalidez se constitui num custo suportado por toda a sociedade, provocado muitas vezes pela falta de manuteno no maquinrio existente, ou falta de instalao de equipamentos mais adequados ao exerccio da atividade que exigida do traba lhador, o que pode redundar em benefcio econmico imediato ao empregador, que deixa de desembolsar as respectivas despe sas necessrias para a adoo de tais providncias. No h amparo no Direito posto e nos princpios constitu cionais para admitir que a privatizao dos lucros em benefcio de alguns seja sustentada pela socializao dos prejuzos, su portados no s pelo trabalhador e sua famlia, mas tambm pela sociedade como um todo, mediante a concesso de um volume significativo de benefcios previdencirios (auxliodoen a e aposentadoria por invalidez), custos hospitalares e custos sociais supra referidos, de modo que a questo desborda os restritos limites de um contrato de trabalho, gerando efeitos em toda a sociedade. Ensina Luiz Edson Fachin (2008, p. 148150) que no se trata, to-s de permear o estatuto jurdico das pessoas, dos

bens e dos interesses luz dos direitos fundamentais como direitos proteo, mas tambm de apreender direitos de organizao e de participao, aptos a exigir condutas pblicas ou privadas, delineando de forma ntida um movi mento que supera o vis patrimonialista e ala um novo patamar, marcado pela repersonalizao das relaes jurdicas. Destarte, no h como reduzir a insa lubridade a simples questo patrimo nialista/contratual quando se trata de garantir condies de sade e higidez fsica no local de trabalho, direito que a Constituio Federal em vigor albergou como fundamental.
7 DO ADICIONAL

O art. 192 da CLT dispe que o traba lho insalubre, assim considerado o execu tado em condies que extrapolam os n veis de tolerncia, assegura o recebimento de um adicional varivel de 40%, 20% e 10%, conforme a gravidade do grau (m ximo, mdio e mnimo), a ser calculado sobre o salrio mnimo da regio. Ao ser promulgada a Constituio Federal em 1988, a redao constante dos incs. IV e XXIII do art. 7 veio pro vocar intensa controvrsia quanto base de clculo deste adicional. Alguns defen diam a manuteno do salrio mnimo. Outros pugnavam pela utilizao do sal riobase e muitos pretendiam considerar para tanto a remunerao. Ante tal celeuma, o Tribunal Supe rior do Trabalho passou a considerar em inmeros julgados que no teria ocorri do qualquer alterao, assim dispondo de forma expressa em sua jurisprudncia dominante, consignada na Smula 228 e OJ 2 da SDI I, ao expressamente aduzir que tal entendimento continuava mesmo na vigncia da CF/88, diretriz que passou a nortear os julgamentos nesta Justia especializada.
8 DA SMULA VINCULANTE N. 4

o STF a Smula Vinculante n. 4, esta belecendo expressamente que o salrio mnimo no pode ser usado como indexador de base de clculo de vantagem de servidor pblico ou de empregado, nestes termos interpretando o disposto no inc. IV do art. 7 da Lei Maior, que levou ao can celamento da OJ 2 da SDII pelo TST, de sorte que o suprareferido entendimento no pode mais ser sustentado. Da parte final da smula constou tambm que o salrio mnimo no pode ser substitudo por deciso judicial, as sim vedando a criao autnoma de um novo indexador, o que veio fulminar a validade da Smula 17 do TST, pois o pa rmetro ali estabelecido quanto utiliza o do salrioprofissional decorria ex clusivamente de uma construo judicial, declarada pelo STF como insuficiente e assim deve ser cumprida em decorrncia de sua fora vinculante, como conside rou o prprio TST quando procedeu ao seu cancelamento. Na mesma sesso o TST procedeu reviso da Smula 228, que passou a adotar a seguinte redao: A partir de 9 de maio de 2008, data da publicao da Smula vinculante n. 4 do STF, o adicional de insalubridade ser calculado sobre o salrio bsico, salvo critrio mais vantajoso fixado em instrumento coletivo. Tal alterao provocou acirrada ce leuma, que levou ao ajuizamento de trs reclamaes junto ao STF, ques tionando a validade do novo texto da Smula 228 do TST.

Monnerat (2006, p. 185205), a reclamao parte de uma premissa simples, qual seja, se dado ao Tribunal competncia para decidir determinada matria, deve existir um mecanismo processual que garanta a observncia desta competncia, bem como, a autoridade da deciso proferida. Ensina Hely Lopes Meirelles (1990, p. 640) que inicialmente o STF conside rava inadmissvel a Reclamao quanto s decises proferidas em controle con centrado, tendncia que aos poucos foi alterada no sentido de que tal posiciona mento deveria ser revisto. Em julgados proferidos nos anos de 1992 e 1993, o STF passou a reconhecer a legitimidade daqueles entes e rgos que, apesar de no terem sido parte na ao direta de inconstitucionalidade, pudessem proce der ao ajuizamento da reclamao, o que tambm foi reconhecido quanto ao declaratria de constitucionalidade e ar gio de descumprimento de preceito fundamental nos termos do art. 13 da Lei n. 9.882/99. Nesses termos, nada impede que a Reclamao, admitida quanto a ato administrativo ou judicial, proferido em contrariedade deciso exarada em uma ao direta de inconstitucionalidade, ao declaratria de constitucionalidade ou ar gio de descumprimento de preceito fundamental, tambm passe a ser cabvel quando ocorrer contrariedade Smula Vinculante editada pelo STF, pois esta se constitui tambm numa ferramenta de controle da constitucionalidade.

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Em caso de aparente diversidade entre normas constitucionais deve ser adotada a soluo que as harmonize de tal modo que resulte na otimizao de ambas e no menor sacrifcio possvel dos bens e valores envolvidos.
9 DA RECLAMAO E DA LIMINAR

Entretanto, tal quadro jurdico sofreu alterao significativa. A Emenda Constitucional n. 45/04 in seriu o art. 103A na Carta Constitucional, conferindo ao STF a atribuio de aprovar smula que, a partir de sua publicao, na imprensa oficial, ter efeito vinculante em relao aos demais rgos do Poder Judicirio. Em relao presente matria editou

O ajuizamento de reclamao junto ao STF est previsto no ordenamento, quando se trata de controle concentrado da constitucionalidade. Seria cabvel tam bm em relao smula vinculante? Dispe o art. 102, I, l, da CF/88 que compete ao STF a guarda da Constitui o, cabendolhe processar e julgar origi nariamente a reclamao para a preservao de sua competncia e garantia da autoridade de suas decises. Como explica Fbio Victor da Fonte

Em relao Smula Vinculante n. 4 foram ajuizadas trs reclamaes: 1 n. 6.266 pela Confederao Nacional da Indstria; 2 n. 6275 pela Unimed Ribeiro Preto Cooperativa de Trabalho Mdico; 3 n. 6277 pela Confederao Nacional da Sade hospitais, estabele cimentos e servios. Ao apreciar o pedido, o presidente do STF deferiu liminar para suspender a aplicao da Smula 228 do TST na parte em que permite a utilizao do salrio

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bsico para calcular o adicional de insalubridade. Neste contexto, quais os parmetros do efeito vinculante?
10 DA EXTENSO DO EFEITO VINCULANTE

Embora seja possvel o ajuizamento de reclamao junto ao STF, em relao matria tratada na Smula Vinculante, h questes peculiares a ser enfrentadas. No caso do controle concentrado, em que h uma ao especfica, possvel entender que o efeito vinculante tambm se estenda aos fundamentos determinantes desta deciso.

No h amparo no Direito posto e nos princpios constitucionais para admitir que a privatizao dos lucros em benefcio de alguns seja sustentada pela socializao dos prejuzos, suportados no s pelo trabalhador e sua famlia, mas [...] pela sociedade [...].
Entretanto, a smula vinculante no se refere a uma ao especfica, constituindose num resumo da tese reiterada em diversas decises, que podem deter especificidades outras ine rentes a cada caso, embora ensejem convergncia quanto a um determinado ponto comum, que resultou na edio da smula. Por tais razes, o efeito vinculante se restringe exclusivamente ao enunciado da smula, no podendo ser ampliado para abran ger as diversas fundamentaes das diferentes aes em que a mesma tese foi anteriormente apreciada, nem h amparo consti tucional para atrelar o enunciado fundamentao exarada num nico julgamento, nem que seja o ltimo, como vem defendendo certa corrente doutrinria, pois tal interpretao viola a natureza jurdica da prpria smula e compromete sua eficcia, como est revelando toda a celeuma suscitada quanto questo da base de clculo do adicional de insalubridade. A liminar deferida no decorre de um provimento recursal, pois a reclamao tem natureza de ao, e no de recurso. Des tarte a liminar s pode ser lida, e interpretada, sob o balizamen to dos critrios estabelecidos na prpria smula. Por isso, no h como atribuir liminar, concedida por juiz singular, efeitos mais amplos do que os traados pelo enunciado da smula, estabelecido por uma deciso colegiada do Tribunal, proferida nos termos do art. 103 A da CF/88, que exige expressamente a deciso de dois teros dos seus membros, aps reiteradas decises sobre matria constitucional. No h como interpretar uma smula da mesma forma como se procede em relao a uma deciso proferida em ao direta de inconstitucionalidade ou ao declaratria de constitucionalidade. A intensa controvrsia suscitada em relao Smula Vinculante n. 4 evidencia isso. A partir do momento em que, inadvertida mente, pretendeuse ampliar o efeito vinculante alm dos limites estabelecidos no art. 103 A da CF/88, indevidamente incluindo os fundamentos especficos da ltima deciso proferida em RE, que versa sobre matria colateral, desatrelada do foco principal, tudo desandou... O efeito no poderia ser outro. A edio de uma smula vinculante, pela sua prpria natu reza, se concentra na tese reiterada nos diversos casos subme tidos apreciao do tribunal, passando ao largo, portanto, das
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peculiaridades de cada caso e procurando condensar apenas a tese uniforme que se repete em todos eles que, no caso, corres ponde a vedao de utilizao do salrio mnimo como base de clculo do adicional de insalubridade. Desbordar destes contornos levaria a controvrsia a tal nvel que implodiria a eficcia do instituto da smula vinculante, inten sificando o conflito ao invs de reduzilo, como seria seu escopo. Considerar como vinculantes os diferentes fundamentos das diversas decises, quando a razo de ser da smula exata mente o contrrio, ou seja, um resumo da tese convergente em todos eles, se afigura insustentvel por redundar numa impossi bilidade lgica, como as recentes ocorrncias vm demonstran do em relao Smula Vinculante n. 4.
11 DOS DIFERENTES CRITRIOS

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A Smula Vinculante estabeleceu expressamente que o dis posto no art. 192 da CLT deixou de ser exigvel no que se refere base de clculo, pois o salrio mnimo no pode ser usado como indexador de base de clculo de vantagem de servidor pblico ou de empregado, nem ser substitudo por deciso judicial. A constitucionalizao da matria evidencia um acentuado movimento de despatrimonializao, ou seja, de superao do paradigma patrimonialista. Nesse contexto, o pagamento do adicional de insalubridade no se restringe natureza de sin gela contraprestao, devendo ser considerado tambm como um inibidor das prticas lesivas a sade e integridade fsica da quele que trabalha, assim conferindo funcionalidade diretriz traada no art. 1 da Constituio Federal ao erigir o trabalho como valor fundante da Repblica. Da porque as Cortes no so apenas guardis da Constituio... mas, sim, veculos de justificao e fundamentao material dos direitos que devem ser protegidos pelo Judicirio, conforme ressalta com maestria Luiz Edson Fachin (2008, p. 143151), alertando para a necessi dade de se precaver de duas armadilhas: de um lado, o senso comum; e de outro, o arbtrio das razes subjetivas. Ante as razes supra referidas, quais critrios devem ser considerados para solucionar a questo?
11.1 DA REMUNERAO

No h nenhuma lei fixando a remunerao como base de clculo dos adicionais referidos no inc. XXIII do art. 7 da CF/88, entre os quais se insere a insalubridade. Acrescentese que, em nenhum momento, o referido inciso assim determinou, tendo se limitado a estabelecer o pagamento de um adicional de re munerao, para fixar a natureza salarial deste ttulo. Se o obje tivo fosse estipular a remunerao, como base de clculo, teria sido adotada terminologia distinta, com a estipulao de um adicional sobre a remunerao, o que bem diferente. Nesse sentido temse posicionado a doutrina e a jurisprudncia, de modo que no h amparo para a utilizao da remunerao como base de clculo deste adicional.
11.2 DO SALRIO CONTRATUAL

Salrio contratual aquele estipulado no contrato de tra balho, ao ser celebrado de forma escrita ou verbal. Entretanto, alm de no estar estipulado em nenhum texto legal, tratase de expresso que pode gerar controvrsias e dar margem a di ferentes interpretaes. Seria assim considerado aquele estipu

lado no ato da contratao, ou o ltimo valor pago? Em caso de salrios variveis, como seria aferido o contratado? A fim de evitar a ampliao dos pontos em conflito, nada aconselha a utilizao de tal critrio.
11.3 DO PISO NORMATIVO DA CATEGORIA

Piso normativo aquele estabelecido em conveno ou acordo coletivo, como o menor valor a ser pago para o trabalha dor que integra determinada categoria. Geralmente se constitui em salrio de ingresso, diferenciado por funo, no havendo a menor possibilidade do salrio base recebido ser inferior ao piso normativo da categoria. Geralmente pago no primeiro ano de trabalho. Por ocasio do segundo ano, na data base o trabalhador passa a ser beneficiado por ndices de reajuste sobre o salrio ante riormente recebido, de modo que, quan do tem mais de um ano de servio, via de regra, seus salrios so superiores ao piso, o que desautoriza a utilizao desse critrio, pois levaria a um nivelamento por baixo do adicional.
11.4 SALRIO PROFISSIONAL

bsico para outros. Destarte, preciso evitar um novo foco de discusso, que certamente causar tumulto processual, dificultando ainda mais a soluo da con trovrsia e prolongando indevidamente a durao do processo, assim colidindo com o estabelecido no inc. LXXVIII do art. 5, que erigiu como direito fundamental a razovel durao, alm de frustrar o escopo da smula vinculante. Tratase de interpretao questionvel como evidenciaram as recentes ocorrn cias, notadamente as reclamaes ajuiza das, qual seja, as de n. 6.266/08 pela CNI, n. 6.275/08 pela Unimed Ribeiro Preto e n. 6.277/08 pela Confederao Nacional da Sade, em que o presidente do STF concedeu liminar decidindo suspender a aplicao da Smula 228/TST na parte em que permite a utilizao do salrio bsico para calcular o adicional de insalubridade, de modo que no h amparo para escolher este critrio.
11.6 DO SALRIO-BASE

vincula-se a obrigao principal [...] indispensvel e essencial, no podendo haver relao de emprego que no o tenha, o que facilita a sua adoo tambm com respeito ao princpio da isonomia por se tratar de critrio que pode ser ob servado para todos.
12 O CLCULO DO ADICIONAL

Ante a intensa celeuma provocada pela questo, duas correntes principais vm direcionando a interpretao da matria:
12.1 TUDO COMO DANTES NO QUARTEL DE ABRANTES?

Salrio profissional aquele estabe lecido em lei em relao determinada profisso como, por exemplo, o estipu lado nas Leis ns. 3.999/61 e 4.950A/66, que fixam o salrio dos mdicos e enge nheiros, de modo que se trata apenas de casos especficos, o que impede a gene ralizao do critrio. Ademais, o salriobase no pode ser inferior a tais valores, de modo que sua utilizao como base de clculo em nada viola, ou altera o disposto nas leis especiais.
11.5 DO SALRIO BSICO

O termo salriobase tem sido de uso corrente pela doutrina e jurisprudn cia de longa data, conceito de fcil com preenso e extenso genrica, que no suscita controvrsias. Explica Jos Martins Catharino (1994, p. 21) que salrio base a retribuio dos servios prestados pelo empregado, por fora do contrato de trabalho, sendo pago pelo empregador, que deles se utiliza para a realizao dos fins colimados pela empresa.

A primeira corrente entende que o efeito vinculante da smula se restringe apenas parte final do enunciado, que veda a substituio do salrio mnimo por deciso judicial concluindo que, por isso, mesmo aps a edio da Smu la Vinculante n. 4 continuaria a ser adota do o salrio mnimo. Ser? Primeiramente preciso ponderar que, ante os princpios da eficincia e da utilidade dos atos processuais, e sob a perspectiva da lgica jurdica, tal conclu so se revela insustentvel. Com efeito, no seria preciso uma smula vinculante para dizer o que a Smula n. 228 (em sua redao anterior) e a OJ 2 da SDI1, ambas do TST, j fixavam como diretriz jurisprudencial dominante nesta Justia Especializada. Se era para ficar tudo como dantes, para que smula vinculante se j havia jurisprudncia consolidada?

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[...] o efeito vinculante se restringe exclusivamente ao enunciado da smula, no podendo ser ampliado para abranger as diversas fundamentaes das diferentes aes em que a mesma tese foi anteriormente apreciada [...]
Nesse contexto, pelas razes acima elencadas, o nico que pode ser utilizado de forma genrica e servir de parmetro a todo o universo de trabalhadores, urbanos e rurais, independentemente das especifici dades de cada categoria, por ser facilmente afervel, j que no existe trabalhador que no tenha um salrio-base. Em obra clssica sobre o tema, Amauri Mascaro Nascimento (1994, p. 5758; 132236) explica que salriobase a parte principal da totalidade das percepes econmicas do empregado [...] toda retribuio que possa ser forma nica de ganho do trabalhador [...] Ademais, essa interpretao leva concluso de que a atuao judicial no pode suprir a lacuna da norma, o que se revela absurdo por violar direito consti tucional fundamental, referente ina fastabilidade da jurisdio, alm de abrir precedente perigoso, que pode solapar a atuao do prprio Judicirio, como um dos poderes da Repblica. Com efeito, se nosso sistema jurdico veda a justia pelas prprias mos e as sim deve permanecer para que seja man tido o Estado de Direito, como corolrio lgico da atribuio do monoplio estatal deve preservar o princpio da inafastabili

A expresso salrio bsico tambm no consta de texto legal previsto no 1 do art. 193 da CLT, que disciplina o clculo do adicional previsto no inc. XXIII do art. 7 da CF/88. Alm disso, constitui expresso sem tradio no direito traba lhista, que peca pelo sentido indefinido, dando margem a muita controvrsia. O critrio a ser utilizado, para aferir o que seria salrio bsico, pode dar margem a vrios questionamentos, pois em decor rncia das condies especiais de certas categorias, o bsico para uns, no seria

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dade da jurisdio (non liquet) em sua integralidade, que assim foi estabelecido como direito fundamental no inc. XXXV do art. 5 da CF/88. Nessa mesma esteira caminham as normas infraconstitucionais. O art. 126 do CPC prev que o juiz no se exime de sentenciar ou despachar alegando lacuna ou obscuridade da lei. No julgamento da lide caber-lhe- aplicar as normas legais, no as havendo, recorrer analogia, aos costumes e aos princpios gerais de direito, enquanto o art. 4 da LICC estabelece que o juiz decidir o caso de acordo com a analogia, os costumes e os princpios gerais de direito, e o art. 8 da CLT, que rege a questo na Justia especializada, determina que, na falta das disposies legais ou contratuais, o juiz dever decidir conforme o caso, pela jurisprudncia, por analogia, por equidade e outros princpios e normas gerais de direito, principalmente do direito do trabalho. Todo o padro normativo do sistema jurdico nacional le gitima, portanto, a ratio juris, ou seja, a interpretao por juris prudentia, quando necessria para complementar a insuficin cia do texto legal, de modo que a concluso que aponta para a anulao da atuao judicial no encontra amparo na Carta Constitucional, nem no ordenamento jurdico nacional.
12.2 O GRAVAME DEVE CONTER A INTENSIDADE NECESSRIA PARA DESESTIMULAR A CONDUTA LESIVA

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A segunda corrente entende que o efeito vinculante se re fere a vedao de utilizao do salrio mnimo como indexador da base de clculo do adicional de insalubridade. Considera que o escopo da smula vinculante, ao atuar como um tertius genus no controle da constitucionalidade, con sistiu em interpretar as normas postas pela Lei Maior no sentido de que o gravame deve conter a intensidade necessria para desestimular a conduta lesiva. Sob tal perspectiva, o clculo do adicional de insalubridade sobre o salrio mnimo representa um custo muito pequeno, que por isso desestimula o empregador a adotar as providncias necessrias reduo da insalubridade no local de trabalho.

[...] a reclamao tem natureza de ao, e no de recurso. Destarte a liminar s pode ser lida, e interpretada, sob o balizamento dos critrios estabelecidos na prpria smula.
A smula vinculante no veio para confundir, mas para esclarecer. Foi instituda com o escopo de conferir segurana jurdica num ambiente de instabilidade, apontando a soluo que seria mais consonante com os princpios constitucionais que regem determinada matria e, portanto, assim deve ser interpretada, o que vem conferir maior legitimidade ao entendi mento esposado pela segunda corrente, por conferir equilbrio harmnico e unidade integradora ao sistema, alm de aumen tar seu nvel de funcionalidade e eficcia. Desse modo, preserva a sintonia que deve existir entre o marco normativo posto e a realidade ftica que visa regular, atento aos desafios do momento atual. Como bem pondera Zygmunt Bauman (1999, p. 270), a celebrao ps-moderna da diferena e da contingncia no deslocou a nsia moderna de uniformidade e certeza que persiste, agora num ambiente
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de complexidade mais acentuada, o que exige a explicitao de marcos claros de normatividade a fim de dirimir o nvel de in certeza, razo justificadora da instituio de smula com efeito vinculante, de modo que sua interpretao no pode gerar efei to contrrio a tal escopo. Considerando os diferentes critrios para estipulao da base de clculo anteriormente referidos, a utilizao do sal riobase se apresenta como a mais indicada, pois a integrao analgica se faz por mediao legislativa, com a aplicao de um conceito que j est expressamente previsto em lei. Com efeito, preciso considerar que, em relao ao adicional de pe riculosidade, albergado no mesmo inc. XXIII do art. 7 da CF/88, o 1 do art. 193 da CLT estabeleceu o clculo sobre o salrio base, critrio assim institudo por lei e no por deciso judicial, de sorte que o mesmo critrio legal deve ser aplicado em re lao ao adicional de insalubridade, o que tambm possibilita o correto exerccio da opo prevista no 2 do mesmo artigo, assim preservando a ratio decidendi que ensejou a edio da smula com efeito vinculante. No h como sustentar que adicionais albergados no mes mo inciso constitucional (XXIII do art. 7) tenham base de cl culo diferente, notadamente quando a intensidade do gravame no ampara tal diferenciao. Com efeito, enquanto nas situa es de periculosidade h um risco, no caso de insalubridade a leso efetiva, causada pela exposio do trabalhador a nveis superiores aos estabelecidos pelo limite legal. Enquanto na pe riculosidade o nvel de risco nem sempre pode ser reduzido, no caso da insalubridade existe a possibilidade de reduo e at mesmo de reverso. Por isso, quanto maior o custo patronal em arcar com a manuteno dos nveis de insalubridade, maior ser o estmulo para sua reduo a patamares mnimos. Nesse contexto, a adoo do salrio como base de clculo do adicional atua como fator inibidor da conduta lesiva e est mulo adoo de providncias que tornem mais saudvel o ambiente de trabalho, o que redundar em maior efetividade na preservao da integridade fsica do trabalhador e de sua empregabilidade, alm de reduzir sensivelmente os custos so ciais e previdencirios suportados por toda a sociedade.
13 DA EFICCIA

Importante acrescentar que a smula vinculante se constitui numa diretriz de julgamento, assim detendo critrios pr prios de eficcia. A Lei n. 11.417/2006 admite, em seu art. 4, que o STF, por deciso de 2/3 de seus membros, considere as razes de segurana jurdica ou de excepcional interesse pblico, para restringir os efeitos da smula ou balizar sua eficcia para outro momento. Esta modulao constitui ferramenta importante para evitar o ajuizamento de uma enxurrada de aes, aps a edio de smula vinculante que escolheu um dos caminhos at ento controvertidos, assim contribuindo para implementar a segurana jurdica. Tal possibilidade se justifica porque h questes cuja com plexidade impede a soluo de inopino, sem considerar os efeitos que provoca na realidade da vida. Deste modo, se o escopo proporcionar segurana, tal deve ser garantido em sua integralidade, com os balizamentos devidos para que a aplica o da smula se revista da necessria eficcia. Entretanto, esta

estipulao tem de ser votada pelo Colegiado e assim constar expressamente do enunciado. Outrossim, no consta da Smula Vinculante n. 4 nenhuma deciso dispondo sobre sua eficcia diferida, inexistindo amparo constitucional para sustentar que tal teria ocorrido de forma tcita, quando a norma exige no s dis posio expressa mas tambm quorum qualificado para tanto. Alm disso, critrios de eficcia e atribuio de efeito vinculante s especi ficidades que marcaram o julgamento do ltimo recurso extraordinrio, em que o tema foi questionado, so questes dis tintas que no podem ser confundidas, sob pena de provocar efeitos danosos. Entre os questionamentos mais re levantes est o que prope a seguinte indagao: o efeito vinculante da Smula n. 4 poderia extrapolar seu enunciado e abranger tambm os fundamentos deter minantes de um nico julgado? Na minha opinio, no. Insustentvel a posio dos que tra zem colao excertos de doutrina ex trada do Direito Constitucional alemo, para concluir que o efeito vinculante abrangeria tambm os fundamentos determinantes do ltimo recurso extra ordinrio julgado em que a matria foi debatida. No h em nosso ordenamento ju rdico nenhum dispositivo que legitime a atribuio de efeito vinculante a uma deci so proferida num recurso extraordinrio! A doutrina alem referese aos casos clssicos de controle concentrado da constitucionalidade, em que h uma ao com rito prprio e especfico, que visa expungir do ordenamento lei ou ato normativo federal/estadual que contrarie a Constituio. Diversamente ocorre com as smu las vinculantes, que constituem baliza de julgamento e tambm podem ser decre tadas pelo STF de ofcio, independente mente de qualquer provocao, dotadas de contedo pedaggico institucional, destinadas a orientar as instncias ordi nrias e a administrao pblica em ge ral, como explicita Hely Lopes Meirelles (1990, p. 665). No se pode confundir institutos di ferentes, que detm natureza jurdica dis tinta. A smula vinculante no est atre lada a uma ao especfica e se constitui

numa diretriz jurisprudencial formatada em face de uma determinada tese jurdi ca, examinada em vrios e diferentes processos, de modo que o efeito vinculante se restringe a essa tese jurdica determinada e no s peculiaridades que distinguem os diferentes processos e que no constaram do enunciado da smula.

ja sua finalidade de proporcionar estabili dade social nas situaes de conflito. Por isso, todas as demais peculiari dades dos anteriores recursos extraordi nrios em que a questo do adicional de insalubridade foi discutida pelo STF, inclusive as referentes ao ltimo (RE 565714), no que concerne aos oficiais da reserva e reformados da polcia militar e

A edio de uma smula vinculante, pela sua prpria natureza, se concentra na tese reiterada nos diversos casos submetidos apreciao do tribunal, passando ao largo, portanto, das peculiaridades de cada caso e procurando condensar apenas a tese uniforme que se repete em todos eles [...]
Ademais, para que se revista de legi timidade, a edio de uma smula vin culante prev o atendimento de deter minados requisitos. Nesse sentido, o art. 103A da CF/88 exige a deciso de 2/3 de seus membros, aps reiteradas decises sobre matria constitucional, de modo que a ratio decidendi no pode ser extra da de apenas um caso julgado, nem que seja o ltimo. Com efeito, as especificida des inerentes a cada processo, explicita das nas respectivas fundamentaes, no podem ser assim consideradas para efei to de smula vinculante, pois, como evi dencia o prprio nome, tratase de uma smula, ou seja, de uma condensao do ponto que convergente em todos os julgamentos que lhe deram suporte, que no caso consistiu no reconhecimento da inconstitucionalidade da utilizao do sa lrio mnimo como critrio de clculo. Como ensina Eduardo Arruda Alvim (2007, p. 4570), smula vocbulo que vem do latim summula e tem o signifi cado de sumrio, resumo. Consiste num enunciado que se extrai de decises juris prudenciais reiteradas, no se atendo aos restritos limites de cada caso concreto, a fim de ostentar a generalidade necessria para atuar como balizador de julgamen to. Insustentvel, portanto, atrelar sua fundamentao especificidade de cada caso, sob pena de reduzila a uma colcha de retalhos confusa e ininteligvel, assim invalidando sua utilizao, cujo escopo est direcionado para garantir maior certeza normativa e, por conseqncia, aumentar os nveis de segurana jurdica, bem da vida to buscado em nossa con temporaneidade, para que o Direito atin aplicao de lei estadual especfica, no constituem parte integrante da smula, atuando apenas como obter dictum, ou seja, questo perifrica, que no pode ser considerada no balizamento do efeito vinculante, cuja ratio decidendi consiste na assertiva de que o salrio mnimo no pode ser usado como indexador de base de clculo de vantagem de servidor pblico ou de empregado, assim dispondo por considerar que se trata de proceder a interpretao conforme a Constituio no que se refere base de clculo do adicional de insalubridade. Desse modo, afigurase insustentvel o raciocnio que pretende atribuir s ra zes de decidir exaradas apenas ao ltimo recurso extraordinrio o balizamento do efeito vinculante, pela simples e boa razo de que, por sua prpria natureza, a smula vinculante no pode ser pautada por um nico caso. Assim, os fundamentos determinantes de uma smula vinculante devem ser aferidos pelo denominador comum dos vrios julgados que vieram embasar o ncleo da dire triz firmada, qual seja, o de que o salrio mnimo no pode ser usado como indexador de base de clculo, nem ser substitudo por deciso judicial.
14 DA DECLARAO DE INCONSTITUCIONALIDADE SEM PRONNCIA DE NULIDADE

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Seria cabvel a aplicao da decla rao de inconstitucionalidade sem pro nncia de nulidade no que se refere interpretao do enunciado da Smula Vinculante n. 4 ? Discorrendo doutrinariamente sobre

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a matria, Gilmar Mendes (1995, p. 6167), hoje presidente do STF, explica que esta modalidade de deciso foi adotada pelo legislador em 1970 Lei Bundesverfassungsgericht, 31 (2), 2 e 3 perodos, e 79 (1). Menciona que h casos nos quais a inconstitucionalidade no pode ser superada, em princpio, mediante deciso de ndole cassatria, pois esta ou no atingiria os benefcios pretendidos ou acabaria por suprimir algo mais do que a ofensa constitucional que se pretende eliminar. Assim, embora exista uma lei que poderia ser declarada nula, abstm-se o Tribunal de proferir a nulidade sob a alegao de que a ofensa constitucional decorre no da regulao, mas de sua incompletude, seja porque o legislador foi omisso em proceder complementao do complexo normativo, seja porque no contemplou determinado grupo na regra impugnada. Referese s chamadas lacunas jurdicas ameaadoras [...] que poderiam, em caso de uma pronncia de nulidade, ter srias consequncias, ensejando mesmo eventual caos jurdico. Esses casos tm o seu ponto comum na chamada inexequibilidade da deciso cassatria, de modo que a declarao da nulidade levaria a uma minimizao, ao invs de ensejar a busca da otimizao na concretizao da vontade constitucional. A lacuna resultante da declarao de nulidade poderia fazer surgir uma situao ainda mais afastada da vontade consti tucional, resultando num vcuo jurdico intolervel para a ordem constitucional. Assim, possvel a aplicao provisria da lei declarada inconstitucional se razes de ndole constitucional, em particular, motivos de segurana jurdica, tornam imperiosa a vigncia temporria da lei inconstitucional, a fim de que no surja, nesta fase intermediria, situao ainda mais distante da vontade constitucional do que a anteriormente existente, o que s pode ser justificado quando se trata de fazer valer a completude da Constituio. (Grifo nosso) Fora disso, encontra bice considervel na prpria doutrina e jurisprudncia alems, pois difcil encontrar fundamento constitucional que empreste sustentculo s opinies que defendem a aplicao da norma inconstitucional, notada mente porque qualquer ato praticado com base na norma inconstitucional ilegtimo. Ademais, como se poderia juridi camente sustentar que a decretao de nulidade de uma norma constitucional ficaria suspensa at o atendimento de certas pro vidncias protradas no tempo? Tratase, portanto, de situao especialssima, no configu

A smula vinculante no veio para confundir, mas para esclarecer. Foi instituda com o escopo de conferir segurana jurdica num ambiente de instabilidade [...].
rada no caso da Smula Vinculante n. 4, que aponta exatamente para o sentido contrrio. Com efeito, a vedao da aplicao do salrio mnimo como base de clculo est em consonncia com vontade constitucio nal expressa nos incs. IV e XXII e XXIII do art. 7, e o afastamento deste critrio, tido por inconstitucional, contribui para otimizar as condutas assecuratrias da integridade fsica e higidez no local de trabalho, alm de reduzir os custos com benefcios pre videncirios e atendimentos hospitalares suportados por toda
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a sociedade. Destarte, razes de ordem constitucional que resguardam a segurana jurdica como valor apontam justamente para o cami nho inverso, ou seja, para a necessidade de imediato reconheci mento da nulidade da norma declarada inconstitucional. Nesse contexto, a declarao de inconstitucionalidade sem pronncia de nulidade, cabvel em alguns casos de controle concentrado, como ocorre na ADI, ADC e ADPF, revelase incompatvel com o instituto da Smula Vinculante n. 4, que no se constitui num tipo de controle concentrado ou difuso da constitucionalidade, surgindo como um tertius genus. Necessrio pontuar que, no modelo poltico alemo, o par lamento tem uma situao de ascendncia sobre o Judicirio. Assim, o reconhecimento da inconstitucionalidade sem decla rao de nulidade baseiase no conceito de liberdade de con formao do legislador, e muitos doutrinadores tambm justi ficam a adoo de tal providncia sob o argumento de que, ante a ausncia de ato normativo, no se pode declarar a nulidade da lacuna, de modo que a adoo de tal diretriz seria aceit vel se da declarao de inconstitucionalidade pudesse resultar vcuo jurdico intolervel para a ordem constitucional. Entretan to, isso no ocorre no caso da Smula Vinculante n. 4, pois o sistema jurdico nacional dotado de regras prprias, notada mente quanto ao non liquet e ao princpio da inafastabilidade da jurisdio, o que exclui a possibilidade de adoo de modelo aliengena, destinado a regular situao jurdica diversa. Como esclarece Mendes, a renncia declarao de nulidade somente poderia ser entendida dogmaticamente como uma opo para que o legislador encontre diretamente a soluo para o caso, uma vez que a tarefa de concretizao da vontade constitucional foi, em primeira linha, confiada a ele. Entretanto, tratase de soluo adotada em deciso que aprecia a constitucionalidade ou inconstitucionalidade de uma determi nada norma mediante o manejo do controle concentrado, o que bem diferente do escopo de uma smula vinculante. Ao discorrer sobre esta questo em outro artigo de sua au toria, o Ministro Gilmar Mendes (1992, p. 6996) explica que esta doutrina tem destinao especfica quando o Tribunal atua mais como Corte Constitucional, em questes que envolvem o binmio direito e poltica, exigindo a adoo de tcnicas especficas de deciso, aplicao de um sistema de controle jurdico do poder poltico, o que evidentemente no ocorre no caso da base de clculo do adicional de insalubridade. Tratase, portanto, de tcnica cujo manejo indicado para matrias que envolvem questes polticas pois, como explica em obra anteriormente citada (MENDES, 1995, p. 61 63), quanto mais poltica for determinada questo submetida jurisdio constitucional, mais pareceria inadequado a adoo do processo judicial ordinrio. Quanto menos se falar de processo, de ao, de condenao e de cassao dos atos estatais ressaltava Triepel mais fcil ser a resoluo, na via judicial, das questes polticas, que, ao mesmo tempo, so questes jurdicas. Destaca que j no incio deste sculo existia alguma preocupao com o perigo da adoo pura e simples, pela jurisdio constitucional, das formas de deciso consagrada pela jurisdio extraordinria. Da, por que, ao lado da declarao de nulidade, o Tribunal alemo desenvolveu outra variante de deciso,

a declarao de incompatibilidade ou declarao de inconstitucionalidade sem pronncia de nulidade. Entretanto, enfatiza o risco de adoo desta praxis pela insegurana jurdica que provoca, pois a lei no explicita quando o Tribunal dever abster-se de decretar a nulidade, o que poder redundar em discricionariedade. Tal situao jurdica completamen te diferente da que enfrentada no caso da Smula Vinculante n. 4. Desse modo, a declarao de inconstitucionalidade sem pronncia de nulidade instituto aliengena incompatvel com aplicao no presente caso. O argumento de que, embora declarado inconstitucional, o sa lrio mnimo continuaria a ser utilizado como indexador at que uma lei venha dispor de outra forma tambm no se revela sustentvel, pois viria neutralizar a razo de ser da prpria smula. Com efeito, no seria necessria a edio de uma smula vinculante para estabelecer que tal critrio, fixado no art. 192 da CLT, deveria ser mantido at a promulgao de uma nova lei que viesse fixar outra base de clculo, pela simples e boa razo de que o efeito revogatrio se opera ex legis, j que a lei posterior revoga a anterior quando expressamente o declare, quando seja com ela incompatvel ou quando regule inteiramente a matria de que tratava a lei anterior (art. 2, 1, da LICC) Assim, afigurase evidente que o escopo da smula vinculante no foi chover no molhado como defende esse raciocnio, tendo sido instituda com propsito bem diverso e especfico, qual seja conferir eficcia rpida e preventiva ao controle da constitucionalidade, deses timulando o ingresso em juzo para pos tular direito contrrio a sua diretriz, alm de evitar a interposio de inmeros recursos, assim propiciando a razovel durao do processo e os meios que garantam a celeridade de sua tramitao, como prev o inc. LXXVIII do art.7 da Lei Maior, a fim de preservar a eficcia inte gradora e a supremacia da Constituio.
15 A SMULA VINCULANTE COMO TERTIUS GENUS NO CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE

controle concentrado, ou da suscitao da matria como questo incidental num conflito que j est posto como no caso do controle difuso. Tem efeitos mais ime diatos e uma forte conotao preventiva, pois atua como sinalizador de diretriz para os demais casos, impedindo o ajui zamento de aes cujo resultado j se conhece, ou a desnecessria interposio de recursos inteis, que indevidamente procrastinam o andamento processual e assoberbam o Judicirio, criando obst culos razovel durao do feito exigida pelo inc. LXXVIII do art. 5 da CF/88. Tal conseqncia se revela importan te, pois o controle da constitucionalidade detm ntima relao com a defesa do Estado constitucional democrtico, encur tando os caminhos na implementao da efetividade da norma, alm de fazer valer o princpio da unidade da Constituio.

te de trabalho, dos custos das polticas pblicas, da violncia domstica, da de sagregao familiar, da perda da empre gabilidade, ou seja, perda do potencial humano de trabalhar e de estar inserido na sociedade como sujeito capaz. H uma teia de interesses e direitos que gravitam em torno da questo, de modo que ao tornla objeto de uma smula vinculante o STF traz todo este enfoque que lhe subjacente. Nesse contexto, como tm evidencia do os debates sobre a matria, o manejo de smula vinculante provoca inequvo ca tenso entre o poltico e o jurdico, em relao aos quais no possvel traar uma linha demarcatria clara pois, como bem destaca Jorge Miranda, Constituio tanto Constituio poltica como Constituio social, no se cinge ordenao da vida estatal (em sentido estrito) [...] E,

[...] a utilizao do salrio-base se apresenta como a mais indicada, pois a integrao analgica se faz por mediao legislativa, com a aplicao de um conceito que j est expressamente previsto em lei.
A questo que envolve a hermenu tica da smula vinculante leva, portanto, a uma releitura do positivismo, pois pro voca fissura na sua couragem dogmtica. Por outro lado, no se trata de dar uma guinada de 360 graus e proceder a uma anlise pspositivista, fora do sistema normativo posto. Pelo contrrio, a pecu liaridade da matria que ora se examina que a mudana se processa no cora o do prprio sistema, notadamente ao trazer para a perspectiva constitucional questo que, aparentemente, referese apenas a um adicional trabalhista. Supe ra, portanto, o antigo vis reducionista e segmentado, que fatiava as diferentes reas jurdicas em compartimentos es tanques, que gravitavam como crculos separados e independentes entre si. Cria fissuras em uns e outros, abre portas e passa a atravessar esses crculos alinhavandoos um a um mediante fio condutor, que vai possibilitar o interre lacionamento de todos. Nesse sentido, demonstra que no se trata apenas de um singelo adicional trabalhista, mas de enxergar que a questo extrapola vn culos contratuais e se insere num mbito muito mais abrangente, envolvendo a preservao da sade, do meio ambien como se reconhece vista desarmada, as constituies atuais contemplam largussimos aspectos e reas de dinmica econmica, social e cultural em interao com o Estado. (1990, p. 15). Precisamente por isso, preciso deixar bem claro quais so os valores que devem ser preservados com prioridade. No pre sente caso, ao interpretar os incs. IV e XXII do art. 7 da CF/88, a Smula Vinculante n. 4 pretendeu ressaltar que um ambiente de trabalho saudvel requisito indispen svel para garantir a preservao da sade e da integridade fsica do homem que trabalha, no como valor individual, mas como benefcio da sociedade como um todo, no sentido de preservar a emprega bilidade e a higidez, com a conseqente reduo dos gastos com polticas de sa de pblica e previdncia. Como tertius genus no controle da constitucionalidade, a smula vinculante se constitui numa ponte, construindo ca minhos de aproximao entre o controle concentrado e o difuso, com o escopo de focar na preveno e reduo da confli tualidade, assim conferindo maior grau de segurana jurdica, objetivo que no pode ser frustrado, sob pena de implodir sua prpria razo de ser.
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A edio de uma smula vinculante independe da propositura de uma ao pelos entes legitimados, como ocorre no

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16 UMA NOVA HERMENUTICA

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Ao surgir como um tertius genus no controle da constitucio nalidade, a smula vinculante torna necessria a construo de uma nova hermenutica. Trazendo colao o pensamento de Gadamer (2005, p. 400), necessrio ressaltar que, quando o juiz intenta adequar a lei s necessidades atuais precisamente para preservar sua fora normativa , o que ele tem em vista, obviamente, resolver um problema ou desempenhar uma tarefa prtica: por isso que, olhos postos no presente, ele procurar reconhecer o significado jurdico da lei, que s pode ser o seu significado atual, e no o significado histrico, aquele que lhe foi atribudo ao tempo da promulgao pois, conforme j observava Carlos Cossio, (1940, p. 103107) toda valorao jurdica, enquanto fato necessariamente um fato do presente, porque um sentido s pode existir no presente. A constitucionalizao dos direitos trabalhistas implica o reconhecimento no s da supremacia material, mas tambm axiolgica da Constituio, assim norteando a edificao desta nova hermenutica, trazendo a anlise para uma perspectiva mais abrangente. Tratase, portanto, de preservar a atuao estabilizadora do direito na garantia da segurana, construindo novos padres de normatividade. Como acertadamente pontua Bonavides, um constitucionalismo de resistncia, em que o poder no mais limitado por outro, mas tambm por um direito fundamental. Nesse contexto, assevera com percucincia Herbert Hart (2001, p. 10), que a caracterstica geral mais proeminente do direito, em todos os tempos e lugares, consiste em que a sua existncia significa que certas espcies de conduta humana j no so facultativas, mas obrigatrias em certo sentido. As constituies promulgadas na segunda metade do scu lo XX tornaramse o eixo, em torno do qual gravitam diferentes sistemas jurdicos. Neste universo, a smula vinculante se apre senta como um instrumento de dilogo entre esses diferentes microssistemas, atuando na interseco do direito trabalhista, administrativo, constitucional e previdencirio, assim otimizando a funo promocional do Direito como bem ressalta Norberto Bobbio. Destarte, inexiste uma Constituio dos direitos fundamentais independente da Constituio do poder, o Estado de Direito impem precisamente uma determinada conformao recproca, conforme ensina Jorge Miranda (1995, p. 480).

[...] a adoo do salrio como base de clculo do adicional atua como fator inibidor da conduta lesiva e estmulo adoo de providncias que tornem mais saudvel o ambiente de trabalho [...].
Explica Alexy (2008, p. 543) que a irradiao das normas de direitos fundamentais a todos os ramos do direito limita os con tedos do direito ordinrio, excluindo os que forem constitucionalmente impossveis e exigem alguns contedos como constitucionalmente necessrios, de modo que o sistema jurdico passa a ser substancialmente determinado pela Constituio. Nesse sentido tambm caminha o pensamento de Cano tilho (2004, p. 9, 85), ao ressaltar que existe uma teoria repuRevista CEJ, Braslia, Ano XII, n. 43, p. 31-45, out./dez. 2008

blicana dos direitos fundamentais, que no pode deixar de tomar como ponto de partida o carter consciente e racional, chamando ateno para o ascendente movimento de constitu cionalizao da ordem jurdica privada. Ressaltase que o princpio da eficincia, fixado no art. 37 da CF/88, foi estabelecido em relao a todos os poderes, de modo que tambm aplicvel ao Judicirio. Assim sendo, a hermenutica no pode ficar restrita a uma conotao terica, estando concretamente atrelada utilidade e efetividade da ju risdio. Tratase de uma nova ordem. Ao analisar as diferentes perspectivas da interpretao ju rdica, e as armadilhas que se escondem em suas entrelinhas, Radbruch (1961, p. 66, 274) esclarece que a interpretao jurdica no pura e simplesmente um pensar de novo aquilo que j comeou a ser pensado, mas, pelo contrrio, um saber pensar at o fim aquilo que j comeou a ser pensado por um outro. Assim, no uma estril e circular repetio do que j foi dito, mas um dialtico levar adiante preservado, transformado e, por esta forma, enriquecido. Portanto, ponderam os constitucionalistas Gilmar Ferreira Mendes, Inocncio M. Coelho e Paulo Gustavo Gonet (2008, p. 66), incumbe essencialmente aos intrpretes-aplicadores e no aos legisladores encontrar as primeiras respostas para os novos problemas sociais, uma tarefa da qual s podero desincumbir-se a tempo e modo se forem capazes de olhar para o futuro e trilhar caminhos ainda no demarcados; se tiverem a coragem de enfrentar a opinio dominante, em vez de se resignarem a seguir a jurisprudncia estabelecida; se, finalmente, se dispuserem a assumir o nus redobrado de combater as idias cristalizadas, at porque, via de regra, longe de traduzirem verdadeiros consensos, essas falsas unanimidades no passam de preconceitos coletivos, frutos dos argumentos de autoridade, que sabidamente esterilizam o pensamento e impedem os vos mais arrojados. Apesar de compreensvel, a rejeio inovao s se jus tifica quando h motivos para isso. claro que uma inovao importante, como a edio de smulas vinculantes, pode ser mal direcionada. Entretanto, ela representa uma importante ten tativa de soluo para questes significativas, no que se refere busca de estabilidade e de segurana jurdica. O Direito um balizador de conduta, e como tal deve atuar como bssola, sinalizando qual o comportamento exigido para possibilitar a vida em sociedade. Quanto mais claros os par metros sinalizadores, mais eficazes os efeitos preventivos e a estabilidade social. O rigor cientfico, na identificao das peculiaridades de institutos jurdicos diferentes, no existe como um fim em si mesmo. Visa evitar a confuso de alhos com bugalhos, que, ao invs de aprimorar, cria obstculos prestao jurisdicional, tornandoa obscura e pouco compreensvel, como acontece com a questo encaminhada, o que dever deixar a comunida de jurdica perplexa. O escopo da cincia jurdica evitar que se ande em crculos, apontando caminhos de soluo concreta, a ser aplicados para otimizar a efetividade da jurisdio e fazer valer o princpio da eficincia. Para tanto, preciso deixar fluir as mudanas adequadas para implementar a operacionalidade da jurisdio, necessrias para garantir o Estado constitucional de Direito, como bem ressalta Luigi Ferrajoli (2003).

17 O RISCO DO RETROCESSO

A necessidade de enfrentar uma nova realidade exige a implementao de no vas ferramentas hermenuticas a fim de se preservar a supremacia da Constitui o. Num ambiente de ambivalncia, em que navega a contemporaneidade, expli ca Barroso (2006, p. 148) que a Constituio institui um conjunto de normas que devero orientar sua escolha entre as alternativas possveis: princpios, fins pblicos, programas de ao. Nesse contexto, ao estabelecer a pos sibilidade de edio de smula vinculante aps reiteradas decises sobre matria constitucional, o art. 103 A da Constituio Federal de 1988 pretendeu valorar quali tativamente a deciso que se repete nes ses julgamentos, e no as especificidades prprias de cada um, que so obviamente diferentes. Deste modo, no h amparo constitucional para atrelar a interpretao da Smula Vinculante n. 4 s especificida des do ltimo julgamento, quanto mat ria peculiar ali retratada no que se refere remunerao de servidores estatais, pois o enunciado da smula em nenhum mo mento evidenciou tratarse desta questo especfica, o que desautoriza tal conclu so, porque o que vincula a deciso reiterada que acaba constituindo uma tese jurdica, e no os questionamentos peculiares que envolvem cada caso concreto, sob pena de a smula vinculan te ser totalmente desfigurada e perder sua razo de ser. Com efeito, qual o amparo legal e constitucional para concluir que uma smula, que por natureza se extrai de vrios julgados, seja interpretada apenas pelas especificidades do ltimo recurso extraordinrio em que a matria foi apre ciada? Como sustentar que uma situao peculiar de servidores estaduais, cuja or ganizao salarial atpica, seja utilizada como critrio genrico e balizador dos demais trabalhadores, que tm regime salarial totalmente distinto? Como con ferir efeito vinculante ao que no consta do enunciado da smula? Como confe rir interpretao que acirra o conflito e multiplica as situaes de confronto, se a smula vinculante foi instituda exata mente com escopo contrrio, ou seja, de pacificao social apontando uma diretriz segura para a soluo dos julgados? A Smula n. 4 diz claramente que o salrio mnimo no pode ser utilizado

como indexador, como concluir terato logicamente o contrrio, ou seja, de que o salrio mnimo continua a ser utilizado como indexador? Embora compreensvel a fora do conservadorismo tradicional na interpre tao dos novos conceitos, absoluta mente indispensvel que o Direito abra suas janelas para deixar entrar o oxignio da vida real que pulsa l fora.

domnio, com a vitria da enfermidade e da escravido, que se manifesta ao privar o trabalhador do sentido de seu trabalho, ao transform-lo em pea na engrenagem da produo e do consumo; ao promover a administrao econmica global da terra e transformar o indivduo em espcime de uma coletividade degradada, que tem as caractersticas de um rebanho uniforme de facto

No h em nosso ordenamento jurdico nenhum dispositivo que legitime a atribuio de efeito vinculante a uma deciso proferida num recurso extraordinrio!
Manter as cortinas fechadas s contri buir para o apequenamento e descrdito da atividade judicial, cujo compromisso com a vida real de homens e mulheres de carne e osso, no com teorias e ar qutipos estreis, que neutralizam os princpios constitucionais, implodindo a unidade e harmonia do sistema. No h cincia jurdica se no for pautada por uma tica de responsabi lidade pelos efeitos que determinadas interpretaes provocam no diaadia das pessoas que esto envolvidas nos conflitos. No se decide para defender uma idia, mas para apresentar solues para um problema real de um ser huma no concreto. A teorizao s se justifica quando tiver compromisso com a solu o e no apenas com o diletantismo dis cursivo, pois quem detm o monoplio da jurisdio no pode se dar ao luxo de ficar enredado numa discusso que gira em crculos. preciso estancar, portanto, esse movimento de retorno perspectiva ex clusivamente patrimonialista, que vem ocorrendo num ritmo preocupante, implodindo os mais rudimentares fun damentos do Direito, que devem estar comprometidos com a dignidade do trabalhador e preservao de sua sade, mas que subrepticiamente procuram enveredar pelo caminho contrrio, des construindo a civilizao como constituio de um esquema praxeolgico a que se d o nome de ethos, como explica Osvaldo Giacia Junior (2004, p. 189 203). Lamentando que a humanizao dos brbaros primitivos acabou por resultar no surgimento de novos brbaros, fazendo o jogo comear de novo, o que poder levar ao retorno s relaes de preserva uma modalidade de escravido que ela mesma, genericamente proscreve de Direito, de acordo com um cndido credo humanitrio, inconsciente de sua m-f. Nesse contexto, preciso impedir a disseminao das situaes contempor neas de barbrie, em que um ser huma no, para poder garantir o seu sustento, vse obrigado a trabalhar em condies de insalubridade, que insidiosamente mi nam sua sade. O desafio consiste, portanto, em permitir que o homem volte a tomar posse de si mesmo, atuando o Direito como muro de resistncia para evitar a instalao de uma insidiosa barbrie ci vilizada, que acabar para anular o seu significado.
18 CONCLUSO

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Na contemporaneidade no h mais espao para sustentar um discurso exclu dente entre progresso econmico e pa dro normativo constitucional. A preser vao dos direitos fundamentais, mesmo nas relaes entre particulares, supera a perspectiva meramente patrimonialista/ contratual e revelase imprescindvel para possibilitar o desenvolvimento sustenta do do pas. Por referirse garantia de melhoria nas condies de sade e se gurana no local de trabalho, a questo do adicional de insalubridade extrapola os estreitos limites da contratualidade privada e deve ser analisada sob uma perspectiva mais abrangente. Neste contexto, a validade da Smula Vinculante n. 4 depende do preenchimento dos critrios estabele cidos pelo art. 103 A da CF/88. Dife rentemente do que ocorre nos casos

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de controle difuso e concentrado, no est atrelada a um processo especfico e determinado, constituindose num tertius genus no controle da constitucionalidade, cuja legitimi dade est pautada pela observncia de reiterados julgados e quorum qualificado, de modo que seu efeito vinculante est restrito ao que consta de seu enunciado, existindo impossi bilidade lgica de estendlo s diferentes fundamentaes dos diversos julgados, ou de atrello ao ltimo. O enunciado da suprareferida smula estabelece expressa mente que o salrio mnimo no pode ser usado como indexador de base de clculo de vantagem de servidor pblico ou de empregado, nestes termos interpretando o disposto no inc. IV do art. 7 da Lei Maior e assim fixando os parmetros de seu comando vinculante. A referncia final, quanto impossibilidade de ser substitudo por deciso judicial, veda a criao autnoma de novo indexador, como ocorria anteriormente com o critrio esta belecido na Smula n. 17, mas no impede a aplicao da analogia legal, de sorte a ser insustentvel a interpretao que colide com a viga mestra de nosso sistema jurdico, as sentado sobre a inafastabilidade da jurisdio e o non liquet, em que o juiz no pode eximirse de sentenciar, devendo, para tanto, valerse das demais normas legais, principalmen te de Direito do trabalho. Ao vedar a utilizao do salrio mnimo e considerar o sa lrio recebido como base de clculo, tornando mais gravosa a prestao laboral em ambiente insalubre, a hermenutica se escora no eixo constitucional. Ao surgir como um tertius genus no controle da cons titucionalidade, a Smula Vinculante n. 4 implementa no vas vias de acesso aos marcos constitucionais, que no se restringem perspectiva dogmtica de um positivismo esttico, nem autorizam o extremo oposto de uma leitura pspositivista, porque nascem num movimento endgeno e no exgeno, em que as foras que levam a esta autocor reo so geradas no corao do sistema positivado e no fora dele, a fim de manter a integridade do ordenamento. Tratase de aplicar a analogia legal posta pelo prprio sis tema, com a utilizao do mesmo critrio fixado em texto expresso de lei (art. 193, 1, da CLT), editada para discipli nar adicional de periculosidade, institudo no mesmo inciso da Lei Maior (XXIII do art. 7 da CF/88), assim preservando a ratio decidendi e o princpio da eficcia integradora da norma constitucional, notadamente a que erigiu a exigncia de reduo dos riscos inerentes ao trabalho como direito fundamental do trabalhador. Num momento de risco ao retrocesso, como estamos vi vendo, necessrio no s oferecer respostas, mas tambm nos livrarmos das falsas perguntas que tanto tm dificultado a busca de soluo, pautando a anlise da questo pela perspecti va da utilidade e eficcia, de uma jurisdio comprometida com as diretrizes traadas pela Lei Maior. Neste ano, em que se comemoram os 20 anos da Cons tituio Federal, a filtragem constitucional dos direitos tra balhistas revelase imprescindvel para que a Carta, promul gada na primavera de 1988, apesar de cortada e recortada por mais de 60 emendas, possa voltar sempre inteira, como a coluna vertebral de um sistema normativo, que tem o es
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copo de implementar a maturidade institucional fundada no trabalho como valor axial.

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Artigo recebido em 12/11/2008.

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Tereza Aparecida Asta Gemignani desembargadora do Tri bunal Regional do Trabalho da 15 Regio, em CampinasSP.
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