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Direito Felicidade

por Marco Antonio L., Mara Magro e Juliano Basile (Jornal Valor Econmico)

Duas dcadas depois de se aposentar, o fiscal da Receita Antonio Carreira Madeira foi surpreendido, aos 78 anos, com o corte de um adicional de 20% de seu salrio-base. O Estado do Amazonas, onde ele trabalhava, alegou que o pagamento contrariava a Constituio de 1988. "Foi um baque muito grande", lembra a filha, a advogada Auta Gagliardi Madeira. "A renda caiu significativamente." Antonio recorreu Justica, ao lado de diversos colegas que viram a aposentadoria minguar. Durante anos, j com a idade avanada, eles aguardaram por um desfecho. Ao decidir o caso em 2002, o Supremo Tribunal Federal (STF) usou um fundamento inusitado para determinar ao Estado que voltasse a pagar o adicional: o direito busca da felicidade. Desde ento, o termo "felicidade", que no est em nenhum dos 250 artigos da Constituio de 1988, passou a ser cada vez mais mencionado por ministros de tribunais superiores para embasar decises."Latentemente, subjacentemente em tudo o que analiso, eu verifico a busca da felicidade", afirmou ao Valor o ministro Carlos Ayres Britto, prximo presidente do STF e relator de grandes processos recentes em que a ideia foi invocada - como os que discutiram a possibilidade de pesquisas com clulastronco e a unio estvel entre casais homossexuais. Britto diz acreditar que, no STF, "cada vez mais se avultar a compreenso de que existe essa busca de felicidade" - tanto individual como coletiva. "Dentro de mim, h uma individualidade, mas tambm uma universalidade", definiu o ministro. "S que sem o eclipse do ego ningum se ilumina", concluiu, referindo-se busca do bem-estar da sociedade. Para ele, apesar de no estar expressamente mencionada, a felicidade um conceito implcito na Constituio. "Ela est em todo o artigo 5", disse, em meno ao captulo que trata dos direitos e garantias fundamentais dos cidados. Para o ministro Carlos Velloso uma das razes mais relevantes para a existncia de normas o direito do homem de buscar a felicidade. O Superior Tribunal de Justia (STJ) tambm tem proferido decises paradigmticas tomando a felicidade como fundamento. "Busco aplicar, nos processos que me so distribudos, no apenas o resguardo daqueles direitos fundamentais que se impem pela sua obviedade, mas tambm alguns outros que, embora implcitos, so assegurados tanto por princpios gerais do direito quanto pela dignidade da pessoa humana", relata a ministra do STJ Nancy Andrighi. Para ela o "Estado-juiz" tem participao indireta na construo da felicidade individual. "Apenas propicia as ferramentas bsicas para essa construo."

A felicidade j foi citada em pelo menos sete casos recentes no STF e outros quatro no STJ, segundo pesquisa do advogado Saul Tourinho Leal, professor de direito constitucional em Braslia. Apesar da difcil definio do termo, desde as origens mais remotas ele se repete como ideal da vida em sociedade, diz o advogado. A busca da felicidade nos tribunais reflexo de uma viso pela qual a lei, para alm da letra fria, deve ser interpretada conforme princpios e valores ticos, que concretizem a ideia de Justia. Leal partiu de uma pergunta pragmtica: "O STF pode servir para a maximizao das sensaes de bem-estar na sociedade?" E concluiu que, embora a misso da Corte no seja a de aumentar o nvel de felicidade no pas, e sim zelar pelos direitos previstos na Constituio, " inegvel que suas decises impactam o sentimento das pessoas". Afinal, pginas e mais pginas de argumentao jurdica nos processos escondem verdadeiros dramas humanos. Como no caso de Antonio Madeira, beneficiado pela deciso do Supremo que determinou ao Estado do Amazonas que voltasse a pagar o adicional de 20% aos aposentados. Ao ganhar a causa, j com 81 anos, ele exclamou: "Finalmente se fez justia". A memria do caso emociona a filha Auta, que advogou no processo. Ela lamenta ter perdido o pai um ano depois de vencer a disputa, mas conforta-se ao lembrar como ele ficou contente ao receber a notcia da vitria, que acabou servindo de modelo para vrios julgamentos. "A primeira coisa que ele fez foi comprar um piano para minha me, que tocou at o fim da vida." Desde aquele processo, a advogada passou a usar o direito felicidade como argumento em diversas peties. O relator do caso, o ento ministro Carlos Velloso, ressaltou em seu voto que "uma das razes mais relevantes" para a existncia das normas "o direito do homem de buscar a felicidade". Em alguns casos, como o de Antonio, esse efeito principalmente individual, afeta apenas a parte envolvida no processo. Mas decises que podem influenciar o estado psicolgico de cidados em massa so tomadas em grandes julgamentos como o que autorizou, em maio de 2008, a realizao de pesquisas com clulastronco embrionrias, consideradas fundamentais para a busca de tratamento de pessoas com deficincias fsicas. Para Ayres Britto, relator do processo, houve um inegvel benefcio coletivo com a deciso. "As pesquisas com clulas-tronco objetivam o enfrentamento de patologias e traumatismos que severamente limitam, atormentam, infelicitam, desesperam e no raras vezes degradam a vida de expressivo contingente populacional", afirmou em seu voto. O ministro Celso de Mello seguiu linha semelhante, dizendo que aquela pesquisa "significa a celebrao solidria da vida e alento aos que se acham margem do exerccio concreto e inalienvel dos direitos felicidade e do viver com dignidade."

Proclamado o resultado, um cadeirante que assistia ao julgamento no plenrio do STF levantou os braos, fechou os olhos e chorou. Uma das reas em que o Supremo mais tem invocado a busca da felicidade envolve justamente a sade. Um ms antes do julgamento das pesquisas com clulas-tronco, Celso de Mello mencionou esse direito ao defender o custeio de uma cirurgia de um paciente que poderia morrer a qualquer momento. Depois de ficar tetraplgico num assalto em uma avenida em Pernambuco, um estudante de 25 anos entrou na Justia pedindo ao governo do Estado que pagasse os custos da implantao de um marcapasso, para que pudesse respirar sem aparelhos. A cirurgia era delicada e custaria US$ 150 mil. O estudante ganhou a causa no Tribunal de Justia de Pernambuco, mas a ento presidente do STF, ministra Ellen Gracie, suspendeu a liberao do dinheiro. Ela manifestou "deferncia aos familiares" e disse reconhecer "o sofrimento e a dura realidade vivida pelo agravante", mas entendeu que o pedido poderia gerar um precedente econmico grave, abrindo espao para inmeros pedidos de operaes que poderiam comprometer as finanas de governos estaduais. A 15 dias da data-limite definida pelos mdicos para a operao, um novo recurso do estudante foi levado a julgamento. Apenas cinco ministros do STF estavam presentes. Novamente, Ellen Gracie negou o pedido. Mas, no voto que definiu o resultado, Celso de Mello determinou o pagamento da cirurgia, entendendo que houve omisso do Estado em garantir a segurana pblica. "A realidade da vida to pulsante nesse caso impe que se d provimento a esse recurso e se reconhea a essa pessoa o direito de buscar autonomia existencial, desvinculando-se de um respirador artificial que a mantm ligada a um leito hospitalar", afirmou o ministro. A deciso foi um suspiro de esperana para a famlia. Mas a cirurgia no foi capaz de salvar a vida do estudante. A "autonomia existencial" mencionada no voto de Celso de Mello toca numa ideia central do conceito de busca felicidade - que no significa, como primeira vista poderia parecer, uma mera oposio ao estado psicolgico de tristeza. Segundo seus proponentes, o termo remete a um ideal de sociedade que garanta aos cidados as condies de ser o que desejam e os meios para buscar seu prprio contentamento. Crticos apontam, porm, que ao ser usada como argumento jurdico, a "busca da felicidade" poderia levar a decises assistencialistas, inconsistentes e at contrrias ao que diz a lei. Esse temor foi manifestado num processo em que o Supremo concedeu ao companheiro de um funcionrio pblico falecido o direito de receber sua penso. A filha do servidor, que demandava o benefcio para si, contestou a deciso. "A tese do direito felicidade no pode se sobrepor lei vigente, na medida em que cada um tem uma viso do que esse subjetivo estado de euforia que est na metafsica", argumentou em seu recurso, que no entanto foi negado pela corte.

"Temos um conceito coletivo de justia, mas de felicidade difcil", afirma o jurista Ives Gandra Martins, fazendo coro aos que criticam um uso amplo do termo. "O direito felicidade invocado como se estivesse acima, sem se perceber que varia de pessoa para pessoa." Para ele, trata-se de um conceito amplo e subjetivo demais para ser tomado como norma de direito positivo ou fundamento jurdico de decises, pois tal tarefa demandaria primeiro uma definio - o que esbarraria em todo tipo de dificuldade. "Qual a felicidade de um serial killer? matar", diz Martins. "E a de um cidado viciado em sexo?" Como todo direito corresponde a uma garantia, continua o jurista, a busca da felicidade teria que ser assegurada a todos os cidados. Mas como faz-lo na prtica, tendo em vista tratar-se de um anseio individual? "O Estado no teria como garantir o direito felicidade de 195 milhes de brasileiros de acordo com seu prprio conceito de felicidade", conclui o jurista. Como se v, o uso crescente do termo no vem desacompanhado de debates. Se no Brasil a aproximao com o direito recente, a felicidade est na certido de nascimento dos Estados Unidos, a Declarao de Independncia de 1776, permeada de valores como liberdade e autonomia individual. "Todos os homens so criados iguais, sendo-lhes conferidos pelo seu Criador certos direitos inalienveis, entre os quais se contam a vida, a liberdade e a busca da felicidade", diz a declarao em seu segundo pargrafo. A meno felicidade foi proposta por ningum menos que Thomas Jefferson, terceiro presidente dos Estados Unidos e um dos mais influentes "pai fundadores" daquele pas. A Suprema Corte americana j julgou 90 casos mencionando o direito felicidade, segundo a pesquisa de Leal. Hoje, mais de dois teros das constituies dos estados americanos invocam a busca da felicidade. No sculo XX, depois da Segunda Guerra Mundial, ela tambm surgiu nas Constituies do Japo, em 1946, e da Coreia do Sul, em 1948. Mais recentemente, o conceito chegou Organizao das Naes Unidas (ONU) que, no ano passado, indicou que os governos devem elaborar polticas pblicas visando felicidade geral. Em vrias partes do mundo, estudiosos tm se dedicado a mensurar a felicidade das sociedades. A pesquisa movimenta disciplinas diversas como economia, cincias polticas, psicologia, sociologia e direito - nos EUA existe um campo de investigao chamado "law and happiness" (direito e felicidade). Segundo os autores dessas investigaes, elas poderiam servir como base de formulao de polticas que aumentem a felicidade geral das pessoas. Na Sua, por exemplo, estudos concluram que cidados de cantes que adotam instrumentos da democracia direta, como plebiscito e referendo, so mais felizes que os moradores de outros onde essas medidas no so usadas. Pesquisas feitas nos Estados Unidos e na Europa tambm concluram que o respeito a grupos minoritrios - definidos por raa, religio, sexo ou orientao sexual - est associado a e nveis mais elevados de felicidade, no somente dos grupos diretamente afetados, mas de toda a populao.

Remetendo as concluses para o Judicirio brasileiro, Saul Tourinho Leal interpreta que, quando esse tipo de prtica decorrer da atuao do STF, a Corte estar servindo de instrumento para maximizar as sensaes de bem-estar da sociedade. Se as premissas estiverem corretas, a deciso em que o Supremo reconheceu o direito de pessoas do mesmo sexo manterem uma unio estvel e familiar ter contribudo para um estado coletivo de maior felicidade. Em julho do ano passado, Celso de Mello recebeu um recurso de um homem que queria penso pela morte de seu companheiro. O Tribunal de Justia de Minas Gerais havia negado o pedido alegando que a Constituio reconhece apenas a unio heterossexual como entidade familiar. Ao modificar a deciso do TJ, o ministro considerou o direito busca da felicidade como um "verdadeiro postulado constitucional". O pesquisador Mrio Villarruel, que vive h dois anos e meio em So Paulo com seu parceiro, sentiu os efeitos do julgamento. "Foi uma extenso de direitos dos quais a gente era tolhido at 5 de maio de 2011", diz. "Um documento aparentemente to nfimo se desdobra em uma srie de fatores muito positivos para a vida de parceiros homoparentais", acrescenta, dando como exemplo a facilidade para assinar contratos, comprar bens e alugar imveis junto com o parceiro. Na avaliao do jurista Lus Roberto Barroso, que fez uma defesa eloquente no STF no caso da unio estvel homoafetiva, o direito busca da felicidade no tem uma dimenso normativa direta. Ele no um direito fundamental, como os direitos integridade fsica e vida. " um valor interpretativo que permite ao juiz escolher a alternativa que produza mais felicidade", definiu Barroso. "A ideia de busca da felicidade, de bem-estar, deve estar sempre presente em qualquer atividade que lide com a pessoa humana. Quando vejo um ato de extrema Justia, isso me faz um bem." Fora dos tribunais, um dos casos mais lembrados quando se pensa em direito felicidade o Buto, pas que substituiu o PIB pelo ndice Nacional de Felicidade Bruta. Ao medir o desenvolvimento nacional, os butaneses levam em considerao o quanto as pessoas so felizes, fazendo uma relao entre objetivos definidos por elas e o que de fato alcanam. Tambm verificam indicadores de realizaes do governo, bem estar da populao, proteo da cultura e desenvolvimento scio-econmico estvel e igualitrio. No Brasil, o Movimento Mais Feliz defende que as polticas pblicas tenham como meta a felicidade. O senador Cristovam Buarque (PDT-DF) encampou a ideia e apresentou uma emenda para incluir a expresso "busca da felicidade" no artigo 6 da Constituio, que trata dos direitos sociais - como educao, sade, alimentao, trabalho, moradia, lazer e segurana. Pela proposta, antes de listar esses direitos, o artigo ressaltaria que eles so "essenciais busca da felicidade". Buarque reconhece que a incluso do termo teria pouca serventia nas discusses jurdicas. Mas, para ele, o status constitucional alaria a felicidade como valor a

ser perseguido. "Estou procurando novos artigos onde a busca da felicidade tambm possa ser inserida na Constituio", disse o senador.