MODIFICACIONES INTRODUCIDAS AL GRAVAMEN A LOS MOVIMIENTOS FINANCIEROS EN LA LEY 788 DE 2002

(Ley de Reforma Tributaria)

Jeannette Bibiana Garca Poveda*

Resumen El Gravamen a los Movimientos Financieros, establecido como legislacin permanente, fue modificado mediante ley 788 de 2002 no slo con el propsito de aclarar algunos aspectos tcnicos que habian sido objeto de debates doctrinales y jurisprudenciales sino, adems, para mejorar el recaudo y cerrar la brecha de elusin tributara, Palabras clave: Gravamen a Movimientos Financieros, Reforma Tributaria,

Abstract

" " The lien far financial movement established as a permanent " ::~
~ law was modified by the law 788 of 2002, The aim of this " modification was not only to make some technical aspects " ;.~ c1ear that had been object of jurisprudential and doctrinal '" debates, butalso toimprove thecollectionand to overcome 'o :s. tax avoidance. el : Key words: Len far financial movement, tax reformo
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* Abogada de la Universidad Externado de Colombia; Especialista en Derecho Tributario del Colegio Mayor de Nuestra Seora del Rosario.

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Antecedentes El Gravamen a los Movimientos Financieros fue introducido por primera vez en la legislacin colombiana en 1998por el presidente de la Repblica en ejercicio de facultades extraordinarias de emergencia econmica 1, con una vigencia limitada en el tiempo. Posteriormente el tributo fue revivido y ampliada su vigencia a travs de varias leyes ( ley 508 de 1999y 608 de 2000). Finalmente la ley 633de 2000introdujo un nuevo libro en el Estatuto Tributario, contentivo de las normas sustanciales del denominado Gravamen a los Movimientos Financieros, GMF, configurndolo como un nuevo impuesto de carcter nacional, permanente y sin destinacin especfica. Esta especial clase de impuesto ha sido adoptado en diferentes legislaciones latinoamericanas, tales como Argentina, Brasil, Ecuador, Venezuela y Colombia, y sin lugar a dudas ha sido un instrumento para aumentar los ingresos fiscales en tales estados. Sin embargo, en todos estos pases, con excepcin de Colombia, el gravamen ha sido propuesto con una vigencia temporal, ya que algunos de sus detractores sealan que este tributo propende por la desintermediacin financiera y afecta el desarrollo y profundidad de los mercados financieros. De hecho, la Misin de ingresos pblicos, instalada por el Gobierno Pastrana, en el informe presentado en el mes de agosto de 2002, acogiendo las propuestas de los asesores internacionales Richard Bird,James Potherba y Joel Siemrod, propusieron la eliminacin lenta de este gravamen, a medida que puedan incorporarse otros recursos fiscales, teniendo en cuenta que actualmente el recaudo del GMF en nuestro pas genera cerca de 0.7 puntos del PIB. Sin embargo, en la Ley de Reforma Tributaria, recientemente aprobada por el Congreso de la Repblica, no se vislumbra norma alguna que pretenda limitar en el tiempo la vigencia del Gravamen a los Movimientos Financieros; por el contrario, el impuesto fue redefinido y se pretende lograr, con las modificaciones introducidas, un aumento en su recaudo. Es as como en la ley 788 de 2002 se proponen cuatro modificaciones al Gravamen a los Movimientos Financieros, consistentes en la redefinicin de algunos de los elementos estructurales del tributo, tales como hecho

I Ver decreto 2331 de 1998, por medio del cual se cre la contribucin sobre transacciones financieras.

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generador, sujetos pasivos, agentes de retencin y operaciones exentas de gravamen. De hecho, las modificaciones propuestas corresponden a aquellas materias en las cuales se han presentado debates doctrinales y jurisprudenciales en su interpretacin y se encuentran justificadas en la exposicin de motivos del proyecto de ley de reforma radicado por el Gobiemo ante el Congreso de la Repblica en septiembre de 2002, en los siguientes trminos: El gravamen a los movimientos financieros tambin es objeto de modificacin con elfin de mejorar el recaudo por ese concepto y de cerrar las brechas de elusin tributaria que se han identificado. La medida replantea el hecho generador, incluyendo operaciones no cubiertas en la legislacin previa y ampla los sujetos pasivos y los agentes retenedores. Las modificaciones permitiran un recaudo aproximado de 0.1 % del PIB en cada uno de los cuatro aos. Advirtase cmo se reconoce por parte del Gobiemo que algunas operaciones financieras no habran quedado cubiertas por la legislacin vigente hasta el 31 de diciembre de 2002, y lo que se pretende a travs de la ley de reforma es precisamente corregir los vacos existentes. Justamente, el artculo 871 del Estatuto Tributario, incorporado por la ley 633 de 2000, defina como hecho generador del Gravamen a los Movimientos Financieros la realizacin de transacciones financieras mediante las cuales se disponga de recursos depositados en cuentas corrientes o de ahorros, as como en cuentas de depsitos del Banco de la Repblica, y los giros de cheques de gerencia.>. (El resaltado es nuestro). El pargrafo del artculo mencionado contena la definicin legal de transaccin financiera en los siguientes trminos: Para los efectos del presente artculo, se entiende por transaccin financiera toda operacin de retiro en efectivo, mediante cheque, con talonario, con tarjeta dbito, a travs de cajero electrnico, mediante puntos de pago, notas dbito o mediante cualquier otra modalidad que implique la disposicin de recursos de cuentas de depsito, corrientes o de ahorros, en cualquier tipo de denominacin, incluidos los dbitos efectuados sobre los depsitos acreditados como saldos positivos de tarjetas de crdito y las operaciones mediante las cuales los establecimientos de crdito cancelan el importe de los depsitos a trmino mediante abono en cuenta. (El resaltado es nuestro).
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Ntese cmo el legislador del 2000incluy expresamente en el contenido del pargrafo del artculo 871, en la relacin de transacciones financieras, las operaciones relativas a los dbitos efectuados sobre los depsitos acreditados como saldos positivos de tarjeta de crdito y las operaciones mediante las cuales los establecimientos de crdito cancelan el importe de los depsitos a trmino mediante abono en cuenta, as stas no implicaran en todos los casos para su realizacin disposicin de recursos depositados en cuentas corrientes, de ahorro o en cuentas de depsito, o el giro de cheques. Segener, en consecuencia, la discusin doctrinal yjurisprudencial sobre la causacin del tributo respecto de estas dos operaciones, as como sobre los denominados convenios de recaudo y pago, que si bien no haban quedado expresamente incluidos en el pargrafo del artculo comentado, se hizo explcita referencia a ellos en el artculo 20 del decreto 405 de 2001, en el cual se seal que los traslados de recursos a cuentas de terceros mediante constitudn de fiducias u otra modalidad contractual con objeto de ordenar pagos, tambin se encontraban sometidos al gravamen. En efecto, realizada la lectura del antes trascrito artculo 871del Estatuto Tributario, vigente hasta el 31 de diciembre de 2002, se conclua que el hecho generador del impuesto se compona de dos elementos plenamente identificables: 1. La realizacin de una transaccin financiera (definida en el pargrafo del artculo 871) y 2. La disposicin de recursos depositados en cuenta corriente, en cuenta de ahorros o en cuenta de depsito del Banco de la Repblica, o la expedicin de los cheques de gerencia. Por lo anterior, si se tipificaba la transaccin financiera, tal como se encontraba descrita en el pargrafo, pero mediante sta no se dispona de recursos depositados en cuenta corriente, en cuenta de ahorros o en cuenta de depsito, o el giro de cheques de gerencia no se realizaba sino uno de los elementos estructurales del hecho generador y, en consecuencia, no se causaba el gravamen. Vale la pena poner de manifiesto que en vigencia de la ley 633 de 2000 el Gravamen a los Movimientos Financieros se encontraba estructurado alrededor de la disposicin de recursos en cuentas bancarias. De hecho, los artculos 873, 874 Y 876 del Estatuto Tributario, normas introducidas igualmente por la ley 633 de 2000,sealaban que el impuesto se causaba en el momento en que se produca la disposicin de recursos; que la base

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gravable estaba integrada por el valor total de la transaccin mediante la cual se dispona de los recursos y que actuaran como agentes retenedores el Banco de la Repblica y los establecimientos de crdito en los cuales se encontraba la respectiva cuenta, as como los establecimientos de crdito que expidieran los cheques de gerencia. Para superar los problemas de carcter estructural mencionados, el Gobierno Nacional expidi el decreto reglamentario 405 de 14 de marzo de 2001, en el cual seal especficamente, en relacin con estas transacciones financieras, que no implicaban para su realizacin disposicin de recursos depositados en cuentas gravadas o el giro de cheques de gerencia, lo siguiente: a) En cuanto a los dbitos efectuados en los saldos positivos de tarjeta de crdito. Seal el artculo 1 del decreto 405 de 2001: De conformidad con el Pargrafo del artculo 871 del Estatuto Tributario, actuarn como agentes de retencin del Gravamen a los Movimientos Financieros, GMF, los establecimientos de crdito que efecten cualquier dbito sobre los depsitos acreditados como 'saldos positivos de tarjetas de crdito'. Era claro que como tal operacin no implicaba disposicin de recursos depositados en cuentas, la Ley al prever en el artculo 876 que actuaran como agentes de retencin los establecimientos de crdito en los cuales se encontraba la respectiva cuenta, haba dejado sin posibilidad de recaudo el gravamen generado por la realizacin de esta especfica clase de transaccin. Por lo tanto, era necesario designar un agente retenedor, ya que de lo contrario no podra recaudarse el impuesto. b) En cuanto a las operaciones mediante las cuales los establecimientos de crdito cancelan el importe de los depsitos a trmino mediante abono en cuenta. Seal el artculo 2 del decreto 405 de 2001: Se entender que hay disposicin de recursos en los trminos del artculo 871 del Estatuto Tributario, y que se causar el tributo en la cancelacin del importe de depsitos a trmino, cuando se paguen mediante abono en cuenta ya sea cuenta corriente, de ahorros o de depsito en el Banco de la Repblica. El importe del depsito a trmino representa la base sobre la cual debe liquidarse el gravamen y est constituido por el valor del principal y de los intereses, independientemente de la periodicidad o modalidad del pago de estos ltimos.
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La entidad financiera que efecte el abono en cuenta actuar como autorretenedor .

Se observa cmo el Gobierno a travs de los decretos reglamentarios' acudi a lo que podramos denominar ficciones legales, sealando que se entenda que haba disposicin de recursos donde no haba en realidad disposicin de recursos depositados en cuentas sometidas al tributo. Era claro que el hecho generador descrito en la ley 633 para estas dos clases de transacciones que se analizan careca de la proposicin jurdica completa, ya que faltaba el elemento de la disposicin de recursos depositados en cuentas bancarias, elemento que era esencial para la generacin del gravamen. As mismo, el decreto reglamentario determin la base gravable sobre la cual se aplicaba la tarifa para generar el gravamen, y estableci el sujeto pasivo tratndose del pago del importe de capital e intereses de ttulos. Ntese cmo se trat de solucionar a travs del decreto reglamentario los vacos estructurales del impuesto creado por la ley 633 de 2000. Como el impuesto giraba alrededor de la disposicin de recursos en cuentas, sino se presentaba esta disposicin no era posible su recaudo. Entonces el decreto realiz la ficcin de entender que haba disposicin de recursos (aunque en realidadno lahubiere), se determin la base gravable yelsujeto pasivo, rebasando el ejecutivo, en nuestra opinin, su facultad reglamentaria. Es claro que los elementos estructurales de la obligacin tributaria deben estar previstos ineludiblemente en la Ley, y no se le puede deferir tal facultad al ejecutivo.3 Identificados entonces los problemas estructurales de los cuales adoleca el gravamen para su aplicacin, procederemos a analizar los cambios introducidos por la ley 788 de 2002. Modificaciones al GMF por la Ley de Reforma Tributaria Como ya lo sealamos, la ley realiza cuatro importantes modificaciones al tributo, pretendiendo superar con los cambios introducidos los debates doctrinales y jurisprudenciales a los cuales hicimos referencia.

2 Ver al respecto el decreto 405, 518 Y707 de 2001, reglamentarios de la ley 633, especficamente relativos al Gravamen a tos Movimientos Financieros. 3 Ver al respecto demanda presentada por Rafael Arenas ngel contra el artculo 2 del decreto 405 de 2001.

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1. En cuanto al hecho generador

Se adiciona el artculo 871 del Estatuto Tributario con tres nuevos incisos y se modifica la redaccin del pargrafo que contiene la definicin de transaccin financiera, los cuales quedan as: Tambin constituyen hecho generador del impuesto: El traslado o cesin a cualquier ttulo de los recursos o derechos sobre carteras colectivas, entre diferentes copropietarios de los mismos, as como el retiro de estos derechos por parte del beneficiario ofideicomitente, inclusive cuando dich05 traslados o retiros no estn vinculados directamente a un movimiento de una cuenta corriente, de ahorros o de depsito ..En aquellos casos en que s estn vinculados a dbitos de alguna de dichas cuentas, toda la operacin se considerar como un solo hecho generador. La disposicin de recursos a travs de los denominados contratos o convenios de recaudo o similares que suscriban las entidades financieras con sus clientes en los cuales no exista disposicin de recursos de una cuenta corriente, de ahorros o de depsito. Los dbit05 que se efecten a cuentas contables y de otro gnero, diferentes a las corrienf:es, de ahorros o de depsito, para la realizacin de cualquier pago o transferencia a un tercero. Para efec(:os de la aplicacin de este artculo, se entiende por carteras colectivas losfondos de valores, losfondos de inversin, losfondos comunes ordinarios, losfondos comunes especiales, losfondos de pensiones, losfondos de cesanta y, en general, cualquier ente o conjunto de bienes administrado por una sociedad legalmente habilitada para el efecto, que carecen de personalidad jurdica y pertenecen a varias personas, que sern sus copropietarios en prtes alcuotas. (El resaltado es nuestro). Pargrafo. Para los efectos del presente artculo se entiende por transaccin financiera toda disposicin de recursos provenientes de cuentas corrientes, de ahorro, o de depsito que implique entre otros: retiro en efectivo mediante cheque, talonario, tarjetas dbito, cajero electrnico, puntos de pago, notas dbito o a travs de cualquier otra modalidad, as como los movimientos contables en los que se configure el pago de obligaciones o el traslado de bienes, recursos o derechos a cualquier ttulo, incluidos los realizados sobre carteras colectivas y ttulos, o la disposicin de recursos a travs de contratos o convenios de recaudo a que se refiere este

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artculo. Esto incluye los dbitos efectuados sobre los depsitos acreditados como saldos positivos de tarjetas de crdito y las operaciones mediante las cuales los establecimientos.de crdito cancelan el importe de los depsitos a trmino mediante el abono en cuenta. (El resaltado es nuestro). Advirtase cmo se reconocen y se corrigen los vacos en la redaccin del hecho generador que contena el artculo 871 del Estatuto Tributario y que fueron descritos en la primera parte de este escrito. En efecto, aparecen en la nueva redaccin propuesta, como hechos generadores autnomos algunas transacciones financieras, as stas no impliquen disposicin de recursos en cuentas corrientes, en cuentas de ahorro o en cuentas de depsito. Se palpa, en consecuencia, la intencin inequvoca del legislador de someter al impuesto estas operaciones sin atarlas a la disposicin de recursos en una cu.alquiera de tales cuentas. En estos tres nuevos incisos propuestos, as como en la nueva redaccin del pargrafo, el hecho generador para algunas operaciones all descritas slo supone la realizacin de tal operacin y no de dos operaciones (transaccin financiera y disposicin de recursos en cuentas sometidas a gravamen) tal como se encontraba previsto en el artculo 871 del Estatuto Tributario vigente hasta el 31 de diciembre de 2000. Por lo tanto y de acuerdo con el reciente artculo 871, los movimientos contables que se efecten sobre carteras colectivas, as corno los movimientos contables en lo:; que se configure el pago de obligaciones o el traslado de bienes, las operaciones mediante las cuales los establecimientos de crdito cancelan el importe de los depsitos a trmino mediante abono en cuenta, y los dbitos efectuados sobre los depsitos acreditados corno saldos positivos de tarjetas de crdito se encuentran sometidos al impuesto, aunque para su realizacin no se disponga de recursos depositados en cualquiera de las cuentas gravadas. Se soluciona as la desafortunada redaccin del artculo 871, incorporado por la ley 633 de 2000, y se da fin a las discusiones doctrinales y jurisprudenciales que se haban generado y que an hoy no han sido resueltas por la jurisdiccin contencioso administrativa. 2. En cuanto a los sujetos pasivos del
GMF

Se vara el tenor del.inciso primero del artculo 875 del Estatuto Tributario, el cual qued as:

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Sern sujetos pasivos del Gravamen a los Movimientos Financieros los usuarios y clientes de las entidades vigiladas por las Superintendencias Bancaria, de Valores o de Economia Solidaria; as como las entidades vigiladas por estas mismas superintendencias, incluido el Banco de la Repblica. Con la nueva redaccin se incluyen expresamente como nuevos sujetos pasivos los siguientes: Los usuarios y clientes de las entidades vigiladas por la Superintendencia de Valores. Los usuarios y clientes de las entidades vigiladas por la Superintendencia de Economa Solidaria. Las entidades vigiladas por la Superintendencia Las entidades vigiladas por la Superintendencia de Valores. de Economa Solidaria

La redaccin del artculo 875, vigente hasta el31 de diciembre de 2002, era mucho menos desagregada, e inclua en forma general a los usuarios del sistema financiero, las entidades que lo conforman y al Banco de la Repblica. Sin embargo, con esta nueva versin del artculo 875, en nuestra opinin, an quedan algunos vacos que en forma desafortunada no fueron previstos en el artculo 875 recientemente aprobado. En efecto, quines son los sujetos pasivos tratndose de operaciones que no implican disposicin de recursos? La norma no determin el sujeto pasivo. Nos parece que tratndose de esa especial clase de operaciones era necesario que la ley sealara expresamente los sujetos pasivos. Recurdese que en vigencia de la ley 633 de 2000, tratndose del pago por abono en cuenta del importe por concepto de capital e intereses de CDT' s y de los dbitos efectuados en los saldos positivos de tarjeta de crdito, fue necesario que el decreto reglamentario 405 de 2001 definiera expresamente a los sujetos pasivos, en contrava de lo dispuesto en el artculo 338 de nuestra Constitucin. El nuevo artculo 875 contiene, al igual que el artculo subrogado, introducido por la ley 633 de 2000, una definicin genrica del sujeto pasivo, sin embargo tratndose de esta especial clase de operaciones, las cuales s fueron definidas y especificadas expresamente en el artculo 871,

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era necesario igualmente el sealamiento expreso del sujeto pasivo para cada una de stas, con el fin de evitar discusiones jurdicas al respecto. As mismo, otro aspecto no previsto es el relativo a la determinacin del sujeto pasivo tratndose de la expedicin de cheques de gerencia. De. hecho, en la ley 633 de 2000 tampoco se seal, lo que gener debates doctrinales en la definicin de este elemento estructural. Por lo tanto, la DIAN plante posiciones divergentes en este tema: en un primer concepto seal que el sujeto pasivo era la entidad financiera que expeda el cheque, y en otro posterior que el sujeto pasivo era quien solicitaba la expedicin del cheque. A pesar de la existencia de tales discusiones, el artculo 875, introducido por la ley 788 de 2002,no contiene referencia alguna al sujeto pasivo de este hecho generador autnomo de gravamen.' Insistimos que de acuerdo con lo establecido en el artculo 338 de la Constitucin Poltica, la definicin de los sujetos pasivos no puede ser delegada al ejecutivo para que sea ste, a travs de decreto reglamentario, quien determine los elementos estructurales del tributo, tal como ocurri con el decreto reglamentario 405 de 2001, demandado, en consecuencia, ante el Consejo de Estado. 3. En cuanto a los agentes de retencin Se modifica el artculo 876 del Estatuto en los siguientes trminos: Actuarn como agentes retenedores y sern responsables por el recaudo y el pago del GMF, el Banco de la Repblica y las dems entidades vigiladas por la Superintendencia Bancaria, de Valores o de Economa Solidaria en las cuales se encuentre la respectiva cuenta corriente, de ahorros, de depsito, derechos sobre carteras colectivas o donde se realicen los movimientos contables que impliquen el traslado o la disposicin de recursos de que trata el artculo 871. Al igual que con los sujetos pasivos se sealan nuevos agentes de retencin del GMF, tales como las entidades vigilados por la Superintendencia Bancaria que no tienen la calidad de establecimientos de crdito, las entidades vigiladas por la Superintendencia de Valores y las entidades vigiladas por la Superintendencia de Economa Solidaria. As mismo se

4 Ver al respecto concepto expedido por la Oficina Jurdica de la Direccin de Impuestos y Aduanas Nacionales, nmero 100953 de octubre 17 de 2000.

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desliga la retencin en la fuente, para ciertos hechos generadores, del movimiento dbito realizado en una cuenta corriente, de ahorros o de depsito, ya que al haberse incluidos nuevos hechos generadores en el artculo 871 era necesario sealar quines recaudaran el impuesto tratndose de operaciones que no implican la disposicin de recursos en cuentas bancarias, caso en el cual, tal como lo seala la misma ley, actuarn como agentes de retencin las entidades en las cuales se realicen los movimientos contables. Obsrvese cmo la nueva norma propuesta no trae previsin alguna sobre quin es el agente retenedor en el caso de la expedicin del cheque de gerencia, tal como estaba consagrado en el artculo 876 del Estatuto vigente hasta el 31 de diciembre de 2000, a pesar de continuar siendo tal operacin hecho generador autnomo del tributo. Sin duda, consideramos que se trat de un olvido del legislador, ya que subrog en su totalidad el artculo 87, olvidando incluir igualmente la frase final del artculo derogado en forma expresa.
4.

En cuanto a las operaciones exentas del gravamen

Se adicionan tres nuevos numerales y se modifica la redaccin del numeral quinto y del dcimo del artculo 879 del Estatuto Tributario, contentivo de las operaciones exentas de gravamen relativos a los crditos interbancarios, las operaciones reporto y las operaciones financieras realizadas con los recursos del Sistema General de Seguridad Social en Salud, en los siguientes trminos: Artculo 879, numeral 5: Los crditos interbancarios y la disposicin de recursos originada en operaciones de reporto y operaciones simultneas sobre ttulos materializados o desmaterializados, realizados exclusivamente entre entidades vigiladas por las Superintendencias Bancaria o de Valores, entre stas e intermediarios de valores inscritos en el Registro Nacional de Valores e lntennediarios o entre dichas entidades vigiladas y la Tesorera General de la Nacin y las tesoreras de las entidades pblicas, para equilibrar defectos o excesos transitorios de liquidez. Respecto de las operaciones simultneas, lo previsto en el presente numeral se aplicar cuando el trmino de las mismas no supere los tres meses contados a partir de la fecha de su iniciacin.

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Con la nueva redaccin del numeral quinto del artculo 879del Estatuto se zanjan varias discusiones doctrinales y jurisprudenciales generadas por la redaccin original de la citada norma. De la lectura del artculo introducido se concluye la expresa voluntad del legislador de desgravar nicamente las operaciones reporto y las operaciones simultneas' realizadas exclusivamente entre entidades vigiladas por la Superintendencia Bancaria o de Valores y los intermediarios de valores o entre stos y la Direccin del Tesoro Nacional y las tesoreras de las entidades pblicas, quedando, en consecuencia, sometidas al tributo las operaciones reporto realizadas directamente por las entidades del sector real, sin intervencin de un intermediario inscrito en el Registro Nacional de Valores. La modificacin incluida consisti en cambiar la preposicin pon>, vigente hasta el31 de diciembre de 2000,por entre y agregar el adverbio exclusivamente, redaccin que es ms afortunada que la contenida en el numeral quinto de:!artculo 879 del Estatuto Tributario, introducido por la ley 633 de 2000, y que no permite, en nuestro sentir, dudas en la interpretacin, como s las ofreca el numeral quinto anteriormente vigente. Sin embargo, debe resaltarse que la exencin actualmente consagrada es mucho ms amplia que la que contena el numeral quinto del artculo 879 derogado. De hecho, la exencin cubre las operaciones reporto realizadas por las entidades pblicas en general y por los intermediarios inscritos, sujetos que no gozaban de tal tratamiento preferencia1. As mismo se incluyen las operaciones simultneas y los repos sobre ttulos materializados, ya que la norma anterior, la cual fue subrogada, exiga que tales operaciones se rea1izarn sobre ttulos desmaterializados:6 Con relacin al numeral 10, se modific su redaccin en los siguientes trminos:

Qu son las operaciones simultneas? Se entiende como operaciones simultneas aquellas compuestas por dos operaciones de compraventa, la primera denominada operacin de salida y la segunda operacin de regreso, celebradas en un mismo momento, sobre el mismo valor nominal y ttulo de la misma clase y especie, y por los mismos agentes, quienes asumen en la operacin de regreso la posicin contraria que han asumido en la operacin de salida y las respectivas obligaciones de comprar y pender segn corresponda. lA operacin de regreso se cumplir dentro del plazo determinado y bajo las condiciones previamente convenidas a la celebracin de la simultnea, conforme lo dispone el presente reglammto. Las dos operaciones de compraventa conllevan el traspaso efectivo de la propiedad de los valores entre el vendedor y comprador, En www.bolsabogota.com.co
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10. Las operaciones financieras realizadas con recursos del Sistema General de Seguridad Social en Salud, de las EPS y ARS diferentes a los que financian gastos administrativos, del Sistema General de Pensiones a que se refiere la Ley 100 de 1993, de los Fondos de Pensiones de que trata el Decreto 2513 de 1987 y del Sistema General de Riesgos Profesionales, hasta el pago a las instituciones prestadoras de salud (ps), o al pensionado, afiliado o beneficiario, segn el caso. Tambin quedarn exentas las operaciones realizadas con los recursos correspondientes a los giros que reciben las ps (Instituciones Prestadoras de Servicios) por concepto de pago del pos (Plan Obligatorio de Salud) por parte de las EPS o ARS hasta en un 50% por ciento. Se acoge con esta nueva redaccin de la exencin relativa a los recursos del Sistema General de Seguridad Social en Salud, la sentencia C 828 de 2001, con ponencia del magistrado Jaime Crdoba T., a propsito de la demanda de inexequibilidad presentada contra el numeral 10 del artculo 879 del Estatuto. Es as corno se incluye de nuevo la redaccin prevista en vigencia de la ley 508 de 1999, determinando expresamente que la exencin abarca hasta el pago que se realice a las instituciones prestadoras de servicios (ws) y no corno se haba previsto en el numeral 10, incorporado por la ley 633 de 2000, que slo comprenda los pagos realizados a la entidades promotoras de salud (EPS). As mismo se precisa que la exencin slo cobija las transacciones que no correspondan a gastos administrativos, y se otorga adicionalmente la exclusin del 50% del gravamen a las operaciones realizadas por las IPS con los recursos provenientes del pos, transferidos por las EPS y las ARS, superando as la discusin surgida luego de proferida la sentencia referida, ya que las IPS haban interpretado que la totalidad de sus operaciones financieras tambin estaban exentas de gravamen. Finalmente la ley de reforma incorpora tres nuevas exenciones no previstas en la legislacin anterior, adicionando para tal efecto al artculo

6 La desmaterializacin consiste en sustituir el medio de representar un crdito burstil, ya no a travs de titulos valores o documentos fsicos (en papeO, sino por medio de anotaciones electrnicas en cuenta, llevadas en forma ordenada y segura en un registro electrnico. Entre las ventajas que presentan las anotaciones en cuenta con respecto a los ttulos fsicos, se destacan: eliminar el gasto de diseo e impresi6n de ttulos, anular el riesgo de extravo, hurto o robo del documento, abrir el mercado al peqUe/lo inversionista, alcanzar una mayor bursatilidad (entendiendo por bursatilidad la frecuencia en que se negocia un valor), agilizar las operaciones con valores yfacilitar el manejo y control de los mismos, entre otras.

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879 del Estatuto Tributario los numerales 15,16'y 17, que sin duda alguna tienen como fundamento el querer del legislador de desgravar las operaciones del fondo de estabilizacin de cartera hipotecaria y ciertas operacio-' nes relativas a cartera hipotecaria y al mercado de deuda pblica, en los siguientes trminos: 15, Las operaciones del Fondo de Estabilizacin de la Cartera Hipotecaria, cuya creacin se autoriz por el artculo 48 de la Ley 546 de 1999, en especial las relativas a los pagos y aportes que deban realizar las partes en virtud de los contratos de cobertura, as como las inversiones del Fondo, 16, Las operaciones derivadas del mecanismo de cobertura de tasa de inters para los crditos individuales hipotecarios para la adquisicin de vivienda, Y 17, Los mO'Jimientos contables correspondientes a pago de obligaciones o traslado de bienes, recursos y derechos a cualquier ttulo efectuado entre entidades vigiladas por la Superintendencia Bancaria o de Valores, entre stas e intermediarios de valores inscritos en el Registro Nacional de Valores e Intermediarios o entre dichas entidades vigiladas y la Tesorera General de la Nacin y la,: tesoreras de las entidades pblicas, siempre que correspondan a operaciones de compra y venta de ttulos de deuda pblica,
5.

En cuanto al control de las exenciones

Finalmente se adiciona un nuevo pargrafo al artculo 879 del Estatuto Tributario as: Para efectos de control de las exenciones consagradas en el presente artculo las entidades respectivas debern identificar las cuentas en las cuales se manejen de manera exclusiva dichas operaciones, conforme lo disponga el reglamento que se expida para el efecto, En ningn caso procede la exencin de las operaciones sealadas en el presente artculo cuando se incumpla con la obligacin de identificar las respectivas cuentas, o cuando aparezca ms de una cuenta identificada para el mismo cliente, Si bien esta obligacin de identificacin de cuentas excluidas del tributo ya se haba establecido para determinadas operaciones exentas, se generaliza tal obligacin, so pena de perder la exencin,

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CONCLUSIONES

1. Debe reconocerse el esfuerzo tanto del gobierno al presentar el proyecto como del legislador en aprobarlo, en querer solucionar a travs de una ley los vacos estructurales del gravamen vigente hasta el 31 de diciembre de 2002, superando as muchos de los debates doctrinales y jurisdiccionales que surgieron en vigencia de la ley 633 de 2000 y que an estn pendientes de definicin. 2. Se conservaron las exenciones que hemos denominado exenciones sociales, correspondientes a la disposicin de recursos en cuentas de ahorro destinadas a la financiacin de vivienda, a pesar de que consideramos que el tope allJ establecido exento de gravamen es muy alto. 3. Se ampliaron las exenciones relativas a las transacciones realizadas con recursos del Sistema de Seguridad Social en Salud atendiendo lo dispuesto por la Corte Constitucional en la sentencia referida y zanjando las discusiones surgidas con las instituciones prestadoras de servicios
(IPS).

4. Tratndose de operaciones repo, se precis el alcance de la exclusin corrigiendo la redaccin de la norma vigente hasta diciembre de 2002, e igualmente se extendi la exencin a los intermediarios del mercado de valores inscritos, fomentando as el mercado de valores. Finalmente, es preciso sealar que el GMF seguramente perdurar en nuestra legislacin durante cuatro aos ms, ya que no se vislumbra la intencin gubernamental de limitar el trmino de vigencia de un tributo que inicialmente haba sido propuesto como temporal, a pesar de las crticas de expertos economistas sobre los efectos indeseados de tal clase de tributo, as como las recomendaciones de la misin del ingreso pblico.
BIBLIOGRAFA

COELHO, Isaas, EBRILL,Liam y SUMMERS,Victoria, Bank debit tares in Latin America: An Ana/ysis 01 recent trends. International Monetary Fund. Working Paper. May, 200l. MISION del Ingreso Pblico, informe del Consejo Directivo de 5 de agosto de 2002.

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GRAVAMEN A LOS MOVIMIENTOS FINANCIEROS

CUADRO COMPARATIVO DE LAS NORMAS MODIFICADAS POR LA LEY DE REFORMA TRIBUTARIA
NORMA ARTfcULO ANTERIOR GMF ARTCULO NORMA LEY

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DE 2002 GMF

871. Hecho generador del

871. Hecho generador del

El hecho generador del Gravamen a los Movimientos Financieros lo constituye la realizacin de las transacciones financieras, mediante las cuales se disponga de recursos depositados en cuenta:;:, orrientes o de ahoc rros, as como en cuentas de depsito en el Banco de la Repblica, y los giros de cheques de gerencia. En el caso de cheques girados con cargo a los recursos de una cuenta de ahorro perteneciente a un cliente, por un establecimiento de crdito no bancario o por un establecimiento bancario especializado en cartera hipotecaria que no utilice el mecanismo de captacin de recursos mediante la cuenta corriente, se considerar que constituyen una sola operacin el retiro en virtud del cual se expide el cheque y el pago del misIDO.

El hecho generador del Gravamen a los Movimientas Financieros lo constituye la realizacin de las transacciones financieras, mediante las cuales se disponga de recursos depositados en cuentas corrientes o de ahorros, as como en cuentas de depsito en el Banco de la Repblica, y los giros de cheques de gerencia. En el caso de cheques girados con cargo a los recursos de una cuenta de ahorro perteneciente a un cliente, por un establecimiento de crdito no bancario o por un establecimiento bancario especializado en cartera hipotecaria que no utilice el mecanismo de captacin de recursos mediante la cuenta corriente, se considerar que constituyen una sola operacin el retiro en virtud del cual se expide el cheque y el pago del mismo. Tambin constituyen hecho generador del impuesto: El traslado o cesin a cualquier ttulo de los recursos o derechos sobre carteras colectivas, entre diferentes copropietarios de los mismos, as como el retiro de estos derechos por parte del beneficiario ofideicomitente, inclusive cuando dichos traslados o retiros no estn vinculados directamente a un movimiento de una cuenta corriente, de ahorros o de depsito. En aquellos casos en que s estn vinculados a dbitos de alguna de dichas cuentas, toda la operacin se considerar como un solo hecho generador. La disposicin de recursos a travs de los denominados contratos o convenios de recaudo o similares que suscriban las entidades financieras con sus clientes en los cuales no exista disposicin de recursos de una cuenta corriente, de ahorros o de depsito. Los dbitos que se efecten a cuentas contables y de otro gnero, diferentes a las co-

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rrientes, de ahorros o de depsito, para la realizacin de cualquier pago o transferencia a un tercero. Para efectos de la aplicacin de este artculo, se entiende por carteras colectivas los fondos de valores, los fondos de inversin, losfondos comunes ordinarios, los fondos comunes especiales, los fondos de pensiones, los fondos de cesanta y, en general, cualquier ente o conjunto de bienes administrado por una sociedad legalmente habltada para el efecto, que carecen de personalidad jurdica y pertenecen a varias personas, que sern sus copropietarios en partes alcuotas. Pargrafo. Para los efectos del presenteartfculo se entiende por transaccin financiera toda disposicin de recursos provenientes de cuentas corrientes, de ahorro, o de depsito que implique entre otros: retiro en efectivo mediante cheque, talonario, tarjetas dbito, cajero electrnico, puntas de pago, notas dbito o a travs de cualquier otra modalidad, as como los movimientos contables en los que se configure el pago de obligaciones o el traslado de bienes recursos o derechos a cualquier ttulo, incluidos los realizados sobre carteras colectivas y ttulos, o la disposicin de recursos a travs de contratos o convenios de recaudo a que se refiere este artculo. Esto incluye los dbitos efectuados sobre los depsitos acreditados como saldos positivos de tarjetas de crdito y las operaciones mediante las cuales los establecimientos de crdito cancelan el importe de los depsitos a trmino mediante el abono en cuenta.
ARTICULO

Pargrafo. Para los efectos del presente artculo, se entiende por transaccin financiera tada operacin de retiro en efectivo, mediante cheque, con talonario, con tarjeta dbita, a travs de cajero electrnico, mediante puntos de pago, notas dbito o mediante cualquier otra modalidad que implique la disposicin de recursos de cuentas de depsito, corrientes o de ahorros, en cualquier tipo de denominacin, incluidos los dbitos efectuados sobre los depsitos acreditados como saldos positivos de tarjetas de crdito y las operaciones mediante las cuales los establecimientos de crdito cancelan el importe de los depsitos a trmino mediante abono en cuenta.
ARTICULO

875. Sujetos pasivos del

GMF

875. Sujetos pasivos del

GMF

Sern sujetos pasivo~; del Gravamen a los Sern sujetos pasivos del Gravamen a los MoviMovimientos Financieros, los usuarios del mientas Financieros los usuarios y clientes de las sistema financiero, la~,entidades que lo con- entidades vigiladas por las Superintendencias Bancaria, de Valores o de Economa Solidaria; forman y el Banco de la Repblica. as como las entidades vigiladas por estas mismas superintendencias, incluido el Banco de la Cuando se trate de retiros de fondos que manejen ahorro colectivo, el sujeto pasivo ser el ahorrador individual beneficiario del retiro.
Repblica.

Cuando se trate de retiros defondos que manejen ahorro colectivo, el sujeto pasivo ser el ahorradar individual beneficiorio del retiro,

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ARTICULO 876. Agente" de Retencin

CMF

del

ARTICULO 876. Agentes

CMF

de Retencin

del

Actuarn como agentes retened ores y sern responsables por el recaudo y el pago del GMF, el Banco de la Repblica y los establecimientas de crdito en los cuales se encuentre la respectiva cuenta, as como los establecimientos de crdito que expiden los cheques de gerencia.

Actuarn como agentes retenedores y sern responsables por el recaudo y el pago del GMF, el Banco de la Repblica y las dems entidades vigiladas por la Superintendencia Bancaria, de Valores o de Economa Solidaria en las cuales se encuentre la respectiva cuenta corriente, de ahorros, de depsito, derechos sobre carteras colectivas o donde se realicen los movimientos contables que impliquen el traslado o la disposicin de recursos de que trata el artculo 871.
ARTIcULO

ARTIcULO

879. Exenciones del

GMF

879. Exenciones del

GMF

Se encuentran exentas del Gravamen a los Movimientos Financieros: 5. Loscrditosinterbancarios y lasoperaciones de reporto con ttulos realizadas por las entidades vigiladas por las Superintendencias Bancaria o de Valores para equilibrar defectos o excesos transitorios de liquidez, en desarrollo de las operaciones que constituyen su objeto scial.

Se encuentran exentas del Gravamen a los Movimientos Financieros: 5. Los crditos interbancarios y la disposicin de recursos originada en operaciones de reporto y operaciones simultneas sobre ttulos materializados o desmaterializados, realizados exclusivamente entre entidades vigiladas por las Superintendencias Bancaria o de Valores, entre stas e intermediarios de valores inscritos en el Registro Nacional de Valores e Intermediarios o entre dichas entidades vigiladas y la Tesorera General de la Nacin y las tesoreras de las entidades pblicas, para equilibrar defectos o excesos transitorios de liquidez. Respecto de las operaciones simultneas, lo previsto en el presente numeral se aplicar cuando el trmino de las mismas no supere los tres meses contados a partir de lafecha de su iniciacin.
AR'rtcULo

ARTICULO

879. Exenciones del

GMF

879. Exenciones del

GMF

Se encuentran exentas del Gravamen a los Movimientos FinancierDs:I0. Las operaciones financieras realizad.as con recursos del Sistema General de Seguridad Social en Salud, del Sistema General de Pensiones a que se refiere la Ley 100 de 1993, de los Fondos de Pensiones de que tral'a el Decreto 2513 de 1987 y del Sistema General de Riesgos Profesionales, hasta el pago a la entidad promotara de salud, a la administradora del rgimen subsidiado o al pensionado, afiliado o beneficiario, segn el caso.

Se encuentran exentas del Gravamen a los Movimientos Financieros:l0. Las operaciones fina ncieras realizadas con recursos del Sistema General de Seguridad Social en Salud, de las EPS y ARS diferentes a los que financian gastos administraUvos, del Sistema General de Pensiones a que se refiere la Ley 100 de 1993, de los Fondos de Pensiones de que trata el Decreto 2513 de 1987 y del Sistema General de Riesgos Profesionales, hasta el pago a las instituciones prestadoras de salud (lPS), o al pensionado, afiliado o beneficiario, segn el caso. Tambin quedarn exen-

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tas las operaciones realizadas con los recursos correspondientes a los giros que reciben las IPS (J nstituciones Prestadoras de Servicios) por concepto de pago del POS (Plan Obligatorio de Salud) por parte de las EPS o ARS hasta en un 50% por ciento.
ARTCULO

879. Exenciones del

GMF

Se encuentran exentas del Gravamen a los Movimientos Financieros: 15. Las operaciones del Fondo de Estabilizacin de la Cartera Hipotecaria, cuya creacin se autoriz por el artculo 48 de la Ley 546 de 1999, en especial las relativas a los pagos y aportes que deban realizar las partes en virtud de los contratos de cobertura, as como las inversiones del Fondo.
ARTCULO

879. Exenciones del

GMF

Se encuentran exentas del Gravamen a los Movimientos Financieros:16. Las operaciones derivadas del mecanismo de cobertura de tasa de inters para los crditos individuales hipotecarios para la adquisicin de vivienda.
ARTfCULO

879. Exenciones del

GMF

Se encuentran exentas del Gravamen a los Movimientos Financieros: Los movimientos contables correspondientes a pago de obligaciones o traslado de bienes, recursos y derechos a cualquier ttulo efectuado entre entidades vigiladas por la Superintendencia Bancaria o de Valores, entre stas e intermediarios de valores inscritos en el Registro Nacional de Valores e Intermediarios o entre dichas entidades vigiladas y la Tesorera General de la Nacin y las tesoreras de las entidades pblicas, siempre que correspondan a operaciones de compra y venta de ttulos de deuda pblica. Pargrafo 2. Para efectos de control de las exenciones consagradas en el presente artculo las entidades respectivas debern identificar las cuentas en las cuales se manejen de manera exclusiva dichas operaciones, conforme lo disponga el reglamento que se expida para el efecto.

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En ningn caso procede la exenci6n de las operaciones sealadas en el presente artculo cuando se incumpla con la obligaci6n de identificar las respectivas cuentas, o cuando aparezca ms de una cuenta identificada para el mismo cliente.

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