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UNIVERSIDAD DE CALDAS

APUNTES DE DERECHO CIVIL SUCESIONES

Rubby Edith Tabares Correa

Manizales, 2008

DERECHO SUCESORAL
GENERALIDADES SIGNIFICADO: La voz sucesin proviene del latn successio, successionis, que significa accin y efecto de suceder y se deriva del verbo suceder, que quiere decir entrar una persona o cosa en lugar de otra, seguir descender, provenir, reemplazar, sustituir, ocupar una persona el lugar de otra en una relacin jurdica. CLASES DE SUCESIN: Hay dos clases de sucesin: 1) entre vivos (inter vivos) y 2) Por causa de muerte (mortis causa). La primera produce efectos en vida del causante y el sucesor y la segunda con posterioridad a la muerte del causante. La primera se funda en un acto, contrato o negocio jurdico y la segunda en un testamento o en la ley. DIFERENCIAS ENTRE LAS DOS FORMAS DE SUCESIN Las dos formas de sucesin difieren por varios aspectos: 1) Por su origen: la sucesin entre vivos puede obedecer a diversos ttulos como la compraventa, el arrendamiento, la permuta y la mortis causa solo en el testamento o la ley. 2) En su objeto: la sucesin inter vivos versa siempre sobre objetos singulares o determinados, y la sucesin mortis causa sobre objetos singulares o sobre universalidades. 3) La entre vivos es resoluble, la mortis causa es definitiva o irresoluble. 4) La inter vivos es casi siempre onerosa, la mortis causa es siempre gratuita.

3 TERMINOLOGA -Persona fallecida: difunto, extinto, causante, subrogante, transmisor, transmitente, autor, predecesor, antecesor, representado, heredado, sucedido y el de cujus. -Al que sucede: causahabiente, transmisario, asignatario, heredero representante y adquirente. subrogatario, o legatario,

-Sucesin: el mismo hecho de la transmisin hereditaria; el patrimonio del causante; proceso que ha de seguirse para la distribucin de los bienes. -Asignacin: es el sealamiento que hace la ley o el testador de la persona que ha de sucederle en todos sus bienes, o en una cuota parte o en uno o varios bienes determinados. -Asignatario: palabra genrica que comprende tanto al heredero como al legatario. -Heredero: es el asignatario a ttulo universal. -Legatario: es el asignatario a ttulo singular. -Heredero Universal: a quien se asignan todos los bienes. -Herencia: Asignacin a ttulo universal. -Legado: Asignacin a ttulo singular. -Sucesin ilquida: pertenece a todos y a cada uno de los herederos indeterminadamente. -Sucesin liquidada: a cada adjudicatario le pertenecen los bienes que en la sucesin le correspondieron. SUPUESTOS DE LA SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE La sucesin por causa de muerte est construida con estos presupuestos esenciales: a) Un ser humano que fallece; b) un conjunto de derechos patrimoniales de que era titular y

4 que forman el contenido de la trasmisin hereditaria; c) uno o varios sujetos a quienes ha de trasmitirse los bienes de la herencia. EN CUANTO A LA MUERTE: La muerte de las personas se prueba con la respectiva acta de defuncin. El registro de defuncin expresar la fecha y lugar en que ocurri, su causa, nombre, nacionalidad, sexo, estado civil, nmero de cdula de ciudadana, o de extranjera o tarjeta de identidad. El denuncio de la muerte de una persona debe hacerse dentro de los dos das siguientes al momento en que se tuvo noticia del hecho, en la oficina del registro civil correspondiente al lugar donde ocurri la muerte o se encontr el cadver. Si el denuncio no se hiciere dentro del plazo indicado, ser necesaria orden del inspector de polica del lugar. La defuncin se acreditar mediante certificado mdico; si no hubiere mdico en la localidad, sern necesarias dos declaraciones de testigos hbiles. En el registro de defunciones se inscribirn: a) todas las muertes que ocurran en el pas; b) las de colombianos y de extranjeros residentes en el pas, ocurridas fuera de ste, cuando as lo solicite el interesado: c) las de los muertos por presuncin; d) las defunciones ciertas, a pesar de que no se encuentre o no exista el cadver, previa autorizacin judicial. CONTENIDO DE LA HERENCIA: En un sentido objetivo, la herencia se integra con los derechos patrimoniales del causante, susceptibles de trasmisin a los sucesores. Por consiguiente, la herencia o sucesin se integra: a) por la propiedad y dems derechos del causante; b) por los crditos; c) por el disfrute econmico de los derechos de autor, las denominadas propiedades industriales; d) por los derechos universales de que hubiere sido titular el difunto. e) por los derechos en formacin.

5 LOS ASIGNATARIOS: Todo asignatario, a ttulo universal o singular, debe reunir estos requisitos: a) ser sujeto de derechos en el momento de la muerte del causante; b) ser llamado a recoger bienes de una determinada herencia (vocacin hereditaria); c) ser digno. ETAPAS DE LA SUCESIN En toda sucesin por causa de muerte es necesario distinguir: la apertura de la sucesin, la delacin, la aceptacin o la repudiacin y el proceso y la ley que la rige. APERTURA Y DELACIN: La apertura de la sucesin indica que un patrimonio ha quedado sin sujeto por la muerte de su titular; que en ese momento se extinguen todos los derechos intrasmisibles, y los trasmisibles se unen para formar un todo o conjunto, dando lugar a la herencia. Segn el artculo 1012 del cdigo civil, la apertura de la sucesin tiene lugar al momento de su muerte en su ltimo domicilio. Tiene mucha importancia la fecha y hora de la muerte para efectos de determinar quienes son las personas llamadas a heredar, cuando mueren personas llamadas a heredar mutuamente y es imposible determinar quien muri primero se aplica la regla de los conmurientes (arts. 95 y 1015). El domicilio es el municipio donde habitualmente residi y tuvo su familia y bienes el causante. Si en varios municipios tuvo domicilio, la apertura se realiza en cualquiera de ellos. Los principales efectos de la apertura de la sucesin son: 1) El momento de la apertura seala quienes son los sucesores. 2) El lugar donde se efectu la apertura de la sucesin indica cual es el juez que ha de conocer el proceso. 3) La apertura indica que bienes tienen la calidad de gananciales y cules no.

6 DELACIN DE LA HERENCIA: es el actual llamamiento que se hace a quienes tienen vocacin hereditaria a aceptarla o repudiarla. La delacin indica no solo el llamamiento u ofrecimiento de la herencia; seala tambin la adquisicin de los derechos sucesorales o hereditarios por los herederos o legatarios. El nacimiento de estos derechos es adquisicin provisional, con la aceptacin se convierten en definitiva. No siempre coinciden los dos momentos de la apertura de la sucesin y la delacin de la herencia; la apertura coincide siempre con la muerte; pero la delacin puede en algunos casos hacerse en un momento posterior, como en el caso de las asignaciones condicionales. La apertura se verifica en forma automtica, de pleno derecho, en el instante mismo en que fallece el causante; la delacin se realiza de pleno derecho y suele coincidir con la apertura, salvo el caso de herencias deferidas condicionalmente y las asignadas a sujetos futuros; en cambio la aceptacin o repudiacin en ningn caso se realizan de pleno derecho, sino que requieren una declaracin de voluntad del asignatario. El heredero adquiere la herencia solo provisionalmente desde la apertura de la sucesin, lo cual produce los siguientes efectos jurdicos: puede tomar e implorar todas las providencias conservativas en relacin con los bienes hereditarios, especialmente puede tomar posesin real de las cosas que forman parte de la masa herencial. FORMAS DE ACEPTACIN: Segn el art. 1298 la aceptacin de una herencia puede ser expresa o tcita. Es expresa cuando se toma el ttulo de heredero y segn el art. 1299 se toma este ttulo cuando se hace en escritura pblica o privada, obligndose como tal heredero, o en un acto de tramitacin judicial. Tomar el ttulo de heredero se verifica especialmente: a) cuando el heredero le solicita al juez competente la apertura del proceso de sucesin expresando que acepta la herencia, probando su respectiva condicin con las actas de estado civil o el testamento. B)

7 Cuando el heredero cobra los crditos que tena el causante, siempre que tal cobro lo haga mediante escrito; cuando expide recibos de los pagos que se le efectan haciendo constar su calidad de heredero; cuando cancela gravmenes por haber recibido el pago del crdito. C) Si el heredero acepta su voluntad inequvoca de aceptar mediante carta u otra comunicacin escrita. La aceptacin de la herencia es tcita cuando el heredero ejecuta un ACTO que supone necesariamente su intencin de aceptar, y que no hubiera tenido derecho de ejecutar sino en su calidad de heredero. Como tales mencionan la doctrina y la jurisprudencia: todo acto de apropiacin o de mero disfrute, ejercicio de acciones, actos de enajenacin. Actuaciones del heredero que no constituyen actos de heredero: art. 1300 los actos puramente conservativos, los de inspeccin y administracin provisional urgente y para la doctrina: los piadosos. El heredero puede aceptar o repudiar libremente, pero esta libertad tiene restricciones: el heredero que ha sustrado objetos pertenecientes a la sucesin, pierde la facultad de repudiar la herencia, y no obstante su repudiacin permanecer heredero; pero no tendr parte alguna en los objetos sustrados. PLAZO. La ley no indica plazo alguno dentro del cual el heredero o legatario deban declarar si aceptan o repudian, no obstante cualquier interesado en el proceso de sucesin podr pedir, antes o despus de su iniciacin, que se requiera a cualquier asignatario para que dentro de los cuarenta das siguientes a su notificacin, declare si acepta o repudia, si el requerido guarda silencio se entender que repudia, si no es posible notificar el requerimiento se le emplaza y nombra curador ad ltem, a quien se le har el requerimiento para que acepte con beneficio de inventario y contine representando al ausente hasta que comparezca. EFECTOS. Tanto la aceptacin como la repudiacin de una herencia producen importantes efectos jurdicos: la aceptacin convierte los derechos provisionales en

8 definitivos. Se supone que el heredero aceptante tiene tal calidad desde la apertura de la sucesin y no desde su aceptacin. La repudiacin se retrotrae al momento de la apertura, es decir, que se extingue la situacin provisional del heredero existente entre el da de la apertura y el da de la repudiacin.

PROCESO Y LEY QUE RIGE LA SUCESIN Ocurrida la muerte de una persona tiene lugar la apertura de sucesin, la que se realiza en su ltimo domicilio (art. 1012). A la apertura de la sucesin debe seguir el proceso de liquidacin de la misma o sea determinar quienes son los herederos o legatarios y en que proporcin deben distribuirse los bienes. En nuestra legislacin existe el proceso ante juez y ante notario. PROCESO ANTE JUEZ: Ser competente para conocer del proceso el juez del ltimo domicilio del difunto, en caso de que haya tenido varios, el que corresponda al asiento principal de sus negocios. Si el proceso es de mayor cuanta corresponde al juez de familia o promiscuo de familia en primera instancia (art. 5 numeral 11 decreto 2272 de 1989). Si es de menor cuanta conoce en primera instancia el Juez civil municipal o promiscuo municipal, si es de mnima cuanta el mismo funcionario pero en nica instancia. (Mnima inferior a 15 salarios mnimos legales mensuales, menor entre 15 y 90 salario y mayor superior a noventa. El valor del salario ser el que rija al momento de la presentacin de la demanda. LEY QUE RIGE LA SUCESIN: Segn el segundo inciso del art. 1012 La sucesin se regla por la ley del domicilio en que se abre.

SUCESIN INTESTADA
FUNDAMENTO: Es la presunta voluntad del causante, la ley no tiene otra finalidad que interpretar la voluntad de ste, tal y como lo hubiera expresado si hubiera hecho testamento. La sucesin intestada se funda en la comunidad familiar que el causante form (hijos) o en aquella de donde proviene (padres, hermanos. A falta de una y otra, la sucesin tiene como fundamento poltico el otorgar los bienes al Instituto Colombiano de Bienestar Familiar. CASOS EN INTESTADA: QUE TIENE LUGAR LA SUCESIN

El art. 1037 del cdigo Civil indica tres casos en que tiene lugar la sucesin intestada: 1) Cuando el difunto no dispuso de sus bienes o de una parte de ellos; 2) Cuando dispuso de ellos, pero no lo hizo conforme a derecho; 3) Cuando no han tenido efecto sus disposiciones testamentarias. En el primer caso comprende todas las hiptesis en que existan bienes del difunto no atribuidos a determinada persona mediante testamento. En primer lugar tenemos el caso en que el difunto no hizo testamento alguno. Aqu la sucesin es totalmente intestada, es decir, que se rige por la ley. En segundo lugar, se tiene la hiptesis en que el difunto dispuso de una parte de sus bienes, pero a su muerte existen otros no comprendidos en el testamento. En este caso la sucesin es parte testada y parte intestada. Respecto a estas sucesiones dice el art. 1052: Cuando en un mismo patrimonio se ha de suceder por testamento y abintestato, se cumplirn las disposiciones testamentarias, y el remanente se adjudicar a los herederos abintestato segn las reglas generales. Pero los que suceden a la vez

10 por testamento y abintestato, imputarn a la porcin que les corresponde lo que recibieren por testamento, sin perjuicio de retener toda la porcin testamentaria, si excediere de la otra. Prevalecer sobre todo ello la voluntad expresa del testador en lo que de derecho corresponda. HIPTESIS QUE PUEDEN PRESENTARSE: 1. Herederos o legatarios testamentarios son diferentes de los herederos legales. Ej.: Los herederos legales son los hermanos y el testador dej una porcin de bienes a un amigo. Este retirar los bienes que por testamento le corresponden y sobre los restantes se abre la sucesin abintestato o intestada. Esta hiptesis se complica cuando los herederos legales son herederos forzosos (hijos, padres) y los herederos o legatarios testamentarios no son asignatarios forzosos (amigos, hermanos). Si la parte distribuida por testamento no sobrepasa la parte de libre disposicin, el legatario retirar los bienes y sobre los restantes se abre la sucesin de lo contrario es necesario reformar el testamento. 2. Los herederos testamentarios son a la vez herederos legales, aqu se pueden presentar dos casos: a) es posible que todos los herederos sean asignatarios testamentarios, entonces se distribuyen los bienes asignados por testamento y despus los dejados intestadamente; b) solo algunos de los herederos legales sean testamentarios y otros no. Aqu es necesario aplicar el segundo prrafo del art. 1052. Ej.: siendo cuatro hermanos, por testamento se dejan bienes solo a dos de ellos, los bienes dejados a los dos hermanos deben imputarse a la porcin que les corresponde en la sucesin intestada, si a cada uno de los dos hermanos se dej un legado de veinte mil pesos, y los restantes bienes ascienden a sesenta mil pesos. Al hacer la distribucin y la imputacin resulta que a cada uno de los hermanos que nada reciben por testamento les corresponde

11 de a veinticinco mil pesos; y a los dos que reciben por testamento los veinte mil, les corresponde en la intestada de a cinco mil. Toda la porcin hereditaria podr retenerse si excediere de la intestada. En el ejemplo anterior, supongamos que a los dos hermanos se les hizo el legado por treinta mil pesos a cada uno; solo quedan cuarenta mil pesos para repartir. A los otros dos les corresponde veinte mil a cada uno. El segundo caso de sucesin intestada se presenta cuando el difunto ha dispuesto de sus bienes, pero no conforme a derecho, entonces el testamento es irregular, por lo tanto es nulo, al declararse como tal, queda sin efectos y la sucesin se abre segn la ley. El testamento es irregular en tres eventos: 1) cuando emana de un incapaz. 2) La declaracin padeci de algn vicio (dolo o violencia), o 3) no se cumplieron las formalidades de ley. El tercer caso de sucesin intestada se da cuando el testador dispone de sus bienes, pero no tienen efecto sus disposiciones. El testamento es vlido pero no produce efectos por alguna de estas causales: a) Porque los instituidos como herederos o legatarios repudian la asignacin; b) Porque alguno o todos los legatarios no sobreviven a la muerte del testador; c) porque alguno de los asignatarios se haya hecho indigno o pierda su asignacin por algn hecho indebido que implique prdida de la asignacin. Tambin puede tratarse de algn testamento privilegiado que no puede producir efectos por caducidad. BASES PARA LA DISTRIBUCIN DE LOS BIENES

El cdigo civil sigue estas bases generales en la distribucin de los bienes herenciales: 1) Total unidad del patrimonio

12 herencial. 2) Los sujetos de la herencia tienen siempre la calidad de herederos y en ningn caso la de legatarios. 3) Los asignatarios se buscan entre los miembros que formaban comunidad familiar con el causante y en su defecto se llama al I.C.B.F. 4) Supresin de la discriminacin de parientes legtimos y extramatrimoniales para heredar. 5) La distribucin de los bienes y seleccin de los asignatarios tienen por fundamento los rdenes hereditarios. 1. TOTAL UNIDAD DE PATRIMONIO HERENCIAL: Los bienes herenciales son los que pertenecan al causante en el momento de su muerte, sin hacer distinciones de ninguna clase en cuanto a la naturaleza u origen, tampoco se tiene en cuenta el sexo y la primogenitura 2. LOS ASIGNATARIOS SON HEREDEROS: En ningn caso son legatarios, es decir asignatarios de cuerpo cierto. El patrimonio se divide en tantas cuotas cuantos herederos haya, esta cuota es una asignacin a ttulo universal. Solo es necesaria una particin de los bienes hereditarios, si posteriormente aparecen nuevos bienes al heredero del tercio le corresponder la tercera de esos nuevos bienes, es decir, cada heredero puede reclamar una cuota del nuevo bien equivalente a la cuota que le cupo en la herencia. 3. LA LEY LE DA VOCACIN HEREDITARIA A LOS PARIENTES PRXIMOS: La herencia corresponder a los hijos, a los ascendientes a los hermanos y a los sobrinos. Tambin se da vocacin

13 hereditaria al cnyuge sobreviviente. A falta de todos estos la herencia pasa al ICBF. Los sobrinos pueden heredar a sus tos, pero los tos no pueden heredar a los sobrinos. 4. SUPRESIN DE LA DISCRIMINACIN: La ley 29 de 1982 destruy todas las discriminaciones existentes, estableci una total igualdad entre los que se encuentran en un mismo grado. 5. RDENES HEREDITARIOS: La ley no puede llamar conjuntamente a todos los parientes consanguneos, pues no es equitativo que un hermano ocupe el mismo puesto que un hijo. De ah que se hayan instituido los rdenes hereditarios y dentro de cada orden, los grados. Los rdenes hereditarios son verdaderas jerarquas o causas de preferencia. As el primer orden hereditario prefiere a los dems rdenes hereditarios; el segundo se establece a falta del primero y prefiere a los otros rdenes y as sucesivamente. El cdigo distingue cinco rdenes hereditarios:

PRIMER ORDEN HEREDITARIO Est compuesto por los descendientes, legtimos, extramatrimoniales y los hijos adoptivos, quienes se reparten la herencia por cuotas iguales. Si el cnyuge sobreviviente carece de bienes y no le han de corresponder gananciales, hay necesidad de darle una porcin hereditaria que se llama porcin conyugal o vidual. En ste orden

14 esa porcin es equivalente a la legtima rigorosa de un hijo. Las legtimas rigorosas se sacan de la mitad del patrimonio herencial. SEGUNDO ORDEN HEREDITARIO Lo forman los ascendientes legtimos o extramatrimoniales, los padres adoptantes y el cnyuge, quien recibe la cuota de uno de los padres. La herencia se reparte entre ellos por cabezas. El hijo adoptivo es heredado por sus padres adoptantes.

TERCER ORDEN HEREDITARIO Est formado por los hermanos legtimos o extramatrimoniales y por el cnyuge sobreviviente. A los hermanos se les da la mitad y al cnyuge la otra mitad. Si no existe cnyuge los hermanos toman toda la herencia. Los hermanos carnales reciben doble porcin a la que corresponda a los medio hermanos. Los hermanos fallecidos son representados por sus hijos. CUARTO ORDEN HEREDITARIO A falta de descendientes, ascendientes. Padres adoptantes y hermanos, la herencia se da a los hijos de los hermanos, sobrinos legtimos o extramatrimoniales y al cnyuge. Si no existen sobrinos, el cnyuge toma toda la herencia. A los sobrinos les corresponden cuotas iguales. QUINTO ORDEN HEREDITARIO

15 A falta de los anteriores rdenes se llama a heredar al ICBF. En las lneas de los descendientes y ascendientes existen grados. El grado ms prximo prefiere al ms remoto.

REPRESENTACIN HEREDITARIA La herencia se divide por partes iguales entre parientes de un mismo grado con el causante, pero el cdigo permite que la herencia que le hubiere correspondido a un hijo, o a un hermano, en el caso de haber muerto antes que el causante, se hubiera hecho indigno o hubiera repudiado, pueda ser recogida por sus respectivos hijos; en este caso decimos que tales personas heredan por derecho de representacin. El cdigo la define as en su art. 1041: La representacin es una ficcin legal en que se supone que una persona tiene el lugar y por consiguiente el grado de parentesco y los derechos hereditarios que tendra su padre o madre si esta o aquel no quisiese o no pudiese suceder. QUIENES PUEDEN SER REPRESENTADOS Hay lugar a la representacin en la descendencia del difunto y en la descendencia de sus hermanos. Esto nos ensea que no en todos los casos la ley llama a heredar a la estirpe de un pariente determinado. As, cuando la ley llama a heredar a los padres, los llama a ellos personalmente, no a su estirpe; lo mismo sucede cuando se llama a heredar al cnyuge sobreviviente. QUIENES PUEDEN SER REPRESENTANTES Solo los hijos y dems descendientes.

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COMO SE REPARTE LA HERENCIA ENTRE QUIENES HEREDAN POR DERECHO PROPIO Y POR DERECHO DE REPRESENTACIN Los que heredan por derecho propio, en forma directa, en su condicin de cabeza o representantes principales de estirpe heredan por cabezas, esto es, toman entre todos y por iguales parte la porcin a que la ley los llama. En cambio, los que suceden por representacin heredan en todo caso por estirpe, es decir que cualquiera que sea el nmero de hijos que representen al padre o a la madre, toman entre todos y por iguales partes, la porcin que hubiere cabido al padre o a la madre representada. Es de anotar, que asignaciones testamentarias dejadas a hijos o a hermanos pueden ser recogidas por sus respectivos hijos. Por el contrario asignaciones dejadas por el testador a personas diferentes de sus hijos o hermanos no pueden ser recogidas mediante derecho de representacin por los hijos del legatario.

DERECHO DE TRASMISIN Y REPRESENTACIN La transmisin de la herencia constituye la trasmisin del derecho de delacin que adquiere todo heredero o legatario en el momento de la muerte del causante. Muerto el padre, la herencia se defiere en el mismo instante a sus hijos y estos adquieren de plano el derecho o facultad de aceptarla o repudiarla; pero si uno de los hijos muere antes de ejercer tal derecho, lo trasmite en las mismas condiciones a sus respectivos herederos. En la trasmisin del derecho de delacin nos encontramos invariablemente con dos sucesiones por causa de muerte: la del causante inmediato y la del causante mediato. En la representacin, en cambio nos encontramos nicamente con una sucesin mortis

17 causa y una sola delacin de herencia. En todos los casos en que uno de los hijos o hermanos muere antes que el causante, existe representacin; en cambio, cuando la muerte del hijo de otro heredero ocurre despus de la muerte del causante sin haber aceptado o repudiado, existe trasmisin. En la representacin existe solo una sucesin por causa de muerte, en cambio en la trasmisin son dos sucesiones. La trasmisin se verifica en cualquier sucesin; la representacin en cambio solo en las deferidas a los hijos y a los hermanos.

SUCESIN TESTAMENTARIA VALOR DE LA SUCESIN TESTAMENTARIA: Toda sucesin testamentaria tiene su fuente nica en el testamento, que es un negocio jurdico en virtud del cual una persona dispone de sus bienes o de una parte de ellos para que tal disposicin produzca efectos despus de su muerte. Entonces la sucesin testamentaria se regula por la voluntad del testador, pero el testador no tiene libertad absoluta con los dos primeros rdenes hereditarios. El artculo 1055 del cdigo civil define as al testamento: Es un acto mas o menos solemne, en que una persona dispone del todo o de una parte de sus bienes para que tenga pleno efecto despus de sus das, conservando la facultad de revocar las disposiciones contenidas en el, mientras viva. De esta definicin se sigue que el testamento es esencialmente un negocio jurdico unilateral, personalsimo, solemne, revocable y de disposicin de bienes por causa de muerte. El testamento y la posterior aceptacin de la herencia o legado constituyen dos negocios distintos y autnomos. La ley no solo da valor a la declaracin de una sola voluntad, sino que adems, quiere que el testamento est constituido por una sola y nica declaracin de voluntad. El artculo 1059 advierte: El testamento es un

18 acto de una sola persona. Sern nulas todas las disposiciones contenidas en testamento otorgado por dos o mas personas a un tiempo, ya sea en beneficio reciproco de los otorgantes, o de una tercera persona. Se prohben pues los testamentos colectivos o mancomunados. As sera inexistente el testamento colectivo que marido y mujer hicieran a favor de sus hijos, con todo, esta prohibicin no se opone a que dos personas se instituyan mutuamente herederas, con la condicin de que cada una haga su testamento por separado, ni tampoco a que marido y mujer dispongan de sus bienes a favor de sus hijos mediante acto separado. El testador debe expresar en el testamento su propia declaracin de voluntad, pues se excluye toda representacin. Segn el artculo 1060, la facultad de testar es indelegable. Con la expresin ms o menos solemne se indica que existen dos clases de testamentos solemnes: los las solemnes, esto es, los testamentos comunes redactados con el pleno de las formalidades; y los menos solemnes, o sea los testamentos privilegiados, en los cuales dadas ciertas circunstancias excepcionales, se permite al testador que prescinda de alguna de esas formalidades, pero no de todas. El artculo 1064 precisa que testamentos son los mas solemnes y cuales los menos solemnes, los menos solemnes se llaman privilegiados. En todo caso el testamento es siempre formal, si el testador muere repentinamente, sin alcanzar a firmar su escrito testamentario, no hay testamento. El testamento es esencialmente revocable. Quiere la ley que el testamento sea siempre la ltima declaracin de la voluntad del testador, y por eso debe ser revocable, pues de otra manera podra no ser su ltima declaracin de voluntad. La facultad de revocar el testamento est expresa en los arts. 1055 y 1057 cuando dicen: Todas las disposiciones testamentarias son esencialmente revocables, sin embargo

19 de que el testador exprese en el testamento la determinacin de no revocarlas. Las clusulas derogatorias de sus disposiciones futuras se tendrn por no escritas, aunque se confirmen con juramento. En todo testamento debe existir disposicin de bienes mortis causa, es decir, la atribucin de determinados bienes a una o varias personas. No es necesario que el testamento contenga una disposicin total de bienes, ni que todas las asignaciones sean a ttulo universal, puesto que por testamento puede disponerse de una parte de los bienes, mientras el resto se distribuye por la sucesin intestada. Pero en general, todo testamento en sentido material debe contener una disposicin de bienes mortis causa. Desde este punto de vista, no toda disposicin de voluntad es testamento en el sentido indicado, por cuanto pueden existir testamentos en sentido formal, es decir, disposiciones de ltima voluntad ajustadas a las formas testamentarias que no contiene disposiciones de bienes. La doctrina cita como principales casos de testamentos que no contienen disposiciones de bienes: a) declaraciones sobre el sepelio y sepultura, B) disposiciones sobre rganos del propio cuerpo; c) reconocimiento de hijos extramatrimoniales: d) nombramiento de albaceas, tutores y curadores; e) revocacin de un testamento anterior; f) desheredamiento de un legitimario.

REQUISITOS DEL TESTAMENTO Los requisitos del testamento son de tres clases: requisitos internos o de fondo, requisitos externos o solemnidades, y los que hacen relacin a las disposiciones testamentarias en s mismas.

20 1) REQUISITOS INTERNOS: La capacidad del testador, su voluntad exenta de vicios, el objeto lcito, la causa lcita y la legitimacin testamentaria. El incumplimiento de estos requisitos trae consigo, por regla general, la nulidad o ineficacia total del testamento. Se rigen por la ley vigente al momento del otorgamiento del testamento. 2) REQUISITOS EXTERNOS: No constituyen exigencias nicas sino que varan conforme a las clases de testamento. Su sancin es igualmente la nulidad ntegra de ste. 3) REQUISITOS DE LAS DISPOSICIONES TESTAMENTARIAS: Se diferencian fundamentalmente de las anteriores, en que su infraccin no produce sino la nulidad de la respectiva clusula testamentaria, pudiendo tener validez las dems disposiciones que no se vean afectadas por algn vicio legal. REQUISITOS INTERNOS 1. CAPACIDAD PARA TESTAR: Consiste en la aptitud o habilidad para otorgar vlidamente testamento. En El derecho la regla general es la capacidad, y la excepcin la incapacidad. Seala el artculo 1061 del cdigo civil: No son hbiles para testar: 1. El impber. 2. El que se hallare bajo interdiccin por causa de demencia: Si el interdicto por demencia otorga testamento, este adolece de nulidad absoluta, aunque se probare que en el momento de testar no estaba dominado por la demencia. La nulidad se funda en la interdiccin y no en el estado mental. Si el interdicto recobra la razn, puede solicitarse su rehabilitacin; pero antes de que esta se produzca, sus negocios, y de manera particular el testamento son nulos.

21 En este caso, el estado de la enfermedad mental no requiere prueba especial, fuera de la respectiva providencial judicial y la circunstancia de haberse otorgada testamento durante su vigencia. 3. El que actualmente no estuviere en su sano juicio por ebriedad u otra causa; esta norma comprende, en general, cualquier alteracin de la voluntad, tanto la de los enfermos mentales, como la de los dbiles mentales; tambin la alteracin debida a la ebriedad o cualquier otra causa. Se presume que el no interdicto goza de plena capacidad; en consecuencia, la nulidad por falta de sano juicio en el momento de testar debe acreditarse en un proceso ordinario. La prueba de la ausencia de sano juicio puede tomar algunos de los siguientes aspectos: a) Si la falta de juicio es resultante de causas diferentes a una enfermedad mental (embriaguez, sonambulismo, epilepsia, etc.) es necesario acreditar que en el momento de testar el testador se encontraba abatido por una de las mencionadas anomalas. b) Si la falta de juicio depende de una enfermedad mental, ser necesario probar la existencia de la enfermedad en un tiempo anterior al momento del testamento. c) La monomana: es una perturbacin mental parcial que tiene lugar cuando una persona desvara en una determinada esfera de ideas, conservando su lucidez en las dems. Mucha discusin ha existido en cuanto a la validez del testamento de monomanaco, pero al parecer la tesis mas acertada es la que propone que habr que indagar caso por caso hasta que punto aquella fijacin especial afect la salud mental y dio origen a determinadas asignaciones testamentarias, en este caso el testamento es nulo; en cambio si la monomana no alcanz a ejercer influencia en el testamento, este conserva su validez. d) En cuanto a los testamentos ab irato, o sea, en estado de ira, es necesario examinar si dicho estado alcanz a obnubilar la inteligencia del testador, caso en el cual podr anularse. e) En la doctrina se discute si ciertos estados, como la senilidad o la acentuada incultura del testador pueden dar lugar a la nulidad del testamento. El hecho de llegar una

22 persona a una avanzada edad, en manera alguna hace presumir un debilitamiento de las facultades mentales; si ello no se acredita mediante dictamen pericial, el testamento es vlido. Lo mismo debe advertirse en cuanto a la incultura general del testador. f) Si el otorg el testamento despus de la presentacin de la demanda de interdiccin pero antes de la sentencia y esta lo incapacita, el testamento es nulo, por cuanto se tiene entendido que el juzgador tuvo en cuenta los hechos alegados en la demanda y la persistencia de ellos durante el proceso. 4. Todo el que de palabra o por escrito no pudiere expresar su voluntad claramente. Los sordomudos que no saben leer ni escribir estn incapacitados para otorgar cualquier clase Las personas no comprendidas en esta enumeracin son hbiles para testar. de testamento. MOMENTO EN QUE SE APRECIA LA INCAPACIDAD: Cualquiera de las causales de incapacidad debe existir en el momento preciso del otorgamiento del testamento, para que este sea nulo, si no existan es vlido. Si en el momento de testar el testador estaba demente, el testamento es nulo, sin que para ello sea necesario examinar si luego recobr sus facultades, pues los testamentos no son convalidables, lo nico que puede hacer un testador que recobra su juicio, es otorgar en dicho estado nuevo testamento. 2. VOLUNTAD EXENTA DE VICIOS: En este ACTO jurdico la voluntad debe ser real y libre de vicios. Se oponen a la libre manifestacin de la voluntad los vicios del consentimiento: fuerza, dolo y error. No hay lesin

23 enorme en el testamento, ni en sus asignaciones por tratarse de un acto a ttulo gratuito, ni la simulacin. VICIOS DEL CONSENTIMIENTO LA FUERZA O VIOLENCIA.: Segn el art. 1063, el testamento en que de cualquier modo haya intervenido la fuerza, es nulo, en todas sus partes. La violencia puede provenir de un tercero o del propio asignatario favorecido. EL DOLO: El dolo en los testamentos suele revestir dos variedades: la sugestin y la captacin. Por la sugestin se le inspira al testador odio hacia las personas que quiere gratificar por testamento; por la captacin se finge un afecto profundo hacia el testador, basado en falsas causas, y dirigido a obtener alguna asignacin testamentaria. EL ERROR: De acuerdo con el art. 1117 la asignacin que pareciere motivada por un error de hecho, de manera que sea claro que sin este error no hubiera tenido lugar, se tendr por no escrita. Es posible, que el error de lugar a una nulidad parcial y no total. Esto sucede cuando de las varias asignaciones hechas por el testador, solo algunas estn afectadas por error: las no afectadas por ese vicio permanecern vlidas. La doctrina distingue entre el error de hecho y el de derecho. El error de hecho puede presentarse en tres casos: se yerra sobre la persona, sobre la causa u objetos o sobre los motivos. a) El error asignatario asignacin persona, si de hecho que recayere sobre la persona del anular siempre la asignacin. Tambin anula la el error que recae sobre cualidades de la aquella se hizo en consideracin a una de esas

24 cualidades. Ejemplo, si el testador hace un legado a una persona en consideracin a que es su primo, y a s lo dice expresamente; si resulta que el testador se encontraba en error, pues luego se acredita que dicha persona no era prima, tal asignacin es nula. b) Es posible indicar errneamente el objeto de la asignacin, pero si de las clusulas testamentarias o de otros hechos o documentos puede determinarse el objeto, la asignacin no pierde su valor. De otro modo carece de eficacia. c) Si resulta falseado el motivo que dio lugar a la asignacin, sta se anula, siempre y cuando conste el motivo o causa en el propio testamento. El error de derecho no constituye vicio del testamento o de algunas d sus disposiciones. 3. OBJETO LCITO: El testamento como toda declaracin de voluntad destinada a producir un fin jurdico, cual es disponer de los bienes para despus de la muerte, debe tener un objeto lcito, determinado, posible y estar en el comercio.

REQUISITOS EXTERNOS DE LOS TESTAMENTOS Los testamentos se clasifican en atencin a las solemnidades de que est revestido. Los hay SOLEMNES y MENOS SOLEMNES o PRIVILEGIADOS. EL TESTAMENTO SOLEMNE es aquel en que se han observado todas las solemnidades o formalidades que la ley ordinariamente requiere. El testamento solemne puede ser

25 otorgado en Colombia o en pas extranjero. Otorgado en Colombia puede ser abierto o cerrado. TESTAMENTO SOLEMNE ABIERTO, NUNCUPATIVO O PBLICO es aquel en que el testador hace sabedores de sus disposiciones a los testigos, y al notario. TESTAMENTO SOLEMNE CERRADO O SECRETO: es aquel en que no es necesario que los testigos y el notario tengan conocimiento de las disposiciones. Testamento menos solemne o privilegiado es aquel en que pueden omitirse algunas de las solemnidades, por consideracin a circunstancias particulares expresamente determinadas por la ley. Son especies de testamentos privilegiados: el verbal, el militar y el martimo. LEY QUE RIGE LAS SOLEMNIDADES DEL TESTAMENTO: Dispone el art. 34 de la ley 153 de 1887: Las solemnidades externas de los testamentos se regirn por la ley coetnea a su otorgamiento De modo que si una ley posterior exige mayores requisitos, el otorgado bajo la ley anterior conserva toda su validez. REQUISITOS SOLEMNE: COMUNES A TODO TESTAMENTO

Todo testamento solemne, debe cumplir con dos solemnidades generales a saber: LA ESCRITURACIN Y LOS TESTIGOS. LOS TESTIGOS: Los testigos de un testamento deben reunir ciertos requisitos, y en primer lugar deben ser hbiles. La habilidad putativa de un testigo no anula el testamento, pero dicha habilidad putativa no podr servir

26 sino a un solo testigo, de lo contrario el testamento ser nulo. OTROS REQUISITOS: 1. Dos testigos a lo menos debern estar domiciliados en el municipio en que se otorga el testamento. 2. Si el testamento se otorga ante tres testigos, uno por lo menos deber saber leer y escribir, y si se otorga ante cinco testigos, dos por lo menos debern cumplir este requisito. PERSONAS QUE NO PUEDEN SER TESTIGOS EN EL TESTAMENTO SOLEMNE: 1. Los incapaces por estado mental o estado orgnico: estas personas son las siguientes: los menores de 18 aos; los interdictos por causa de demencia; los que actualmente se hallaren privados del uso de la razn; los ciegos; los sordos; los mudos. 2. Los incapaces moralmente: Estas personas son: las que hayan sido condenadas por un delito al cual se le aplique una pena privativa de la libertad de cuatro o mas aos; y la que por sentencia ejecutoriada estuviere inhabilitada para ser testigo. 3. Los parientes del testador o notario: los ascendientes del testador o notario; sus descendientes; los parientes dentro del tercer grado de consaguinidad; los parientes afines hasta el segundo grado. 4. Los subordinados o dependientes del testador: comprende a los dependientes o sirvientes del testador o notario; a los dependientes del cnyuge, de los ascendientes, descendiente, y parientes dentro del tercer grado de consanguinidad y segundo de afinidad y a los dependientes de los herederos o legatarios. 5. Los amanuenses del notario: empleados que en forma continua trabajan en la notara por un sueldo fijo.

27 6. Los herederos y legatarios: en general todos aquellos a quienes resulte un provecho directo del testamento. 7) Los extranjeros y las personas que no sepan el idioma del testador, 8) El confesor habitual del testador. 9) Los testigos parientes de otros testigos: los testigos no deben tener parentesco entre si en cualquier grado de la lnea directa o dentro del tercer grado de consanguinidad por la lnea colateral o segundo de afinidad; tampoco unos testigos deben ser dependientes unos de otros. EL TESTAMENTO SOLEMNE ABIERTO, PBLICO O NUNCUPATIVO. El art. 1072 dispone: Lo que constituye esencialmente el testamento abierto, es el acto en que el testador hace sabedor de sus disposiciones al notario, si lo hubiere, y a los testigos. El testamento abierto puede otorgarse en dos formas: 1. Ante notario y tres testigos. 2. Ante cinco testigos, cuando no hay notario. TESTAMENTO ANTE NOTARIO Y TRES TESTIGOS: Son capaces de otorgar testamento abierto todos los que pueden hacerse entender de viva voz, aunque no sepan leer ni escribir. No es necesario que el disponente escriba por si mismo, ni es tan poco necesario que dicte, porque puede haberse escrito previamente. Ni siquiera es necesaria la firma del testador porque quienes no saben leer y escribir pueden otorgarlo. Lo esencial consiste en que sea ledo todo en voz alta, por el notario. Importante es que se conserve la unidad del acto, respecto al tiempo y a las personas. El

28 otorgamiento termina con las firmas del notario, el testador, y los testigos. Si el testador no sabe firmar, el notario mencionara esta circunstancia, expresando la causa, pero si uno de los testigos es quien no sabe o no puede firmar, otro de los testigos firmar por el que no sabe o no puede, a ruego suyo. Mientras el testamento se lee estar el testador a la vista y las personas cuya presencia es necesaria, oirn todo el tenor de sus disposiciones, requisito esencial cuya pretermisin acarrear nulidad. Las cortas interrupciones causadas por algn accidente sobrevenido al testador, no menoscaban la unidad del acto. PERSONAS QUE ESTN OBLIGADAS A OTORGAR TESTAMENTO ABIERTO:

1. El analfabeta. 2. El ciego. PERSONAS QUE NO PUEDEN OTORGAR TESTAMENTO ABIERTO: 1. El sordomudo que solo puede darse a entender por escrito. 2. El extranjero que no conoce el idioma del notario y de los testigos. CONTENIDO DEL TESTAMENTO Adems de las disposiciones testamentarias, el testamento debe expresar: el nombre y apellido del testador, el lugar de su nacimiento, la nacin a la que pertenece, si est o no avecindado en el territorio nacional, lugar de domicilio,

29 edad, la circunstancia de hallarse en sano juicio, los nombres de las personas con quienes hubiere contrado matrimonio, nombre de los hijos habidos o legitimados en cada matrimonio, y de los hijos extramatrimoniales con distincin de vivos y muertos, y el nombre y apellido de cada uno de los testigos. Igualmente, debe expresar el lugar, fecha, da, mes, ao del otorgamiento y el nombre y apellido del notario. TESTAMENTO PBLICO ANTE TESTIGOS En los lugares en que no hubiere notario o en que faltare este funcionario podr otorgarse testamento nuncupativo ante cinco testigos, que renan las condiciones exigidas en la ley. Se trata de un testamento subsidiario. TESTAMENTOS CERRADOS El testamento cerrado es aquel en que el testador quiere que nadie sepa cules son sus disposiciones testamentarias. Tres elementos son necesarios para la validez de este testamento: un escrito debidamente guardado en un sobre o cubierta; otorgamiento del testamento ante notario y escritura pblica del otorgamiento. El escrito debe redactarlo personalmente el testador, aunque no se exige que lo haya escrito de su propia mano. En cuanto al contenido del escrito, se exige que el testador exprese claramente las asignaciones testamentarias y que determine en forma inequvoca los beneficiarios de ellas. No es necesario encabezamiento especial en que se exprese la voluntad de testar, ya que sta se declara en el acto de otorgamiento ante notario; pero no sobra tal encabezamiento. No existen formas sacramentales. El otorgamiento del testamento cerrado es el acto en que el testador presenta ante el notario y los testigos una escritura

30 cerrada, declarando de viva voz, y de manera que l notario y los testigos lo vean, oigan y entiendan que en aquella escritura se contiene su testamento. Los mudos podrn hacer esta declaracin, escribindola en presencia del notario y los testigos. Despus de que el notario haya recibido el sobre, proceder a escribir en este, la circunstancia de hallarse el testador en su sano juicio, el nombre, apellido y domicilio de ste y de los testigos, el lugar, da, mes y ao del otorgamiento. Termina el otorgamiento con las firmas de los cinco testigos, el notario y el testador, si este no pudiere hacerlo en ese momento lo har por el otra persona, y si alguno de los testigos no pudiere hacerlo o no supieren lo har otra persona a ruego. El otorgamiento debe realizarse en un acto continuo en que estn presentes las siete personas mencionadas y no habr interrupcin alguna sino en los breves intervalos en que algn accidente lo exigiere. La diligencia del otorgamiento del testamento deber constar en una escritura pblica, la que se extiende inmediatamente y en ella se consignarn todos los datos del testador y los testigos, igualmente se har una relacin pormenorizada de la clase, estado y forma de los sellos, marcas y seales que como medios de seguridad contenga la cubierta. La escritura deber ir firmada por los siete participantes. El testamento quedar bajo custodia del notario o cnsul, si el testador retira el testamento, se entiende revocado. PERSONAS QUE SOLO PUEDEN OTORGAR TESTAMENTO CERRADO Cuando el testador no pudiere entender o ser entendido de viva voz, solo podr otorgar testamento cerrado. Igualmente quienes hablan un idioma distinto del nacional, solo podrn testar en esta forma. APERTURA Y PUBLICACIN DEL TESTAMENTO

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El testamento cerrado ser abierto y publicado por el notario o cnsul que lo haya autorizado. Cualquier interesado podr solicitar la apertura, presentando la prueba de la muerte del testador. El notario sealar el da y hora en que deben comparecer ante l los testigos que intervinieron en el otorgamiento para que reconozcan el sobre y las firmas puestas en l. Cuando algunos de los testigos no concurrieren, el notario abonar sus firmas mediante su confrontacin con las del original de la escritura de protocolizacin. Realizadas estas diligencias, el notario en presencia de los testigos e interesados concurrentes, extraer el pliego contenido en la cubierta y lo leer de viva voz; terminada la lectura, lo firmar con los testigos. De lo ocurrido se levantar un acta con mencin de los presentes y trascripcin ntegra del testamento. El testamento as abierto y publicado, se protocolizar con lo actuado por el mismo notario, quien expedir las copias a que hubiere lugar. El registro se efectuar sobre copia enviada por el notario y ni sobre el original. Si alguien se opone a la apertura justificando un inters legtimo, el notario se abstendr de practicar la apertura y publicacin, y entregar el sobre y copia de lo actuado al juez competente para conocer del proceso de sucesin, para que l decida la oposicin mediante trmite de incidente. Si las firmas no fueren reconocidas o abonadas, o la cubierta no aparece cerrada o los sellos alterados, el notario dejando constancia de ello, practicar la apertura y publicacin y enviar sobre, pliego y copia de la actuacin al juez competente. El testamento no prestar mrito mientras no se declare la validez en proceso ordinario, con citacin de quienes tengan inters en la sucesin por la ley o por razn de un testamento anterior, declarada la validez del testamento, el juez ordenar su protocolizacin y posterior registro.

32 TESTAMENTOS SOLEMNES OTORGADOS EN EL EXTRANJERO

Los colombianos en el extranjero pueden testar en una de estas formas: 1. Ajustndose a las formalidades que exige la ley del pas donde se hallen. 2. Ajustndose a las formalidades de la ley colombiana. Ambas clases de testamentos son vlidas y pueden producir efectos ante los tribunales nacionales, de la siguiente manera: TESTAMENTO SEGN LAS FORMALIDADES DE LA LEY EXTRANJERA Producen efectos en el pas, a condicin de que se ajusten plenamente a las formalidades de la ley extranjera, es decir, que ante dicha ley sean vlidos, pero esta regla tiene valor en cuanto a los requisitos de forma, no en cuanto a los de fondo. TESTAMENTO OTORGADO EN EL EXTERIOR CON ARREGLO A LAS FORMAS DE LA LEY COLOMBIANA En pas extranjero puede testarse siguiendo las formas de los testamentos solemnes de la ley positiva colombiana, a condicin de que se cumplan los siguientes requisitos: 1. Que se trate de un colombiano o de un extranjero domiciliado en el pas. 2. Que sea autorizado por un ministro diplomtico de Colombia o de una nacin amiga, por un secretario de legacin que tenga ttulo de tal expedido por el Presidente

33 de la Repblica, o por un cnsul que tenga patente, no valdr si el que lo autoriza es vicecnsul. En el testamento se har mencin expresa del ttulo. 3. Que los testigos sean colombianos o extranjeros domiciliados en la ciudad donde se otorg el testamento. 4. Que se observen las formalidades del testamento solemne de la ley colombiana. 5) Que el testamento que no haya sido otorgado ante un jefe de legacin lleve el visto bueno de este jefe, si lo hubiere. 6. Que el jefe de la legacin, si lo hubiere, y si no directamente el cnsul, remita una copia del testamento abierto, o de la cartula del cerrado, al ministro de Relaciones Exteriores de la repblica, y que abonando este la firma del jefe de la legacin o la del cnsul, pase la copia al notario del ltimo domicilio del testador.

TESTAMENTOS PRIVILEGIADOS Los testamentos menos solemnes o privilegiados son aquellos en que pueden omitirse algunas de las formalidades, por consideracin a circunstancias particulares, determinadas expresamente por la ley. CARACTERSTICAS 1. Constituyen casos de excepcin; a ellos solo se puede recurrir cuando el testador est imposibilitado de recurrir a las formas ordinarias; su empleo por lo tanto no depende del capricho del testador sino de alguna circunstancia especial.

34 2. Son siempre solemnes, pues si no se observan las solemnidades, carece de eficacia. 3. Tienen valor provisional, al cabo de determinado tiempo caducan. CLASES: Verbal, militar y martimo.

FORMALIDADES COMUNES EN CUANTO A LOS TESTIGOS: Puede servir de testigo cualquier persona de sano juicio, hombre o mujer, mayor de dieciocho aos, que vea, oiga y entienda al testador y que no haya sido condenada a una pena privativa de la libertad de cuatro aos o ms. Se requiere adems en los testamentos escritos, que los testigos sepan leer y escribir. Puede observarse que no se tienen en cuenta las dems inhabilidades como parentesco y dependencia, pero los herederos y legatarios no pueden ser testigos en ninguna clase de testamento. RESPECTO AL OTORGAMIENTO: El testador declara expresamente que su intencin es testar; los testigos estarn presentes desde el principio hasta el fin y el acto ser continuo. TESTAMENTO VERBAL: No requiere escrito alguno. Debe otorgarse ante tres testigos y ante ellos el testador debe hacer de viva voz sus declaraciones de voluntad. No se exige la intervencin de notario. CASOS EN QUE SE PUEDE TESTAR VERBALMENTE: Tendr lugar nicamente en los casos de peligro tan

35 inminente de la vida del testador, que parezca no haber modo o tiempo de otorgar testamento solemne. CADUCIDAD DEL TESTAMENTO circunstancias producen la caducidad: VERBAL: Dos

1. Que el testador falleciere despus de los treinta das siguientes al otorgamiento, no admite excepcin alguna. 2. Cuando a pesar de haber fallecido el testador dentro de los treinta das siguientes, el testamento no se hubiere puesto por escrito. NECESIDAD DE ESCRIBIR EL TESTAMENTO Y NECESIDAD DE DECRETO JUDICIAL El testamento no puede dejarse a la memoria de los testigos, por ello es necesario formalizarlo por escrito. El juez de Familia del lugar, a instancia de cualquier persona interesada en la sucesin, tomar declaracin jurada a los testigos, y a todas las otras personas cuyo testimonio le pareciese conducente, a fin de esclarecer los puntos esenciales. Las anteriores declaraciones se enviarn al juez del ltimo domicilio, quien si encuentra que se han observado todas las formalidades, fallar que el testador ha hecho tales asignaciones y mandar que valgan tales disposiciones como testamento y que se protocolicen como tales. Se mirarn como disposiciones solo aquellas en que los testigos coincidan. TESTAMENTO MILITAR Y TESTAMENTO MARITIMO El militar es escrito y se establece nicamente para los militares que estn en expedicin de guerra, puede ser testamento abierto o cerrado, se otorga ante un capitn, o un oficial de grado superior a capitn. El testamento deber

36 llevar el visto bueno del jefe superior de la expedicin, por ltimo la firma debe abonarla el ministro de guerra. CADUCIDAD: Si el testador falleciere antes de noventa das a aquel en que hubieren cesado las circunstancias que lo habilitaron para testar de esta manera, valdr su testamento, pero si sobrevive a ese plazo su testamento caducara. El martimo Se autoriza nicamente a bordo de un buque colombiano de guerra en alta mar, o en buque mercante y pueden hacer uso de l la oficialidad, la tripulacin y cualquier persona que se halle a bordo. Se puede otorgar nuncupativo o cerrado cumplindose las respectivas formalidades. En buque mercante solo puede ser abierto El testamento ser recibido por el comandante de la nave o por su segundo a bordo. CADUCIDAD: El testamento martimo no valdr sino cuando el testador hubiere fallecido antes de desembarcar, o antes de expirar los noventa das siguientes al desembarco.

REVOCACIN DEL TESTAMENTO Es una declaracin de voluntad del testador mediante la cual deroga el testamento vlido. Debe hacerla el testador personalmente. La revocacin puede ser total o parcial. Es total cuando el testador mediante la revocacin deja sin ningn efecto el

37 testamento vlido y esto puede suceder: a) mediante un nuevo testamento. b) Cuando el testador hace una nuevo y total distribucin de bienes. Es parcial la revocacin cuando el testador hace un nuevo testamento para agregarlo al anterior. La revocacin puede ser tcita o expresa. Es Expresa cuando en otro testamento se dice que se revoca el anterior. Es tcita cuando no se dice nada pero el primer testamento no se concilia con el segundo. INEXISTENCIA DEL TESTAMENTO Un testamento es inexistente cuando le falta una condicin esencial para su constitucin. Son inexistentes: 1. Los testamentos funcionario. otorgados sin la presencia del

2. Los otorgados con ausencia total de la voluntad libre. NULIDAD DEL TESTAMENTO Las causales de nulidad de un testamento se deducen de los mismos requisitos de fondo y de forma exigidos para su validez. Son nulos: 1. El otorgado por un incapaz, y bajo el efecto de una enfermedad mental o cuando el testador se halla privado del uso de razn. 2. Cuando se incurre en algn vicio del consentimiento. La nulidad es relativa y se sanea por el transcurso de cuatro aos contados a partir de la muerte del testador. 3. Objeto ilcito. Nulidad absoluta. 4. Falta de formalidades externas.

38 INTERPRETACIN DEL TESTAMENTO Aunque el testamento es esencialmente una declaracin de voluntad, es posible que no exista una correspondencia exacta entre lo querido internamente por el testador y lo que aparece declarado en el escrito; tambin es posible que se produzcan variaciones o modificaciones; o pueden presentarse casos en que la voluntad no qued correctamente expresada. En todos estos casos es necesaria la interpretacin de la voluntad del testador. El cdigo civil, en su art. 1127 afirma que en la interpretacin prevalecer la voluntad del testador claramente manifestada, con tal de que no se oponga a los requisitos o prohibiciones legales. Para conocer la voluntad del testador se estar ms a la sustancia de las disposiciones que a las palabras de que se haya servido. Esta norma contempla dos hiptesis: 1. Que las palabras correspondan exactamente a lo querido por el Testador. Cuando se presenta dicha concordancia ha terminado la interpretacin. 2. Que no exista aquella concordancia, o que la declaracin de voluntad no sea completa, o sea equvoca, o resulte confusa En la mayor parte de los casos las dificultades se presentarn en la determinacin del asignatario o del objeto de la asignacin.

PRINCIPIOS ORIENTADORES EN LA INTERPRETACIN DEL TESTAMENTO 1. DEBE PARTIRSE DEL PROPIO TEXTO: La averiguacin de la voluntad real est al servicio de la mejor inteligencia del texto a interpretar. Por consiguiente no puede ir ms all de este. Hay que tener en cuenta no solo los elementos

39 intrnsicos sino tambin los elementos extrnsecos como cartas, manifestaciones, documentos, todos enlazados con la confeccin y elaboracin del testamento. 2. LA VOLUNTAD PRESUMIBLE: Si la voluntad real del testador no puede averiguarse con exactitud, debe entonces buscarse la voluntad ms presumible. Se parte siempre del supuesto de que el testador quera una cosa razonable. 3. LA REGLA DE LA BENIGNA INTERPRETATIO: Si de las diversas clusulas y estudiadas todas las circunstancias, no puede deducirse cual fue la ltima voluntad del testador o se deducen diferentes interpretaciones, debe preferirse aquella en virtud de la cual la disposicin produzca efectos. 4. LAS REGLAS SOBRE INTERPRETACIN DE LOS CONTRATOS Y LAS APLICABLES A LA INTERPRETACIN DEL TESTAMENTO: La primera ordena que debe estarse mas a la intencin conocida claramente que a lo literal de las palabras. La segunda ordena aplicar la regla de la benigna interpretatio, es decir, el sentido en que una clusula puede producir algn efecto, debe preferirse a aquel que no produzca efecto alguno. La tercera se refiere a la interpretacin sistemtica y el empleo de las clusulas de uso comn; igualmente, el hecho de que unas clusulas se interpreten con otras, en procura del sentido que mejor cuadre con el contrato en su totalidad. La cuarta ordena tener en cuenta. Los actos coetneos y posteriores a la celebracin del contrato. LAS ASIGNACIONES TESTAMENTARIAS

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DEFINICIN: La asignacin testamentaria es el acto de disposicin que el testador hace de sus bienes, instituyendo herederos o legatarios. Reciben tambin el nombre de disposiciones testamentarias. REQUISITOS DE LAS DISPOSICIONES TESTAMENTARIAS Los requisitos para suceder a una persona son de orden subjetivo y de carcter objetivo. Las exigencias subjetivas deben concurrir en la persona misma del asignatario; los requisitos objetivos determinan la validez o nulidad de las propias asignaciones. Los requisitos subjetivos para suceder son: 1. Ser capaz de suceder. 2. Ser digno de suceder al causante. 3. Debe tener vocacin sucesoral. 4. Ser persona cierta y determinada. CERTIDUMBRE Y DETERMINACIN DEL ASIGNATARIO: El asignatario debe ser persona cierta (inciso 1 del art. 1113). Puede suceder que una asignacin est concebida en trminos tales que exista incertidumbre respecto de la persona a quien ha querido el testador referirse. En tal evento dispone el art. 1123 que ninguna de las dos o ms personas entre las cuales exista la duda tendr derecho a la asignacin. Es invlida la asignacin ambigua en cuanto al asignatario, esto es alas asignaciones anfibolgicas. La determinacin del asignatario debe hacerse por el nombre de ste, pero el art. 1113 declara que la circunstancia de no

41 estar determinado el asignatario en esta forma no trae consigo la ineficacia de la disposicin testamentaria, siempre que el testamento contenga indicaciones claras que permitan su identificacin. Por lo tanto es nula toda disposicin hecha a favor de persona que sea incierta de modo tal que no pueda ser determinada. Excepcionalmente la ley admite la indeterminacin del asignatario. Son tres, los casos: 1. Las asignaciones hechas con un objeto de beneficencia, a las cuales se asimilan las asignaciones dejadas para el alma del testador. (Art. 1113 Num. 2, 3,4). 2. Las asignaciones dejadas a los pobres (art. 1113-5 y 1115). 3. Las asignaciones dejadas indeterminadamente a los parientes, Art. 1122. DETERMINACIN DE LOS BIENES ASIGNADOS Las asignaciones al igual que los asignatarios deben estar determinadas o ser determinables, de otra manera se tendr por no escrita. (Art. 1124). Tratndose de una asignacin a ttulo universal o herencia, basta la determinacin del patrimonio del causante, puesto que el heredero sucede en todo l o en una cuota suya En los legados, se exige la determinacin de la asignacin en s misma, de los bienes que la forman. Esta determinacin, al igual que la individualizacin del asignatario, puede suplirse por indicaciones claras del testamento que permitan precisar las especies, gneros, o cantidades legadas. En los legados de especie o cuerpo cierto la determinacin exigida es mxima: la especfica. En los legados de gnero es menos estricta la individualizacin de los bienes asignados, los cuales deben estar determinados genricamente o en cantidad, o cuando menos ser determinables en virtud de que el testamento contenga indicios claros al respecto. El art. 1124 inciso 2 contempla

42 una excepcin al principio de que las asignaciones deben estar determinadas: si la asignacin se destinare a un objeto de beneficencia expresado en el testamento, sin determinar la cuota, cantidad o especies que hallen de invertirse en l, valdr la asignacin. CLASIFICACIN DE LAS ASIGNACIONES TESTAMENTARIAS Las asignaciones testamentarias se clasifican en tres: 1. Segn que los efectos de la asignacin se produzca inmediatamente o se vean afectados por algunas de las modalidades: ASIGNACIONES PURAS Y SIMPLES Y SUJETAS A MODALIDADES. Las modalidades son: condicin, plazo y el modo. 2. Segn lo legado: ASIGNACIONES A TTULO UNIVERSAL O HERENCIAS Y A TTULO SINGULAR O LEGADOS. 3. Segn sean o no obligatorias: VOLUNTARIAS O FORZOSAS. Las primeras son las que el testador est en libertad de efectuar o no. Las forzosas estn en la obligacin de hacerlas y si no lo hace el legislador las suple. ASIGNACIONES CONDICIONALES DEFINICIN Asignacin condicional es aquella que depende de una condicin, esto es, de un suceso futuro e incierto, de manera que segn las intenciones del testador no valga la asignacin si el suceso positivo no acaece, o si acaece el negativo.

43 ELEMENTOS DE LA CONDICIN: 1. Debe tratarse de un hecho futuro. 2. Debe ser incierto. CONDICIN DE NO IMPUGNAR EL TESTAMENTO: Esta condicin no se extiende a las demandas de nulidad por algn defecto de forma y ello porque la ley ampara las solemnidades del testamento. CONDICIN DE NO CONTRAER MATRIMONIO: Se tendrn por no escritas las condiciones impuestas al asignatario de no contraer matrimonio y permanecer en estado de viudedad (arts. 1132 y 1133). Con estas excepciones: 1. Se puede establecer como condicin que un menor no contraiga matrimonio antes de los 18 aos. 2. Se puede imponer la exigencia de permanecer en estado de viudedad, si el asignatario tiene uno o ms hijos del anterior matrimonio, al momento de deferrsele la asignacin. 3. Se puede proveer la subsistencia de una mujer mientras permanezca soltera o viuda, dejndole por ese tiempo un derecho de usufructo, de uso o habitacin, o una pensin peridica. (Art. 1134). 4: Vale la condicin de no casarse con una persona determinada. 5. Vale la condicin de abrazar un estado o profesin cualquiera permitido por las leyes, aunque sea incompatible con el estado del matrimonio.

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ASIGNACIONES CONDICIONALES RESOLUTORIAS Y SUSPENSIVAS

Asignacin condicional suspensiva es aquella en que se halla en suspenso la adquisicin de la asignacin. Ejemplo: Lego $ 1.000 a Carlos si se recibe de Abogado. Asignacin condicional resolutoria es aquella en que verificada la condicin se extingue la asignacin. Ejemplo dejo a Natalia una pensin de $ 5.000 mensuales, quien la perder se va al extranjero. La condicin tanto suspensiva como resolutoria, puede hallarse en tres estados: pendiente, cumplida y fallida. Pendiente, si el hecho futuro e incierto que constituye la condicin no se ha cumplido, pero puede an cumplirse. Cumplida si el hecho se verific y fallida si la condicin no se ha cumplido, pero es un hecho que no se verificar. La condicin resolutoria, cuando est pendiente, coloca al asignatario condicional en la calidad de propietario de los bienes que se dejan bajo condicin. El asignatario puede ejercitar su derecho de dominio como si fuera propietario puro y simple. Si falla la condicin, el dominio sujeto a condicin se consolida y pasa a ser puro y simple. Si la condicin se cumple, el asignatario pierde la asignacin; sta se extingue. El asignatario debe restituir lo que haya recibido, pero conserva los frutos, salvo que el testador haya estipulado otra cosa y las enajenaciones que haya efectuado quedan sin efecto alguno segn los casos: si se trata de muebles, cuando los terceros adquirentes estaban de mala fe y si se trata de bienes races cuando la condicin constaba en el ttulo respectivo inscrito u otorgado por escritura pblica. ASIGNACIN CONDICIONAL SUSPENSIVA PENDIENTE

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La condicin suspensiva pendiente, suspende la adquisicin de la cosa asignada. Es caracterstica de la condicin por su misma su incertidumbre, que produzca este efecto, por lo tanto no confieren derecho alguno mientras penda la condicin, solo persiste el del implorar las providencias conservativas necesarias. De este principio se derivan varias consecuencias: 1. El asignatario debe existir al momento de cumplirse la condicin. (Art. 1019) 2. La delacin de la asignacin se produce una vez cumplida la condicin. (Art. 1013). 3. El asignatario condicional nada trasmite a sus herederos. 4. El asignatario condicional no puede ejercer la accin de particin mientras penda la condicin (art. 1376) ASIGNACIN CONDICIONAL SUSPENSIVA CUMPLIDA Cumplida la condicin nace el derecho del asignatario condicional, adquiere este la cosa asignada, mientras subsiste la condicin el asignatario no puede reclamar los frutos que la cosa produzca, salvo que el testador haya dispuesto otra cosa, pero una vez cumplida la condicin, se adquiere la asignacin y desde ese momento, el asignatario se hace dueo de los frutos. ASIGNACIN CONDICIONAL SUSPENSIVA FALLIDA Si la condicin suspensiva falla, se esfuma la mera expectativa del asignatario. ASIGNACIONES TESTAMENTARIAS A DIA

46 Las asignaciones testamentarias pueden estar limitadas a plazos o a das, de que dependa el goce actual o la extincin de un derecho. El plazo suspende el goce actual de un derecho, su exigibilidad. El derecho a la asignacin existe, pero el asignatario no puede exigirla ya. Ej.: El testador deja a Mauricio la suma de $200.000, a quien se le entregarn un ao despus de la muerte del causante. Fallece este y Mauricio adquiere su asignacin, pero la exigibilidad del derecho est en suspenso, pasado el ao fijado por el testador, Mauricio puede cobrar los $200.000. Antes no le es posible hacerlo. La asignacin a plazo no puede contener incertidumbre de ninguna especie, pues el plazo es el hecho futuro, pero cierto del cual depende la exigibilidad o cumplimiento de un derecho u obligacin. En su carcter cierto se diferencia de la condicin. La asignacin a da puede llevar envuelta cierta incertidumbre respecto del da, desde el momento en que a una asignacin sujeta a modalidades se incorpora la incertidumbre, nos encontramos ante una condicin y no un plazo. CLASIFICACIN DE LAS ASIGNACIONES A DA, CONFORME A SU CERTIDUMBRE Y DETERMINACIN: 1. ASIGNACIONES A DA CIERTO Y DETERMINADO: si necesariamente ha de llegar y se sabe cundo, como el da tanto del mes y ao tal. 2. ASIGNACIONES A DIA CIERTO E INDETERMINADO: si necesariamente ha de llegar pero no se sabe cuando, como el da de la muerte de una persona. 3. ASIGNACIONES A DA INCIERTO Y DETERMINADO: no se sabe si va allegar o no, pero si va a llegar se sabe cuando. Ej.: el da en que fulano cumpla 18 aos.

47 4. ASIGNACIONES A DIA INCIERTO E INDETERMINADO: no se sabe si va llegar, ni cuando. Ej. El da en que una persona se case. ASIGNACIONES MODALES

CONCEPTO: Si se asigna algo a alguna persona para que lo tenga por suyo, con la obligacin de aplicarlo a un fin especial, como el de hacer ciertas obras o sujetarse a ciertas cargas, esta aplicacin es un modo y no una condicin suspensiva. Se puede entonces definir el modo como: la carga que se impone a quien se otorga una liberalidad. La asignacin modal puede ser una herencia o legado. INCUMPLIMIENTO DEL MODO Si el asignatario modal no cumple con la carga impuesta por el testador, el beneficiado con el modo tiene dos derechos: 1) El de todo acreedor de solicitar la ejecucin forzada de la obligacin, siempre que concurran los requisitos legales. 2) El derecho a pedir la resolucin de la asignacin modal, de acuerdo al art. 1148. QUIEN PUEDE SOLICITAR LA RESOLUCIN DEL MODO Pueden hacerlo dos personas. 1) El beneficiado con el modo. 2) Los dems asignatarios, pues declarada la resolucin de la asignacin modal, esta asignacin, deducido lo que debe entregrsele al beneficiado, acrece a los herederos.

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PRESCRIPCIN Como accin ordinaria prescribe en cinco aos si se trata de inmuebles o en tres si es de muebles contados desde que se hace exigible la obligacin.

CUMPLIMIENTO DEL MODO

El art. 1152 se pone en el caso que el testador no disponga la manera como ha de cumplirse el modo y dice que el juez podr determinarlos, consultando en lo posible la voluntad del testador y dejando al asignatario modal un beneficio que ascienda por lo menos a la quinta parte del valor de la cosa asignada. La ley seala dos casos en que el asignatario modal puede dejar de cumplir la carga: 1. Imposibilidad o ilicitud del modo. 2. Modo que va en beneficio del propio asignatario modal.

ASIGNACIONES A TTULO UNIVERSAL Son aquellas en que se deja al asignatario la totalidad de los bienes o una cuota de ellos. La asignacin recibe el nombre de herencia y el asignatario heredero. CLASIFICACIN DE LOS HEREDEROS

49 Los herederos pueden ser universales y de cuota Los primeros son lo llamados a la herencia sin determinrseles la cuota que les corresponder en ella; a los de cuota se les asigna una porcin determinada de la herencia. HEREDEROS UNIVERSALES Heredero Universal es el asignatario que ha sido llamado a la sucesin sin designacin alguna de cuota. Ej.: dejo mis bienes a fulano. HEREDEROS DE CUOTA Son aquellos que son llamados a una cuota determinada de la herencia. Ej. Dejo un tercio de mis bienes a fulano. HEREDERO DE REMANENTE Aquel que es llamado por el testador o la ley a recoger lo que queda despus de efectuadas las disposiciones testamentarias. HEREDEROS FORZOSOS Y HEREDEROS VOLUNTARIOS Los herederos forzosos son los legitimarios, es decir, los herederos cuyos derechos hereditarios el testador est obligado respetar. Los voluntarios son aquellos que el testador es soberano de instituir o no, pudiendo elegirlos a su arbitrio. ASIGNACIONES A TTULO SINGULAR

50 Pueden legarse tanto las cosas corporales como las incorporales 8derechos y acciones), las cosas muebles e inmuebles, el legado puede consistir en cosa ajena (art. 1164) y en la cuota que tenga en un bien, puede legarse una cosa futura con tal que llegue a existir. Por excepcin no son susceptibles de legarse las cosas incomerciales. (Art. 1163). COSAS QUE SE ENTIENDEN LEGADAS CUANDO EL TESTADOR NO LO HACE EXPRESAMENTE 1. Caso en que se legue una especie indicando el lugar donde se encuentra y no se encuentra all, pero si en otra parte, se deber la especie. Si no se encuentra en parte alguna, se deber una especie de mediana calidad pero solo a los descendientes, ascendientes o al cnyuge. 2. Legado de cosa fungible: son aquellas que tienen igual poder liberatorio y pueden intercambiarse entre s, sino se determina de algn modo no vale, si se lega la cosa fungible, sealando el lugar en que ha de encontrarse, se deber la cantidad que all se encuentre al tiempo de la muerte del testador si este no dijo la cantidad, si no existe all la cosa nada se deber. Pero valdr siempre el legado de la cosa fungible determinada a favor de ascendientes, descendientes y cnyuge. No importa que la cosa fungible no se encuentre en el lugar sealado por el testador cuando el legado y el sealamiento del lugar no forman una clusula indivisible. (Inciso final del art. 1170). 3. Legado de una especie entre muchas que existen en patrimonio del testador. (arts. 1172 a 1175). DETERMINACIN DE LAS COSAS QUE VAN COMPRENDIDAS EN EL LEGADO Accesorios que van o no comprendidos en un legado.

51 1. Legado de un predio: no comprende las cosas que el testador le haya agregado despus del testamento. (arts. 1177 y 1178). 2. Legado de una casa o hacienda con todo lo comprendido en ella, se sustraen el dinero, los documento, etc. De acuerdo con el art. 662. (Art. 1179). 3. Legado de carruaje se entendern legados el arns y las bestias con que el testador lo utilizaba. 4. Legado de un rebao: los animales que lo compongan al tiempo de la muerte del testador. LEGADO DE UNA MISMA COSA A VARIAS PERSONAS Puede suceder que una misma cosa sea legada a varias personas, en este caso se forma una comunidad, una copropiedad, pero cualquiera de ellos tiene derecho a solicitar la particin de la cosa. LEGADO DE COSA AJENA El legado de un bien que no perteneca al causante ni al asignatario a quien se impuso la obligacin de pagarlo. Por regla general el legado de cosa ajena es nulo, salvo las siguientes excepciones: 1. Si aparece en testamento que el testador conocimiento de estar legando una cosa ajena. tuvo

2. Es vlido aunque no manifieste que saba que era cosa ajena cuando el legado es a favor de un ascendiente, descendiente o cnyuge. 3. En las asignaciones a ttulo singular de los bienes pertenecientes a la sociedad conyugal. LEGADO DE PENSIONES ALIMENTICIAS

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Si no determina la forma y cuanta de los alimentos legados, se debern en la forma en que el testador acostumbraba suministrarlos a la misma persona, a falta de esta determinacin, se regularn tomando en cuenta las necesidades del legatario, sus relaciones con el testador, y las fuerzas del patrimonio en la parte de que el causante ha podido disponer a su arbitrio. Si el testador no determina el tiempo que debe durar la pensin alimenticia, se entender instituida por toda la vida del legatario, si se trata de una pensin anual para la educacin de ste, durar hasta que cumpla dieciocho aos. EXTINCIN DE LOS LEGADOS 1) Por la revocacin del testamento. 2) Por la alteracin sustancial de la cosa mueble legada, como si de la madera hace un carruaje. 3) Por la destruccin de la cosa legada. PARTE DE LA HERENCIA CON LA CUAL SE PAGAN LOS LEGADOS Los legados se pagan de la parte en que el testador ha podido disponer libremente. Si el causante no deja herederos forzosos, legitimarios, puede disponer libremente de la totalidad de sus bienes. Si tiene herederos forzosos, pero estos no son del primer orden hereditario puede disponer libremente de la mitad de su patrimonio, pudiendo destinarla a los legados. Si existen legitimarios del primer orden hereditario se reduce la libre disposicin a una cuarta parte de los bienes.

53 ASIGNACIONES FORZOSAS El artculo 1226 menciona equivocadamente como asignaciones forzosas los alimentos, pero como ya vimos estos son cargas de la sucesin. Las asignaciones forzosas nicamente son: 1. Las legtimas. 2. La cuarta de mejoras. 3. La porcin conyugal. Solo estas tres asignaciones representan un capital o porcin de bienes de la herencia, y no una carga de ella. El testador debe siempre hacerlas, para que su testamento tenga plena eficacia. LEGTIMAS La legtima es aquella cuota de los bienes de un difunto que la ley asigna a ciertas personas llamadas legitimarios. MITAD LEGITIMARIA La ley ordena que el testador que tenga asignatarios forzosos calificados de legitimarios, debe destinar la mitad de su patrimonio para distribuirlo por cabezas o estirpes entre tales legitimarios. Esta mitad del patrimonio se denomina mitad legitimaria. QUIENES SON LEGITIMARIOS 1. Los hijos personalmente descendencia. 2. Los ascendientes. 3. Los padres adoptantes. o representados por su

54 4. Los padres de sangre del hijo adoptivo en forma simple. La legtima rigorosa no es susceptible de condicin, plazo, modo o gravamen alguno. El testador no puede asignar un usufructo en pago de legtimas. CUARTA DE MEJORAS Es una asignacin forzosa que la ley permite que el padre o la madre de familia asigne a sus descendientes en la proporcin que quiera. La cuarta de mejoras es siempre equivalente a una cuarta parte del patrimonio herencial. Es asignacin forzosa, no puede asignarse a extraos. La cuarta de mejoras puede asignarse a un descendiente que no es legitimario por tener derecho a la legtima rigorosa su padre. Hay dos casos en que no coinciden los titulares de las legtimas rigorosas con los de la cuarta de mejoras: a) Cuando los padres son legitimarios a falta de descendientes, pues los padres en ningn caso son titulares de la cuarta de mejoras. b) Cuando las legtimas han de asignarse nicamente a los legitimarios o a las personas que los representen en el momento de abrirse la sucesin, ya que la cuarta de mejoras puede corresponder a un descendiente del testador que no tenga la calidad de legitimario en el momento de la apertura de la sucesin. Los gravmenes impuestos a los asignatarios de la cuarta de mejoras, sern siempre a favor de un descendiente. LEGTIMA EFECTIVA

55 Son las legtimas rigorosas aumentadas con la cuarta de mejoras o una porcin de ella, o de alguna parte de los bienes de libre disposicin. PORCIN CONYUGAL Es aquella parte del patrimonio que el testador debe asignar al cnyuge sobreviviente que carece de bienes suficientes para vivir. Cuando no hay descendientes es la cuarta parte y cuando los hay es la legtima rigorosa de un hijo. CNYUGES QUE NO TIENEN DERECHO A PORCIN CONYUGAL 1. Los que han dado lugar a la separacin de cuerpos por su hecho o culpa. 2. Los que han incurrido en alguna causal de indignidad. 3. Los desheredados. 4. los que poseen bienes suficientes.

EN QUE CONSISTE EL ESTADO DE POBREZA Se condiciona al hecho de que el cnyuge carezca de bienes, o sea, de un determinado patrimonio apreciable en dinero. Un cnyuge es pobre si carece de bienes, aunque tenga entradas por concepto de su trabajo. En cuanto a los bienes, no se tiene en cuenta que sean o no productivos; es suficiente que sean apreciables en dinero. Solo se exige que carezca de bienes. El estado de pobreza se tiene por establecido con la sola solicitud que haga el cnyuge, corresponde a los asignatarios oponerse denunciando los bienes.

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DETERMINACIN DE LA PORCIN CONYUGAL Esta vara segn con quienes concurra el cnyuge. PORCIN CONYUGAL EN CONCURRENCIA CON DESCENDIENTES Si el difunto deja hijos, la porcin conyugal es equivalente a la legtima rigorosa de uno de los hijos. PORCIN CONYUGAL EN CONCURRENCIA CON LOS DEMAS HEREDEROS En este caso, es equivalente a la cuarta parte de los bienes del difunto. El cnyuge que al momento de la apertura de la sucesin tuviere bienes pero no de tanto valor como la porcin conyugal, solo tendr derecho al complemento. Ha de tenerse en cuenta no solo los bienes propios del cnyuge, tambin los que le correspondan por concepto de gananciales o por concepto de legados que el causante le hubiera podido dejar. FACULTAD DE ABANDONO Puede suceder que s presenten dificultades con el avalo de los bienes propios del cnyuge, o que estn en litigio, o sean improductivos, en estos casos la ley lo faculta para abandonar a favor de la herencia todos sus bienes y as tener derecho a recoger ntegra su porcin conyugal.

57 RENUNCIA A GANANCIALES Si el cnyuge considera que los gananciales pueden ser inferiores a la porcin conyugal o que hay dificultades con estas puede renunciar y optar por la porcin conyugal. EL PATRIMONIO DE LIBRE DISPOSICIN

Al lado del patrimonio de forzosa disposicin que debe distribuirse en las asignaciones forzosas, queda el patrimonio de libre disposicin. En el primer orden hereditario, el patrimonio de libre disposicin es la cuarta parte de la masa herencial lquida. En el segundo orden hereditario, el patrimonio de libre disposicin es la mitad del acervo lquido, en razn de no existir titulares de la cuarta de mejoras. La porcin conyugal, si existiese, es la cuarta parte de los bienes de la persona difunta En los dems rdenes hereditarios, los bienes son de libre disposicin. DONACIONES Las donaciones pueden ser revocables o irrevocables. Las donaciones revocables o donaciones por causa de muerte son aqullas que pueden revocarse al arbitrio del donante; donaciones irrevocables o donaciones entre vivos son aquellas que no pueden ser dejadas sin efectos por la sola voluntad del donante. La donacin irrevocable constituye un contrato. La donacin revocable constituye en el fondo un verdadero testamento. Las donaciones revocables son entonces, un acto jurdico unilateral por el cual una persona da o promete dar a otra una cosa o un derecho para despus de su muerte, conservando la facultad de revocarlo mientras viva.

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REQUISITOS DE LAS DONACIONES REVOCABLES Segn el art. 1195, las donaciones revocables pueden otorgarse en dos formas: con las solemnidades de los testamentos o de las donaciones entre vivos. ACCIN DE REFORMA DEL TESTAMENTO Los asignatarios forzosos, cuando el testador no respeta las asignaciones forzosas, tienen accin de reforma del testamento para que sean complementadas an con detrimento de las clusulas testamentarias. El ejercicio de la accin de reforma del testamento supone dos requisitos: a) Que el causante haya hecho testamento; b) Que no haya respetado las asignaciones forzosas. CARACTERSTICAS 1. Es accin personal: solo puede ejercerla el legitimario o el cnyuge sobreviviente a quien se deja una porcin inferior a la que le corresponde por ley. La accin de reforma debe dirigirse contra los asignatarios. Si el proceso de sucesin ha terminado mediante particin, el demandante en accin de reforma debe ejercer igualmente la accin de peticin de herencia, nada se opone a la acumulacin de las dos acciones. 2. La accin de reforma es una accin patrimonial, puede ser objeto de renuncia y de transaccin y es prescriptible dentro de los cuatro aos siguientes al da en que tuvieron conocimiento del testamento. Es de anotar, que cuando ha sido desconocido un legitimario en todo su derecho, no es necesario el proceso

59 de reforma, basta con que ste se acredite como legitimario y haga la peticin ante el juez de la causa, quien de plano lo reconocer como heredero. LA INDIGNIDAD SUCESORAL Es aquella sancin civil de prdida total o parcial de derechos sucesorales, impuesta por la ley y que debe ser declarada judicialmente contra aquel asignatario que ha cometido ciertos actos u omisiones que eliminan o disminuyen su mrito para recoger o retener la asignacin que le ha sido deferida con respecto a cierto causante. La indignidad tiene estrecha relacin con el desheredamiento, las causales coinciden en gran parte. Difieren porque la indignidad es pronunciada por la ley, mientras que en el desheredamiento tiene su origen en el testamento. CAUSALES 1. Homicidio del causante. (Art. 1025 num. 1) 2. Atentado grave contra el difunto, su cnyuge o sus familiares. (Art. 1025 num. 2) 3. Omisin de socorro. (Art. 1025 num3) 4. Fuerza o dolo en el testamento. (Art. 1025 num. 4). 5. Detencin u ocultamiento del testamento. (Art. 1025 num. 5) 6. Omisin de denuncia. (Art. 1026) 7. Omisin de solicitar guardador al causante incapaz. (Art. 1027) 8. Rechazo del cargo de guardador testamentario. (Art. 1028) 9. Rechazo del cargo de albacea. (Art. 1028 y y1334)

60 10. Promesa de pasar bienes a incapaces. (Art. 1029) 11. Contraer matrimonio sin el consentimiento debido (art.124) 12. Administracin irregular de los bienes del hijo (art. 172) 13. Participacin en el falso parto o suplantacin (art. 338) 14. Ejercicio irregular del cargo de albacea (art. 1357) 15. Prevaricato del partidor (art. Art. 1386) 16. Rechazo del cargo de partidor (arts. 1384, 1028,1334, y 1335) EFECTOS La indignidad requiere de una declaracin judicial, a instancia de cualquiera de los interesados en la exclusin del heredero o legatario indigno. Declarada la indignidad, quedar el asignatario excluido de la sucesin, perder la herencia o legado. QUIENES PUEDEN PEDIR LA DECLARACIN DE INDIGNIDAD La accin corresponde a cualquier persona que con la exclusin del indigno sea llamada a recoger asignacin o incrementar la ya adquirida. LA INDIGNIDAD PASA A LOS HEREDEROS Art. 1034: A los herederos se transmite la herencia o legado pero con el mismo vicio de indignidad. Esto ocurre en el derecho de trasmisin, pero no en el de representacin.

61 LA INDIGNIDAD NO PASA CONTRA TERCEROS DE BUENA FE Los actos de enajenacin ejecutados antes de la declaracin de indignidad, quedarn firmes, si los terceros estaban de buena fe. RESTITUCIN DE LA HERENCIA O LEGADO Una vez que se pronuncie la indignidad no puede el indigno conservar la asignacin, si hubiere entrado en posesin de la herencia o legado deber restituirlos con sus accesiones y frutos. No es posible suponer buena fe en el indigno.

EXTINCIN DE LA INDIGNIDAD Dos causas dan lugar a la extincin: 1. Por el perdn del ofendido: las causales de indignidad no podrn alegarse contra disposiciones testamentarias posteriores a los hechos que la producen, aun cuando se ofreciere probar que el difunto no tuvo conocimiento de esos hechos al tiempo de testar ni despus. 2. Por prescripcin: la indignidad se purga en diez aos de posesin de la herencia o legado.

EL DESHEREDAMIENTO El legislador llama tambin EXHEREDACIN Y DESHEREDACIN. a sta institucin

62 El desheredamiento se define como una disposicin testamentaria en que se ordena que un legitimario sea privado del todo o parte de su legtima. REQUISITOS 1. Que se efecte por el testamento 2. Que exista una causa legal de desheredamiento (Art 1266). 3. Que se indique dicha causal en el testamento 4. Que se prueben los hechos constitutivos de la causal. EFECTOS DEL DESHEREDAMIENTO Para determinar los efectos del desheredamiento debe estarse, a lo que diga el testador en su testamento. El desheredamiento podr ser total o parcial. Si el causante no limita los efectos se entiende total. El desheredado no se ve privado solo de su legtima, sino de todas las asignaciones por causa de muerte y de todas las donaciones que le haya hecho el desheredador al desheredado. Los efectos no se extienden a los alimentos necesarios, salvo en el caso de la injuria atroz. REVOCACIN DEL DESHEREDAMIENTO El desheredamiento, como disposicin testamentaria puede ser revocado por el testador, supone que el testador otorgue un nuevo testamento en el cual deje sin efecto el desheredamiento hecho anteriormente. El desheredamiento no se entiende revocado tcitamente por haber intervenido reconciliacin. Tampoco se admitir que el desheredado pruebe que de parte del testador hubo

63 intencin de revocar el desheredamiento. Todo ello como consecuencia de que la revocacin slo puede hacerse por medio de una disposicin testamentaria. SUCESIN CONVENCIONAL Aparentemente, solo existen dos formas de suceder a una persona por causa de muerte: el testamento y la ley. Sin embargo, es necesario reconocer una tercera forma de suceder por causa de muerte: LOS PACTOS SUCESORIOS O CONVENCIONES HEREDITARIAS. Se sucede por pacto hereditario cuando una persona reparte en vida sus bienes o una parte de ellos en forma irrevocable, a las personas que han de ocupar el puesto de herederos a su muerte y precisamente por esa causa. En consecuencia, una persona puede distribuir sus bienes por causa de muerte, de dos maneras: en forma revocable mediante testamento y en forma irrevocable mediante pacto sucesorio. Los pactos o convenciones hereditarios que se celebren entre el futuro causante y sus futuros herederos o legatarios, no estn prohibidos en nuestro cdigo, diversos textos legales lo autorizan: 1. Art. 1520, de esta norma se infiere: a) Estn prohibidas las convenciones entre futuros herederos y terceros, antes de la apertura de la sucesin. b) No sucede lo mismo respecto de las convenciones que se celebran entre la persona que debe una asignacin forzosa y quien tiene derecho a ella, ya que el padre de familia puede anticipar sus bienes a sus hijos a cuenta de sus legtimas o de la cuarta de mejoras y puede pagarlas ntegramente. 2. Con cargo a la cuarta de mejoras, puede el futuro causante anticiparle bienes a un descendiente, tambin la porcin de libre disposicin puede ser anticipada a las

64 personas que libremente escoja el futuro causante. (art. 1256) 3. Una persona puede en vida anticipar bienes a sus futuros herederos por concepto de su herencia, es decir, mortis causa, tambin puede, mediante negocio jurdico inter vivos, hacer la particin y adjudicacin de su futuro patrimonio, como lo establece el art. 1375. Pero dichas particiones no son posibles sin adjudicacin de bienes a los futuros herederos. 4. El cdigo civil se refiere a las convenciones o pactos que se celebren entre quien debe una legtima u otra asignacin forzosa, y quien es acreedor a ella. Pero no prohbe ni es contrario a las buenas costumbres, que los mencionados pactos puedan celebrarse entre el futuro causante y los futuros herederos o legatarios, aunque estos no tengan la calidad de asignatarios forzosos. As, un hermano puede en vida repartir sus bienes a sus dems hermanos y cualquier persona puede destinar su patrimonio para el establecimiento de una fundacin. En el fondo, los pactos o convenciones hereditarias presuponen una apertura anticipada de la sucesin por causa de muerte, ya que mediante ellos una persona hace en vida lo que hara a su muerte mediante un testamento. TODA DONACIN IRREVOCABLE A UN ASIGNATARIO FORZOSO ES PACTO SUCESORIO El legislador se ha preocupado de hacer respetar las asignaciones forzosas, no solo en las disposiciones testamentarias, sino tambin en las disposiciones que un padre o una madre hace mediante donaciones irrevocables. La persona que tiene asignatarios forzosos no puede hacer en vida donaciones irrevocables o anticipos de bienes a terceros o extraos sino hasta concurrencia de la porcin de bienes de la cual puede disponer libremente en un

65 testamento. Las dems donaciones sern rescindibles en lo que sobrepasen a tal porcin. Se pueden hace donaciones irrevocables a los asignatarios forzosos, pero siempre a cuenta de su respectiva asignacin forzosa COLACIN, IMPUTACIN Y RESTITUCIN IMPUTACIN: Es aplicar bienes de que el causante se desprendi gratuitamente durante su vida, a la porcin forzosa o a la porcin libre de la herencia. La imputacin es siempre la base del derecho de colacin. El asignatario forzoso que recibe bienes en vida de quien le debe la asignacin forzosa, tiene que hacer la imputacin o aplicacin de esos bienes, en primer lugar a su legtima rigorosa; en segundo lugar, a la cuarta de mejoras, y por ltimo a la parte de libre disposicin. LA COLACIN : Es la agregacin ficticia o imaginaria que es necesario hacer a la masa herencial efectivamente dejada por el causante, de aquellos bienes que salieron de su patrimonio mediante pacto sucesorio y ello porque se hace necesario reconstruir el patrimonio del difunto, tal como hubiera existido el da de su muerte, si no hubieran existido anticipos. LA RESTITUCIN: Es posible que como consecuencia de la imputacin y colacin resulte que un asignatario quede obligado a restituir parte de los bienes recibidos. COLACIN DE ASIGNATARIOS FORZOSOS: art. 1243: se acumularn imaginariamente al acervo lquido todas las donaciones revocables e irrevocables hechas en razn de legtimas o de mejoras, segn el valor que hayan tenido las cosas donadas al momento de la entrega. Aunque la norma habla de donaciones revocables e irrevocables, en las revocables que son las hechas por testamento, no existe colacin, pues los hijos no han recibido bienes anticipados y

66 tales bienes estn dentro de la masa herencial. La colacin se aplica nicamente a los bienes salidos del patrimonio en vida del causante. El deber de colacionar a cuenta de las asignaciones forzosas tiene tres excepciones: a) Los gastos hechos para la educacin de un hijo, aunque se hayan hecho con calidad de imputables. b) Los regalos moderados, autorizados por la costumbre, en ciertos das y casos, ni los dones manuales de poco valor. c) Los frutos e intereses de los bienes o sumas de dinero anticipados al descendiente a buena cuenta de la futura sucesin, ni el mayor valor adquirido entre la donacin y la apertura de la sucesin. QUIENES ESTN OBLIGADOS A COLACIONAR Las personas que renan estas condiciones: ser heredero forozoso del causante, haber sido donatario de ste y ser coheredero. En caso de que el hijo obligado a colacionar haya muerto antes que el causante y dej descendencia, sobre estos recae la obligacin de colacionar. Si los herederos son el padre o la madre, no habr obligacin de colacionar, pues los bienes anticipados regresan al patrimonio de donde salieron. Tambin deben colacionar los extraos que han recibido donaciones en vida que sobrepasen la cuarta de libre disposicin. QUIENES PUEDEN EXIGIR LA COLACIN Pueden exigirla, ante todo, los dems herederos a quienes aprovecha, y los acreedores.

67 COLACIN DE ASIGNATARIOS NO FORZOSOS La persona que tiene asignatarios forzosos puede hacer donaciones irrevocables a extraos hasta concurrencia de aquella parte de bienes de que libremente puede disponer. Cuando tiene hijos puede disponer libremente de la cuarta parte, si solo tiene padres puede disponer de la mitad. Los donatarios estn obligados a colacionar los bienes recibidos segn el valor que hayan tenido en el momento de la entrega. La restitucin en este caso procede contra los donatarios en orden inverso al de las fechas de las donaciones, esto es, principiando por las ms recientes.

ADMINISTRACIN Y PROTECCIN DE LA HERENCIA REGLAS GENERALES GUARDA Y APOSICIN DE SELLOS La apertura de la sucesin se produce al momento del fallecimiento del causante, en el ltimo domicilio que este haya tenido. Todo el que tenga inters en una sucesin o se presuma que pueda tenerlo, lo primero que puede pedir es que algunas cosas se guarden bajo llave y sello hasta que se haga el inventario, a fin de que no desaparezcan. De esta medida conservativa se ocupan los arts. 1279 a 1281 del cdigo civil y 575 a 578 del C.P.C. BIENES QUE SE GUARDAN BAJO SELLO Se guardan bajo llave y sello los muebles y papeles de la sucesin. Respecto de los bienes muebles hay dos excepciones:

68 a) No se guardan bajo llave y sello los muebles domsticos de uso cotidiano, pero se formar lista de ellos. b) El juez ordenar depositar las joyas y objetos preciosos en un establecimiento bancario, si lo hubiere; en caso contrario decretar su secuestro. TRMITE: Puede solicitar esta medida toda persona que pruebe sumariamente su inters efectivo o presunto en el proceso de sucesin y el albacea, ello dentro de los 30 das siguientes a la defuncin del causante. Son competentes el juez que deba conocer del proceso de sucesin y el juez municipal en cuyo territorio se encuentren los bienes; si los bienes estuvieren en diversos lugares, el juez competente para abrir la sucesin enviar exhortos a los jueces de los lugares donde estn ubicados los bienes. El costo de la guarda y aposicin de sellos gravar todos los bienes de la sucesin, a menos que se determine que recaen solo sobre una parte de ellos. A la solicitud de sta diligencia se acompaar la prueba de la defuncin del causante y se determinarn con precisin los bienes y el lugar donde se encuentran. PRCTICA DE LA MEDIDA. El juez proceder as: 1. Har una lista de los muebles domsticos de uso cotidiano y los dejar en poder de su tenedor. 2. Har una relacin de los libros de cuentas y documentos, los cuales deber colocar en un sobre que cerrar y sellar. Dichos documentos se trasladarn al Juzgado. 3. Cerrar bajo llave que conservar en su poder, las puertas de las habitaciones o locales que utilice para la guarde de los muebles y pondr en ellas el sello del juzgado. 4. Ordenar depositar las joyas. 5. Consignar los dineros en la cuenta de depsitos judiciales.

69 6. Dispondr que por la polica se custodien los bienes muebles si lo considera conveniente. 7. Extender acta de la diligencia. Las oposiciones se tramitan conforme al art. 686 C.P.C. TERMINACIN DE LA GUARDA Y ORDEN DE SECUESTRO: Si dentro de los diez das siguientes a la diligencia no se hubiere promovido el proceso de sucesin, el juez declarar terminadas las anteriores medidas y decretar el secuestro provisional de los bienes. Iniciado el proceso, se levantarn tales medidas y se entregarn los bienes a quienes tengan derecho a administrarlos. ACEPTACIN Y REPUDIACIN DE LAS ASIGNACIONES Realizado el llamamiento de los asignatarios estos toman su determinacin de aceptar o repudiar. Solamente el heredero tiene tres opciones: repudiar, aceptar pura y simplemente o aceptar con beneficio de inventario DESDE CUANDO SE PUEDE ACEPTAR: Una vez fallecido el causante, pero si al asignacin es condicional, solo se puede aceptar una vez cumplida la condicin. DESDE CUANDO SE PUEDE REPUDIAR UNA ASIGNACIN

70 Despus de la muerte del causante, se podr repudiar la asignacin as sea condicional y est pendiente la condicin. No se puede repudiar en vida del causante. HASTA CUANDO PUEDE EL ASIGNATARIO ACEPTAR O REPUDIAR: Es necesario distinguir si es requerido o no judicialmente. -Si ha sido requerido tiene cuarenta das para declarar si acepta o repudia, en caso que el asignatario est ausente o los bienes estn en lugares distantes, podr el juez ampliar este trmino, pero nunca por mas de un ao. - Si no hay requerimiento judicial, el asignatario puede aceptar o repudiar libremente mientras conserve su derecho a la asignacin. CURADORES ESPECIALES DE HERENCIAS Tanto en la guarda y fijacin de sellos, como en el secuestro, se supone que los herederos han aceptado, pero hay sucesiones en las que los herederos no han aceptado, o bien porque estn ausentes o porque no han nacido, de ah que se hace necesario nombrarles un curador que se encargue de la administracin. Estas herencias son tres: 1. LA HERENCIA YACENTE 2. LA DEFERIDA AL QUE EST POR NACER. 3. LAS DEFERIDAS A PERSONAS FUTURAS. HERENCIA YACENTE La delacin de la herencia se verifica a la muerte del testador y constituye una adquisicin provisional para los

71 herederos, pero estos pueden hallarse ausentes o no tener conocimiento de la muerte del causante; por ello es necesario proveer a la sucesin de un administrador mientras alguien se presenta a reclamarla. DECLARATORIA DE YACENCIA Transcurridos quince das desde la muerte del causante sin haberse promovido el proceso de sucesin, de oficio o a peticin de cualquiera que justifique un inters, podr solicitarse la declaratoria de herencia yacente. El juez la declarar, nombrar un curador, ordenar publicar en un diario de amplia circulacin la declaratoria de yacencia y emplazar por edicto a todos los que se crean con derecho a intervenir, si existiere testamento en el edicto se incluirn los nombres de los herederos y legatarios, ordenar que el curador preste caucin en el trmino de diez das y si no lo hiciere proceder a remplazarlo, cumplida esta formalidades, se le discernir el cargo y se le entregarn los bienes mediante inventario. Transcurridos dos aos desde el fallecimiento del causante sin que comparezcan herederos, de oficio o a peticin del curador se ordenar la venta en pblica subasta de los bienes relictos, previa comunicacin al director del I.C.B.F., del producto de la venta se deducirn los gastos causados por la administracin y los honorarios del curador, el resto se invertir en ttulos de crdito de la Nacin y se depositarn en la seccin fiduciaria de un banco o entidad similar. Por dos causas termina la herencia yacente: por la aparicin de herederos o por la declaratoria de vacancia, la cual se realiza si pasados veinte aos, o diez segn la norma que se aplique respecto a la prescripcin, desde la declaracin de yacencia nadie la reclama y se entregar el dinero al I.C.B.F.

72 CURADOR DE LA HERENCIA DEL QUE EST POR NACER Los bienes que han de corresponder al hijo pstumo estarn a cargo del curador nombrado en el testamento o en su defecto nombrado por el juez. CURADORES DE PERSONAS FUTURAS: A las herencias y legados de las personas futuras se les nombrar un curador de bienes, si el testador no previ en el testamento la forma de administracin.

ALBACEAS Son los ejecutores testador. testamentarios nombrados por el

El cargo de albacea debe ejercerse personalmente porque es una funcin intuita personae. De este principio se derivan las siguientes consecuencias: a) la muerte del albacea extingue el cargo; b) no puede delegar su encargo a menos que el testador le haya concedido expresamente dicha facultad; c) el albacea puede constituir mandatarios, pero ser responsable de las operaciones de stos. QUIENES PUEDEN SER ALBACEAS Solo las personas que han cumplido dieciocho aos, los menores no pueden serlo. PERSONAS INHABILITADAS PARA SER ALBACEAS

73 1. Los ciegos, los mudos y dementes aunque no se hallen bajo interdiccin. 2. Los privados de administrar sus propios bienes por disipacin y los fallidos, mientras no hayan pagado a sus acreedores. 3. Los que no saben lee ni escribir, los de mala conducta notoria y los que no tienen domicilio en la repblica. 4. Los condenados a pena privativa de la libertad de mas de un ao. 5. El que ha sido privado de ejercer la patria potestad y los que por torcida o descuidada administracin han sido removidos de una guarda anterior. El cargo de albacea puede aceptarse o renunciarse libremente. Sin embargo renunciar sin probar inconveniente fundado acarrear la prdida de la asignacin testamentaria, salvo que sea heredero forzoso. La aceptacin del cargo puede ser expresa o tcita y para comenzar a ejercerlo no necesita reconocimiento judicial.

FACULTADES Y OBLIGACIONES DE LOS ALBACEAS

a) debe velar por la seguridad de los bienes. b) Exigir a los herederos los medios necesarios para cumplir el encargo. c) Dar noticia de la apertura de la sucesin por avisos en peridico de amplia circulacin y citando a los acreedores por edicto. d) En general tendr las funciones de secuestre. e) corresponde al albacea realizar el pago de los legados.

74 f) Si el testador encomend al albacea el pago de las deudas, deber hacerlo con intervencin de los herederos o del curador de la herencia yacente. g) Una vez terminado el albaceazgo debe rendir cuentas de su administracin y restituir los bienes si hay lugar a ello. REMUNERACIN El cargo de albacea no es gratuito, al albacea se le pagar lo que indique el testador y si ste no lo seal, el juez le fijar honorarios teniendo en cuenta el caudal de la masa herencial y lo ms o menos laborioso del cargo. DURACIN DEL ALBACEAZGO Durar el tiempo indicado por el testador y si este no lo indicare durar un ao. ALBACEA FIDUCIARIO Segn el art. 1368 el testador puede hacer encargos secretos y confidenciales al heredero, al albacea y a cualquier otra persona para que se invierta en uno o ms objetos lcitos una cuanta de bienes de que pueda disponer libremente. Al indicado para ejecutar estos encargos se le denomina ALBACEA FIDUCIARIO. No se puede disponer para estos albaceazgos de ms de la mitad de la cuota de libre disposicin. ACCIN DE PETICIN DE HERENCIA Es la accin por la cual el demandante pide se declare su derecho a heredar en concurrencia con el demandado que

75 ocupa la herencia, o que se declare que su derecho es superior y por lo tanto excluyente. CARACTERSTICAS 1. Es una accin real. 2. Es una accin divisible: le corresponde a cada heredero por separado. 3. La accin de peticin de herencia es patrimonial: persigue un beneficio pecuniario, por lo tanto es renunciable, transmisible, transferible y prescriptible. PERSONAS QUE PUEDEN EJERCITAR ESTA ACCIN El que pruebe su derecho a la herencia. En esta expresin quedan comprendidos: 1. Los herederos: Tanto los universales, como los de cuota, los abintestato o testamentarios, los que suceden personalmente o por representacin o trasmisin. 2. Los donatarios de una donacin revocable a ttulo universal. 3. El cesionario de un derecho de herencia. CONTRA QUIENES SE DIRIGE LA ACCIN Contra el que est ocupando la herencia invocando la calidad de heredero, tambin se puede entablar en contra del cesionario de los derechos hereditarios del falso asignatario EFECTOS

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El falso heredero debe restituir al heredero verdadero el haz hereditario. En cuanto a los frutos, el heredero aparente, si estuvo de buena fe no debe los frutos sino desde la presentacin de la demanda. Si fue de mala fe debe restituirlos todos incluso los que el heredero aparente hubiere podido percibir con mediana inteligencia y actividad, si hubiese tenido las cosas en su poder. Respecto a los daos y enajenaciones, el heredero aparente de buena fe no ser responsable, sino en cuanto le hayan hecho ms rico; en cambio el de mala fe lo ser de todo el importe de las enajenaciones o deterioros. MEJORAS Es posible que el heredero aparente haya introducido mejoras en los bienes hereditarios debido a su industria y trabajo o que haya invertido parte de su capital en valorizar los bienes de la sucesin, el verdadero heredero debe indemnizar los mencionados valores, a fin de evitar un enriquecimiento indebido. El heredero aparente de buena o mala fe, tiene derecho a que le paguen las mejoras necesarias, en cuanto a las mejoras tiles el de buena fe tiene derecho a que le paguen las hechas hasta la contestacin de la demanda, respecto de las hechas despus de la contestacin de la demanda el de buena fe tendr derecho a llevarse los materiales, siempre que pueda separarlos sin detrimento de la cosa y si el propietario se niega a cancelar el valor de dichos materiales. El poseedor de mala fe no tendr derecho a que le paguen las mejoras tiles, pero podr separar y llevarse los materiales siempre y cuando esto no cause perjuicio. El verdadero heredero no ser obligado a pagar las mejoras voluptuarias ni al de buena ni al de mala fe, pero estos podrn separar los materiales y llevrselos.

77 DERECHO DE RETENCIN El heredero vencido tendr derecho a retener los bienes que deba restituir, hasta que se le cancelen los saldos a que tenga derecho. EFECTOS DE LA ACCIN DE PETICIN DE HERENCIA ENTRE EL HEREDERO VERDADERO Y LOS SUCESORES DEL HEREDERO APARENTE: Los adquirentes de efectos hereditarios del heredero aparente estn obligados a restituir al heredero verdadero en estos casos: a) cuando obtuvieron bienes a ttulo gratuito del heredero aparente. b) Los cesionarios estn obligados a restituir ya que estos no adquieren a ttulo singular, pero si el cesionario enajena a un tercero este no podr ser obligado a restituir. Los sucesores a ttulo oneroso y singular del heredero aparente no estn obligados a restituir, ya que los protege la buena fe con que han obrado la cual convierte el derecho adquirido en derecho definitivo. Los efectos de la accin se producen nicamente entre el heredero vencedor y el aparente. PRESCRIPCIN DE LA ACCIN DE PETICIN DE HERENCIA: Este derecho prescribe en diez aos.

ACCIN REIVINDICATORIA EJERCIDA POR HEREDEROS

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Es posible que una persona haya tomado la posesin de una cosa que perteneca al causante, cuando este viva y tambin es posible que alguien haya tomado la posesin de una cosa perteneciente a una sucesin; en ambos casos los herederos pueden ejercer la accin reivindicatoria (art.1325). Cuando la accin reivindicatoria se ejerce antes de la particin y adjudicacin, los herederos apenas son titulares de derechos hereditarios, no de la propiedad concreta de la cosa objeto de reivindicacin, cuando se ejerce despus, la cosa ya ha entrado al patrimonio del heredero al que se le adjudic.

PARALELO ENTRE LA ACCIN DE REFORMA DEL TESTAMENTO Y LA ACCIN DE PETICIN DE HERENCIA ACCION DE REFORMA ACCIN DE PETICIN DE HERENCIA

1. Procede cuando el 1. Procede cuando el bien es testador desconoce posedo por un falso asignaciones forzosas. heredero 2. Es una accin personal. 2. Es una accin real. Puede Solo se interpone en contra dirigirse contra todo aquel de los herederos instituidos que est poseyendo. por el testador. 3. Corresponde solo a los 3. Corresponde a todo

79 legitimarios y al cnyuge heredero.

4. Tiende a que se modifique 4. Persigue la restitucin. el testamento. 5. Prescribe en cuatro aos. 5. Prescribe en diez aos.

6. No es incompatible con 6. No es incompatible con la P.H. RT.

PARALELO ENTRE LA ACCIN REIVINDICATORIA Y LA DE PETICIN DE HERENCIA. REIVINDICATORIA PETICIN DE HERENCIA

1. Se origina en el derecho 1. Se origina en el derecho real de dominio. real de herencia. 2. Tiene por objeto una cosa 2. Tiene por objeto una cosa singular, particular, universal. determinada y cierta. 3. Corresponde al verdadero 3. Corresponde al legtimo dueo contra el que posee heredero contra el que una cosa que no es suya. ocupa indebidamente una herencia. 4. Se discute la calidad de 4. Se discute la calidad de dueo. heredero. 5. Impone al actor la carga 5. Impone al actor la carga de probar el derecho de de probar su calidad de propiedad que invoca. heredero.

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EL FRAUDE PAULIANO Y LA ACCIN OBLICUA

El fraude pauliano consiste en la disminucin del patrimonio de una persona mediante maniobras fraudulentas, a fin de causar perjuicios a sus acreedores, un heredero o legatario cargado de deudas tiene seguridad de que al aceptar la herencia o legado, inmediatamente sus acreedores tomarn tales bienes en garanta de sus crditos, opta por repudiar previo pacto secreto con los coasignatarios, para que realizada la particin le reconozcan el mayor valor producido por la renuncia. La accin oblicua es el ejercicio, por los acreedores, de los derechos y acciones del deudor negligente, los acreedores se sustituyen en los derechos y acciones del deudor, ejecutando las acciones que ste no hizo valer. PROCESO SUCESORIO Cuando una persona fallece queda un patrimonio sin titular para que este pueda ser adjudicado a sus herederos se debe tramitar un proceso sucesorio, el cual pertenece al grupo de los procesos de liquidacin y que generalmente se denomina proceso de liquidacin de sucesin. Este procedimiento consta de las siguientes etapas: 1) Presentacin de la demanda la cual debe reunir los requisitos esenciales de toda demanda y se debe aportar la

81 prueba de la calidad de heredero y la prueba de la defuncin del causante. 2) Admisin o inadmisin de la demanda para lo cual el juzgado competente tiene 10 das. 3) Auto admisorio en el cual se declara abierto el proceso de liquidacin de la sucesin, se reconocen los herederos que solicitaron la apertura del proceso, y se ordena el emplazamiento de todos los interesados. 4) Una vez se cumpla con los requisitos del emplazamiento, el juez cita para audiencia de inventarios y avalos. 5) En firme los inventarios, el juez a solicitud del cnyuge superstite, de los herederos o de legatarios decreta la particin y nombra partidor si el testador no lo hizo o si los herederos no lo proponen de mutuo acuerdo. 6) Una vez posesionado el partidor este procede a realizar el trabajo partitivo y lo presenta dentro del trmino que le otorg el juzgado. 7) Del trabajo de particin se corre traslado por cinco das a los interesados, trmino dentro del cual podrn objetarlo, si lo objetan se le dar a la objecin el trmite de incidente y si se encuentra fundada la objecin se ordena al partidor rehacer el trabajo, una vez que se rehaga se aprueba mediante sentencia, de igual manera cuando no se objeta se dicta sentencia. El auto que decide la objecin es apelable. PARTICIN Y ADJUDICACIN DE LA HERENCIA

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DEFINICIN Y NATURALEZA JURDICA: La particin es la operacin por medio de la cual se pone trmino a la comunidad hereditaria distribuyendo el caudal relicto entre los coherederos, en proporcin a su cuota en dicho caudal. La particin es un negocio jurdico dispositivo. Es negocio jurdico unilateral cuando la efecta el testador o un partidor bien sea nombrado por los herederos o por el juez. Es negocio jurdico plurilateral cuando la hacen los mismos herederos. La particin es un negocio jurdico de enajenacin. Mediante la particin cada heredero cambia sus derechos hereditarios universales sobre la masa herencial por derechos singulares que recaen sobre determinadas cosas. LA ACCIN DE PARTICIN: Todos los coherederos tienen derecho a pedir la particin de la masa herencial, y a ese derecho le corresponde una accin, llamada accin de particin. Para que pueda operar la particin se requieren ciertos supuestos de hecho y de derecho: 1. Que est determinada la masa herencial. 2. Que los bienes estn debidamente avaluados. 3. Que se sepa entre que personas es necesario distribuir la masa herencial y en que proporcin. Los coherederos pueden pactar prolongar el estado de indivisin, pero este no puede ser superior a cinco aos. (Art. 1374-2), pero este trmino puede renovarse. Si uno o varios de los coherederos fueren incapaces, la accin de particin deben ejercerla sus respectivos representantes legales, previa autorizacin judicial.

83 AUDIENCIA DE INVENTARIOS Y AVALOS: Es una diligencia que tiene por finalidad precisar el activo y pasivo de la herencia y de la sociedad conyugal. QUIENES PUEDEN SOLICITAR LA PRCTICA DE LA DILIGENCIA INVENTARIOS Y AVALOS 1. Los herederos, el cnyuge suprstite y los legatarios. 2. El albacea, el curador de la herencia yacente, los socios del causante, los fideicomisarios y todo acreedor hereditario que presente el ttulo de su crdito. PRCTICA DE LA DILIGENCIA DE INVENTARIOS Corresponde hacer los inventarios a los tenedores de los bienes o a las personas que tengan inters en su prctica. Los bienes que han de formar el inventario debe denunciarse previo juramento exigido por el juez al denunciante. (Art. 600-4 C.P.C.) Los bienes deben especificarse con la mayor precisin posible, haciendo la debida separacin entre los bienes propios del causante y los de la sociedad conyugal. El pasivo debe relacionarse circunstanciadamente, y allegando su comprobante al expediente. No toda clase de deudas pueden inventariarse sino nicamente las que consten en instrumentos que presten mrito ejecutivo y aquellas que no teniendo esa calidad sean aceptadas o reconocidas por los herederos y por el cnyuge sobreviviente respecto a las concernientes a la sociedad conyugal. INVENTARIOS Y AVALOS ADICIONALES

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Cuando por cualquier circunstancia haya dejado de relacionarse en el inventario algn elemento del patrimonio, puede pedirse la prctica de uno adicional, antes o despus de hecha la particin de los bienes primitivamente inventariados. Si se pide antes, se hace con citacin comn de los que son parte en el proceso, pero si se pode despus de efectuada la particin, ha de hacerse con sujecin a las reglas enunciadas. (Art. 600 C.P.C.). LA MASA HERENCIAL PARTIBLE No siempre es fcil determinar el activo herencial de una sucesin sobre el cual debe recaer la particin, ya que pueden presentarse varias causas que la dificulten: a) Cuando la masa partible o algunos bienes estn confundidos con bienes de propiedad de otras personas. b) Cuando la propiedad de algunos bienes es discutida por terceros. c) Cuando la masa herencial tiene que aumentarse imaginariamente en razn de anticipos de bienes hechos por el causante a algunos de los herederos.

LIQUIDACIN DE LA HERENCIA CUANDO EST CONFUNDIDA CON BIENES NO HERENCIALES Al morir una persona es posible que su patrimonio est confundido con otro patrimonio, como sucede con la sociedad conyugal; y tambin es posible que algunos bienes del causante no le pertenezcan en forma exclusiva en virtud de existir derechos a favor de terceros. Es indispensable liquidar previamente este patrimonio, a fin de determinar la masa herencial.

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LIQUIDACIN DE LA SOCIEDAD CONYUGAL Y DE LA HERENCIA Al fallecer uno de los cnyuges es posible que todos sus bienes o slo algunos tengan la calidad de bienes gananciales. La mitad de los bienes gananciales pertenece al cnyuge suprstite y la otra mitad tendr la calidad de herencia. Es necesario entonces, determinar cuales bienes tienen la calidad de gananciales.

CONFUSIN DE LOS BIENES DEL CAUSANTE CON BIENES DE OTRAS PERSONAS Los bienes del causante pueden formar parte de una sociedad. Si esto sucede, es indispensable distinguir si la muerte del causante trae consigo la disolucin de la sociedad (sociedades colectivas), o si no implica terminarla. En el primer caso se procede a liquidar la sociedad, y los bienes sociales que correspondan al socio muerto entran a formar parte de la masa herencial. En el segundo evento no se presenta problema de liquidacin de la sociedad, y simplemente se procede a evaluar el inters social del socio muerto, el cual entra a formar parte de la masa herencial. PROPIEDAD DISCUTIDA POR TERCEROS Puede presentarse el caso de que la propiedad de determinado bien de la sucesin sea discutida por extraos, que aleguen que no perteneca al causante. Se puede suspender la particin hasta que se dirima el conflicto, lo que constituye una excepcin a la regla general de que las discusiones de dominio no afectan la particin. Para que

86 proceda la suspensin se requiere la concurrencia de las cuatro causales que contempla el art. 1388: 1) Que existan discusiones sobre el dominio de algunos bienes. 2) Que recaigan sobre una porcin considerable de la masa partible. 3) Que la suspensin sea pedida por los asignatarios. 4) Que a estos coasignatarios les corresponda ms de la mitad de la masa partible. COLACIN DE LOS BIENES DONADOS El causante en vida puede anticipar bienes a cuenta de la herencia. Realizada la colacin correspondiente resulta una masa herencial superior a la real.

EL PAGO DE LAS TESTAMENTARIAS

DEUDAS

HEREDITARIAS

LAS CARGAS HEREDITARIAS Y TESTAMENTARIAS El pasivo de una sucesin lo forman las deudas hereditarias, las deudas testamentarias y las cargas de la herencia. Deudas hereditarias son las contradas por el causante en vida. Deudas testamentarias son las que el testador establece por el testamento. Se entienden por cargas de la sucesin las deudas que se originan con ocasin de la muerte del causante. Las principales son: 1. Los gastos de la ltima enfermedad.

87 2. Los gastos del entierro. 3. Los honorarios de los profesionales que intervienen en el proceso (curadores ad ltem de los menores, partidores, abogados, etc.). 4. Gastos necesarios para la administracin de la herencia. EL cdigo ha confundido el concepto de cargas de una sucesin con el de asignaciones forzosas, pues en el artculo 1226 denomina as. Las cargas de la sucesin son las que deben satisfacerse con los bienes hereditarios en forma preferente, y en segundo lugar de preferencia van las deducciones sucesorales que las enumera el art. 1016 del cdigo civil y son: 1. Las costas de apertura de la sucesin. 2. Las deudas hereditarias. 3. Los impuestos. 4. Las asignaciones alimentarias forzosas. 5. La porcin conyugal, en ciertos casos. LA PARTICIN EN SI MISMA DECRETO DE PARTICIN Y DESIGNACIN DEL PARTIDOR: El juez decretar la particin a solicitud del cnyuge sobreviviente o de cualquier heredero o legatario, salvo cuando est pendiente el remate de bienes. No podr procederse a la particin en los siguientes casos: a) Cuando existen controversias sobre derechos a la sucesin por testamento o ab intestato, desheredamiento, incapacidad o indignidad de los asignatarios. (Art. 1387).

88 Quien pida la suspensin debe presentarle al juez de la sucesin copia de la demanda ordinaria, del auto admisorio y de su notificacin. b) Cuando existan controversias sobre la propiedad de objetos en que alguien alegue que no pertenecen a la masa herencial, hay lugar a la suspensin cuando la piden los asignatarios a quienes corresponda ms de la mitad de la masa partible. EL PARTIDOR La persona que hace la particin se denomina partidor y siempre deber ser abogado titulado. QUIENES PUEDEN SER PARTIDORES Por regla general el partidor debe ser ajeno a la sucesin. Por tal motivo, la ley prohbe que se nombre partidores a los albaceas y a los coasignatarios. Tampoco los legatarios pueden ser partidores. Se excepta de la anterior prohibicin el partidor nombrado directamente por el causante. Igualmente se excepta la particin que hicieren los coasignatarios de comn acuerdo o el nombramiento que de la misma manera hicieren de partidor.

QUIN NOMBRA EL PARTIDOR? El partidor puede ser nombrado: a) Por el causante. Puede ser en el testamento o en un instrumento pblico por acto entre vivos.

89 b) Por los coasignatarios de comn acuerdo, caso en el cual pueden nombrar al albacea o a alguno de los coasignatarios. c) Si no estuvieren de acuerdo los coasignatarios, el juez a peticin de uno de ellos, nombrar un partidor a su arbitrio, con tal que no sea de los propuestos por los coasignatarios, o el albacea, o un coasignatario. El cargo de partidor es de libre aceptacin. El partidor no est obligado a aceptar el cargo. TIEMPO DURANTE EL CUAL DEBE CUMPLIR SU ENCARGO

Es el de un ao contado desde la aceptacin del cargo. Este trmino lo indica la ley, la cual prohbe al testador ampliarlo, pero no restringirlo. Sin embargo, los coasignatarios podrn ampliarlo o restringirlo como mejor les parezca. El juez tiene la faculta para fijar trmino. RESPONSABILIDAD DEL PARTIDOR Sern removidos de su cargo por dolo o culpa grave; y en este caso debern restituir todo lo que hayan recibido a ttulo de retribucin.

PARTICIONES HECHAS POR EL CAUSANTE Y POR EXTRAOS La particin de la herencia puede hacerla a) el mismo causante; b) un partidor nombrado por el causante; c) los mismos coasignatarios de comn acuerdo; d) un partidor

90 nombrado de comn acuerdo por los coasignatarios; y e) un partidor asignado directamente por el juez.

PARTICIONES HECHAS POR EL CAUSANTE El causante puede hacer la particin por acto entre vivos o por testamento. PARTICIN POR ACTO ENTRE VIVOS Requiere de escritura pblica. Est autorizada por tres preceptos fundamentales: El que permite los anticipos por actos entre vivos de las legtimas y mejoras; el que autoriza la particin de los bienes hecha por el causante en virtud de uno o varios actos entre vivos; y el que permite las donaciones a ttulo universal o a ttulo singular, ya de una parte de los bienes, ya de la totalidad.

PARTICIN HECHA POR UN TESTAMENTO Se presenta esta forma de particin cuando el testador no solo se limita a disponer de sus bienes, sino que adjudica a cada heredero o legatario las especies o cuerpos ciertos con que haya de pagarse la asignacin. Las particiones hechas por personas diferentes tienen lugar en las sucesiones intestadas y en las testadas cuando el testador no ha indicado las especies o cuerpos ciertos; o cuando hizo una particin parcial. BASES PARA EL PARTIDOR

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Dos cosas debe tener en cuenta el partidor: a) que bienes van a ser objeto de reparto y su respectivo avalo; b) Entre que personas se van a repartir los bienes y en qu proporcin. BIENES INVENTARIADOS Y AVALUADOS

Deber tener en cuenta el inventario judicial. No podr partir un bien que no se inventari; tampoco podr adjudicar crditos que no se inventariaron, y mucho menos deudas. Adems deber tener en cuenta el avalo del bien por una de las dos formas que permite el cdigo de procedimiento civil. ENTRE QUE PERSONAS SE HACE EL REPARTO El partidor est obligado a repartir los bienes entre los herederos o legatarios reconocidos judicialmente y nicamente entre ellos y en la proporcin que aparezca sealado dentro del proceso. REGLAS MATERIALES DE LA PARTICIN La primera tarea del partidor es la formacin del activo lquido de reparto, y que para ello debe hacer la hijuela de gastos y deudas. La primera regla que debe tener en cuenta el partidor: Remate de bienes que no admitan cmoda divisin (art. 1394). 2) Las porciones de uno o ms fundos que se adjudiquen a un solo individuo, sern, en lo posible continuas.

92 3) Se procurar la misma continuidad entre el fundo que se adjudique a un asignatario, y otro fundo del que el mismo asignatario sea dueo. 4) En la divisin de fundos se establecern las servidumbres necesarias para su cmoda administracin y goce, especialmente las de trnsito y aguas. 5) Si dos o ms personas fueren coasignatarias de un predio podr el partidor, con el legtimo consentimiento de los interesados, separar de la propiedad el usufructo, habitacin o uso, para darlos por cuenta de la asignacin. 6) La particin ha de guardar la mayor igualdad posible. 7) En cuanto a los frutos: - Los asignatarios de especies tendrn derecho a los frutos y accesiones de ellas desde el momento de abrirse la sucesin, salvo que la asignacin haya sido desde da cierto, o bajo condicin suspensiva, pues en estos casos no se debern los frutos sino desde ese da o desde el cumplimiento de la condicin. - Los legatarios de cantidades o gneros no tendrn derecho a ninguno de los frutos sino desde el momento en que la persona obligada a prestar dichas cantidades o gneros se hubiere constituido en mora. - Los frutos pendientes al tiempo de la adjudicacin de las especies a los asignatarios de cuotas, cantidades, o gneros, se mirarn como parte de las respectivas especies y se tomarn en cuenta para la estimacin del valor de ella. OBJECIONES A LA PARTICIN Cuando el partidor ha realizado su trabajo debe presentarlo al juez, quien dictar sentencia aprobatoria si los herederos y el cnyuge lo solicitan. En los dems casos correr traslado a dichos interesados por el trmino de cinco das, dentro del cual podrn formular las objeciones con expresin de los hechos que les sirven de fundamento. Si ninguna objecin se propone, el juez dictar sentencia

93 aprobatoria de la particin, la cual no es apelable. Si dentro del trmino de traslado se formulan objeciones pero resultan infundadas, el juez aprueba la particin. Si encuentra fundada alguna ordenar rehacer la particin y rehecha la aprueba si se ajusta al auto que orden modificarla. Entre las principales objeciones que pueden formular los interesados, estn: 1) Omitir la formacin de la hijuela de deudas y gastos. 2) Para formar dicha hijuela solo debe tenerse en cuenta lo que aparezca en el inventario y de ninguna manera el partidor debe tener en cuenta deudas no inventariadas. 3) Cuando hubo reforma del testamento, el partidor debe ceirse a la sentencia de reforma y no al testamento. 4) Incluir bienes no inventariados o no tener en cuenta el avalo. 5) No tener en cuenta el principio de igualdad. Reformada una particin en los trminos ordenados por el juez, no vuelve ya en traslado a las partes sino que se procede a aprobarla EFECTOS DE LA PARTICIN La particin y adjudicacin persiguen como fin dar trmino a la comunidad o indivisin hereditaria. Su efecto principal es un cambio radical en la situacin jurdica de los herederos frente a los bienes que integraban la masa herencial. La particin y adjudicacin de la herencia producen la extincin de los derechos hereditarios sobre la masa herencial y dan lugar a derechos singulares sobre los distintos efectos que integraban aquella masa.

94 EL SANEAMIENTO POR EVICCIN EN LAS PARTICIONES Si el partidor adjudica un bien con la creencia de que perteneca al causante o que estaba libre de gravmenes, el adjudicatario puede exigir de los otros el saneamiento por eviccin, en caso de que un tercero lo reivindique o alegue la existencia de derechos reales sobre dicho bien. (Art. 1402) REQUISITOS DEL SANEAMIENTO POR EVICCIN a) Debe tratarse de un ataque al derecho de propiedad, en razn de derechos reales alegados por terceros. b) El derecho alegado por el tercero debe proceder de una causa anterior a la particin. No se tienen en cuenta las molestias que proceden de una causa sobreviniente a la particin. LA ACCIN DE SANEAMIENTO El adjudicatario que fuere molestado por un tercero deber denunciar este hecho a sus coherederos, quienes deben salir a la defensa del derecho. En caso de salir vencido el adjudicatario demandado, tiene accin de indemnizacin de perjuicios. Se tiene en cuenta el valor de la cosa en el momento de la eviccin para esta indemnizacin. El pago de saneamiento se divide entre todos los asignatarios, a prorrata de sus cuotas. Si uno de los adjudicatarios fuere insolvente, su cuota grava a todos, a prorrata de sus cuotas, inclusive al que ha de ser indemnizado. PRESCRIPCIN DE LA ACCIN DE SANEAMIENTO

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La obligacin de sanear prescribe en el tiempo que sea necesario para que prescriba el derecho que alegue o pueda alegar un tercero. Producida la eviccin, se genera la obligacin de indemnizar, sta prescribe en cuatro aos, contados desde la eviccin. LESIN ENORME EN LAS PARTICIONES La rescisin por lesin enorme se le otorga al adjudicatario que ha sido perjudicado en ms de la mitad de su cuota. Constituye lesin enorme en la particin, el hecho de que a un heredero se le adjudiquen bienes que valen menos de la mitad de lo que vale su porcin con respecto al valor de toda la masa herencial. La accin vale para toda la adjudicacin, ya sea de muebles o inmuebles. Es necesario tener en cuenta su valor comercial en el momento de la particin y en relacin con el valor total de la masa herencial. El momento que se tiene en cuenta es el de aprobacin de la particin no el de apertura de la sucesin. La lesin enorme se tramita mediante proceso ordinario y la prueba ms idnea es el peritazgo. Si uno de los herederos triunfare en el ejercicio de la accin rescisoria, el juez ordenar un nuevo trabajo de particin; pero los otros partcipes podrn oponerse a tal rescisin, ofreciendo al vendedor el suplemento de su porcin. La accin por lesin enorme prescribe en cuatro aos, contados a partir de la adjudicacin. NULIDAD Y RESCISIN DE LA PARTICIN La nulidad de una particin puede ser total o parcial. Es total cuando el vicio o irregularidad incide en todas las adjudicaciones, como cuando a la particin ha concurrido

96 por s solo un incapaz, y es parcial cuando el vicio afecta alguna de las adjudicaciones hechas, ejemplo: cuando el partidor consiente en determinada adjudicacin por fuerza o dolo. La nulidad se aplica a toda clase de particiones, tanto a las que en forma unnime hagan todos los interesados como a las que haga un partidor. Son causales de nulidad absoluta en las particiones: la incapacidad absoluta de algunos de los coasignatarios, la ausencia total de consentimiento, y el objeto ilcito. La nulidad absoluta se presenta cuando el asignatario es incapaz absoluto y participa en la particin o nombra partidor sin la asistencia de un representante legal o sin la autorizacin judicial. La nulidad por objeto ilcito, se presenta cuando dentro de la masa herencial existe la explotacin de un negocio ilcito y este se adjudica. La nulidad relativa tiene dos fuentes: la incapacidad relativa y los vicios del consentimiento. NULIDAD DE LA PARTICIN POR ERROR a) ERROR SOBRE LOS BIENES QUE DEBEN REPARTIRSE: Un partidor puede adjudicar bienes que no son de la sucesin, dicho error da lugar a una nulidad. El heredero a quien se han adjudicado tales bienes, puede abstenerse de pedir nulidad y ejercer la accin de saneamiento contra sus coherederos. Tambin puede el partidor dejar bienes sin adjudicar, en este caso se puede pedir la nulidad, pero es ms recomendable hacer una particin adicional. b) ERROR SOBRE EL NMERO O IDENTIDAD DE LOS ADJUDICATARIOS: El partidor puede omitir a uno de los

97 herederos, o incluir a uno no reconocido judicialmente. En ambos casos la particin es nula. NULIDAD POR DOLO O VIOLENCIA El dolo debe provenir de los asignatarios y sufrirlo el partidor, pero la violencia afecta la validez de la particin as provenga de terceros. QUIENES PUEDEN PEDIR LA NULIDAD Las nulidades relativas solo pueden pedirlas los directamente afectados. Pero no podr intentarla el que haya enajenado en todo o en parte, salvo que la particin haya adolecido de error, fuerza o dolo, de que le resulte perjuicio. PRESCRIPCIN: La accin de nulidad prescribe segn las reglas generales. La nulidad por incapacidad relativa o por vicios del consentimiento prescribe en cuatro aos.

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Trabajo en equipo Nro. 1 Lea cuidadosamente el texto, luego discuta con sus compaeros las siguientes preguntas y respndalas por escrito. 1. Cundo entra la herencia al patrimonio del heredero y se confunde con el patrimonio de este? R/ Despus de efectuada la particin y la adjudicacin. 2. Qu eventos se oponen a la confusin del patrimonio del heredero y de la herencia? R/ a) El propio inters del heredero quien necesita protegerse de herencias ruinosas e insolventes y b) los acreedores hereditarios y testamentarios frente al patrimonio de un heredero insolvente.

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3. Qu es el beneficio de inventario? R/ es una figura jurdica que le permite al heredero aceptar la herencia sin hacerse responsable de las obligaciones hereditarias o testamentarias sino hasta concurrencia del valor total de los bienes que ha heredado. (Art. 1304). 4. Con qu bienes responde el heredero cuando hay beneficio de inventario? R/ solo con los bienes recibidos. 5. Qu caminos u opciones tiene el heredero frente a la herencia que se defiere? R/ a) aceptar pura y simplemente; b) repudiar la herencia y c) aceptar con beneficio de inventario 6. Puede el legatario optar por el beneficio de inventario? Por qu? No. Por cuanto es un sucesor en el bien que le asign el causante y en ningn caso un continuador de su personalidad. 7. Quines pueden alegar el beneficio de inventario y cuando es el momento para hacerlo? Todos los herederos, sin excepcin, y deben alegarlo en el momento de la aceptacin. Quien acepta pura y simplemente no puede cambiar tal aceptacin por la beneficiaria. 8. Dnde tiene su origen el beneficio de inventario? R/ En el derecho Romano, lo introdujo Justiniano. 9. Cul es la condicin esencial para gozar del beneficio de inventario? R/ La formacin de un inventario de todos los bienes.

100 10. Que se incluye en el inventario judicial? R/ todos los bienes races y muebles que pertenecan al difunto, particularizndolos uno a uno y sealndolos colectivamente los que consistan en nmero, peso o medida con expresin de la cantidad y calidad. Adems los ttulos de propiedad, las escrituras pblicas o privadas, los crditos y deudas, los libros de comercio o de cuentas. 11. Si despus de presentado el inventario judicial se encuentran nuevos bienes que se debe hacer? Un inventario adicional. 12. Qu pasa con el heredero que en la confeccin del inventario omitiere de mala fe un bien? No goza de beneficio de inventario. 13. Cules herencias deben aceptarse con beneficio de inventario? R/ 1) las herencias del fisco y de todas las corporaciones y establecimientos pblicos; 2) las dejadas a los incapaces; 3) los herederos fiduciarios. 14. En los casos anteriores que pasa si no se invoca el beneficio de inventario? R/ no sern obligadas por las deudas y cargas de la sucesin sino hasta concurrencia de lo que existiere de la herencia al tiempo de la demanda, o se probare haberse empleado efectivamente en beneficio de ellas. 15. Que pasa si unos herederos quieren aceptar con beneficio de inventario y otros no? R/ todos sern obligados a aceptar con beneficio de inventario. 16. Cules herencias son aceptadas en parte con beneficio de inventario y en parte sin beneficio? R/ cuando algunos

101 ejecutan actos de heredero, es decir aceptan tcitamente no tienen el beneficio y cuando un heredero sustrae u oculta bienes de la sucesin como pena o sancin. 17. Cules son las tres consecuencias prcticas de la separacin de patrimonios? R/ a) El heredero es un tercero frente a las deudas y crditos del patrimonio herencial, no hay confusin; b) el heredero no debe las garantas que deba el causante; c) si el heredero es acreedor de uno de los acreedores del difunto, puede constreirlo al pago sin que se le pueda oponer compensacin. 18. Que derechos contra la sucesin puede ejercer el heredero que acepta con beneficio de inventario? R/ puede convertirse en cesionario de crditos contra la sucesin, puede subrogarse, puede ser adjudicatario de bienes que se rematen en pblica subasta. 19. En que consiste el beneficio de separacin de patrimonios? R/ facultad que tienen los acreedores hereditarios y testamentarios para pedir que no se confundan los bienes del difunto con los bienes del heredero y que con los bienes del difunto se les cumplan las obligaciones con preferencia a las deudas propias del heredero. 20. A quines se les otorga el beneficio de separacin de patrimonios? R/ nicamente a los acreedores de la sucesin. 21. Cules son los requisitos para ejercer el beneficio de separacin? R/ 1) Que se invoque ante el juez de la sucesin antes de que se haya decretado la particin o aprobado la adjudicacin. 2) A la solicitud debe acompaarse el documento donde conste el crdito. 3) que el acreedor no haya reconocido al heredero por deudor o aceptado un pago parcial. 4) que los bienes gananciales no hayan salido de

102 manos del heredero, ni se hayan confundido con sus bienes de manera que sea imposible identificarlos. CUESTIONARIO DERECHO SUCESORAL 1. Con qu documento se prueba la muerte de una persona? 2. Qu defunciones se inscriben en el registro? 3. Cul es el contenido de la herencia? 4. Cundo ocurre la apertura de la sucesin? 5. En qu consiste la delacin de la herencia? 6. Las sucesiones de mayor cuanta se tramitan ante los juzgados ------------ en ---- instancia; las de menor ante los juzgados -----------en ----- instancia y las de mnima ante los juzgados en ---------instancia. 7. En qu casos hay lugar a la sucesin intestada? 8. Explique cada orden hereditario. 9. Qu es la representacin? 10. Qu es la transmisin? 11. Definicin legal del testamento: 12. Se pueden hacer testamentos colectivos? 13. Clases de testamento: 14. Cules son los requisitos internos del testamento? 15. Cules son los requisitos externos? 16. Quines no pueden testar? 17. Cul es el testamento solemne abierto? 18. Cul es testamento solemne cerrado? 19. Cules son los testamentos privilegiados? 20. Cules son las caractersticas de los testamentos privilegiados?

103 21. Cmo se revoca un testamento? 22. Cundo es inexistente un testamento? 23. Cules testamentos son nulos? 24. Cules son los principios interpretacin del testamento? orientadores en la

25. Qu es una asignacin testamentaria? Qu otro nombre recibe? 26. Cules son los requisitos subjetivos para suceder? 27. Cmo se clasifican las asignaciones testamentarias? 28. Cmo se pueden condicionales? Ejemplos. definir las asignaciones

29. Cules son las asignaciones condicionales suspensivas? Ejemplos. 30. Cules son las asignaciones condicionales resolutorias? Ejemplos. 31. Cules son las asignaciones testamentarias a da? 32. Cules son las asignaciones modales? 33. Cules son las asignaciones a ttulo universal? 34. Cul es la diferencia entre herederos forzosos y herederos voluntarios? 35. En qu consiste el derecho a acrecer? 36. Cules son las asignaciones forzosas? 37. Quines son legitimarios? 38. Qu es la cuarta de mejoras? 39. Qu es la porcin conyugal? 40. Cules cnyuges no tienen derecho a la porcin conyugal? 41. En qu consiste la facultad de abandono? 42. En qu consiste el patrimonio de libre disposicin?

104 43. Quines son los titulares de la accin de reforma del testamento y sta en qu consiste? 44. Qu es la indignidad sucesoral? 45. Cules son los efectos de la declaracin de indignidad? 46. Por qu causas se extingue la indignidad? 47. Cmo se define el desheredamiento? 48. Cundo se sucede por pacto hereditario? 49. Qu es la imputacin? 50. Qu es la colacin? 51. Qu es la restitucin? 52. En qu consiste la guarda y aposicin de sellos? 53. Cules herencias requieren nombramiento de curador? 54. Quines son los albaceas? 55. Cmo se define el albacea fiduciario? 56. En qu consiste la accin de peticin de herencia? 57. Quines pueden ejercitar sta accin? 58. Contra quines se dirige sta accin? 59. Cundo puede ejercer la accin reivindicatoria un heredero? 60. Qu es la particin? 61. Qu supuestos se requieren para que pueda operar la particin? 62. Qu finalidad tiene la audiencia de inventarios y avalos? 63. Quines pueden solicitar la audiencia de inventarios y avalos? 64. Cules son las deudas hereditarias? 65. Cules son las deudas testamentarias? 66. Cules son las cargas de la sucesin? 67. Quines son los nicos que pueden pedir la particin?

105 68. Cundo no puede procederse a la particin? 69. Quin nombra el partidor? 70. Quines pueden hacer la particin? 71. Cules son las dos cosas que debe tener en cuenta el partidor? 72. Enumere cinco objeciones que pueden formular los interesados. 73. Cules son los efectos de la particin? 74. A quin se le concede la rescisin por lesin enorme? 75. Se puede solicitar la rescisin por lesin enorme cuando los bienes adjudicados son muebles? 76. Cules son las causales de nulidad absoluta en una particin? 77. Cules son las fuentes de la nulidad relativa?