Rev Dir Vol1

Janeiro 2003 n 01
EDITOR Carlos Aureliano Motta de Souza CONSELHO Antonio Pedro da Silva Machado Beatriz Emilia Bartoly Ivo Montenegro Jairo Bisol Joo Maurcio Leito Adeodato Luiz Antonio Gonalves da Silva Magda Montenegro Marco Aurlio Mendes de Farias Mello Orival Grahl Pedro Paulo Gomes Pereira Renato Amaral Braga da Rocha
Diretor-Presidente Diretor Administrativo Diretor Financeiro Diretor de Relaes Pblicas Diretor de Ensino Diretor de Ps-Graduao Diretor de Avaliao
Vicente Nogueira Filho Ruy Montenegro Jos Rodolpho Montenegro Asseno Ivonel Krebs Montenegro Jos Ronaldo Montalvo Monte Santo Isac Jos Lopes William Freitas da Silva e Silva
A Revista de Direito UPIS uma publicao anual das Faculdades Integradas da Unio Pioneira de Integrao Social UPIS. SEP/Sul - EQ. 712/912 - Conjunto A CEP 70390-125 - Braslia - DF As informaes e opinies expressas nos artigos assinados so da inteira responsabilidade dos respectivos autores.
Revista de Direito UPIS Ano I - vol. 01 n 1, Janeiro de 2003. ISSN 1678-3107 Braslia, DF, Brasil Publicao anual 302 p. 1 - Jurdica Peridico Unio Pioneira de Integrao Social UPIS CDU 34 Internet: http://www.upis.br
Reviso de Originais Maria Izabel Brunacci F. dos Santos Capa Marcelo Silva Alves Diagramao, editorao eletrnica e impresso Grfica e Editora Inconfidncia Ltda
SUMRIO
5 9 23 37 53 69 83 97 113 121 153 169 189 201 211 219 237 261 299
Apresentao Contedo atual da Constituio Econmica Josaphat Marinho A tica nas funes de Estado Marco Aurlio Mendes de Farias Mello Revitalizando o Estado do Bem-Estar Social: internacionalizao e globalizao Daisy de Asper y Valds e Gerald Caiden A reinveno da cidadania em perspectiva emancipatria: em busca de uma globalizao alternativa Alayde Avelar Freire SantAnna Da Justia, a clava forte: Direito, meio-ambiente e cidadania Beatriz Emilia Bartoly Ministrio Pblico e o controle penal na globalizao econmica Bruno Amaral Machado As contradies das medidas de segurana no contexto do Direito Penal e da Reforma Psiquitrica no Brasil Tnia Maria Nava Marchewka O recorrente tema das medidas provisrias Carlos Aureliano Motta de Souza Linguagem: fonte das virtudes e dos defeitos da dogmtica jurdica Paulo Jos Leite Farias Descriminalizao: uma viso hermenutica Zilah Maria Callado Fadul Petersen Conflitos de normas jurdicas e critrios de resoluo Roberto Carlos Batista O mito das trs heursticas Jairo Bisol Direito e cultura clssica: interdisciplinaridade e tradio humanstica na formao jurdica Rodrigo Falco Josaphat Marinho e a memria poltica do sculo XX Eliane Veras Soares Dilemas ticos: os limites da caridade Pedro Paulo Gomes Pereira Federalismo e Grupos de Presso: os impasses da reforma tributria Augusto Carlos Rodrigues da Cunha Difuso da doutrina jurdica: as revistas brasileiras de Direito Luiz Antonio Gonalves da Silva Normas para Colaboradores
REVISTA DE DIREITO UPIS, ANO I - N 1 - 2003
SUMMARY
5 9 23 37 53 69 83 97 113 121 153 169 189 201 211 219 237 261 299
Foreword Present contents of the Economic Constitution Josaphat Marinho Ethics in State functions Marco Aurlio Mendes de Farias Mello Revitalizing the welfare state: internationalization and globalization Daisy de Asper y Valds e Gerald Caiden Reinventing citizenship under an emancipative perspective: in search of alternative globalization Alayde Avelar Freire SantAnna Law, environment and citizenship Beatriz Emilia Bartoly Public Prosecutors Office and Penal Control in the context of economic globalization Bruno Amaral Machado The contradictions of security measures in the context of Penal Law and Psychiatric Reform in Brazil Tnia Maria Nava Marchewka The recurring issue of the Provisional Acts Carlos Aureliano Motta de Souza Language: the source of virtues and liabilities of juridical dogmatics Paulo Jos Leite Farias Decriminalization: an hermeneutical approach Zilah Maria Callado Fadul Petersen Juridical norms: conflicts and criteria for resolution Roberto Carlos Batista The myth of the three heuristics Jairo Bisol Law and classical culture: interdisciplinary and humanistic tradition in juridical formation Rodrigo Falco Josaphat Marinho and the political memory of the Twentieth Century Eliane Veras Soares Ethical dilemmas: the limits of charity Pedro Paulo Gomes Pereira Federalism and Interest Groups: the fiscal reform stalemate Augusto Carlos Rodrigues da Cunha The diffusion of juridical doctrine: the Brazilian Law journals Luiz Antonio Gonalves da Silva Norms for Contributors
APRESENTAO
Esta a primeira publicao coletiva dos professores da Faculdade de Direito da UPIS. Como todo trabalho desta natureza, constitui-se de estudos diversos, contemplando, basicamente, a especializao de cada professor. A direo da Faculdade, como natural, no influiu na escolha dos temas, preservando a liberdade de seus autores. Apenas foram sugeridas normas gerais bsicas, inclusive quanto extenso da contribuio. Essencial era demonstrar o empenho dos professores no seu aperfeioamento, por meio de produo acadmica, como estmulo tambm aos estudantes, e comemorar, em forma prpria, os 30 anos de fundao da UPIS, vitoriosa no seu crescimento disciplinado.
Josaphat Marinho Direitor da Faculdade de Direito da UPIS
Josaphat Marinho
Diretor da Faculdade de Direito da UPIS. Professor no Curso de Mestrado e Doutorado da UPIS. Professor Emrito da Universidade de Braslia e da Universidade Federal da Bahia.
Contedo atual da Constituio Econmica
Sumrio: Delineamento da CE O neoliberalismo Subsiste a CE? Contedo da CE Sobrevivncia da CE Razes da sobrevivncia O papel do Estado Negao de existncia e eficcia da CE CE e concepo social do direito A Constituio brasileira e a CE Necessidade da CE Concluso. Delineamento da CE Um corpo de princpios e normas ingressou nas Leis Fundamentais posteriores aos dois conflitos mundiais do sculo XX, com vigor crescente, formando a chamada constituio econmica. Tais princpios e normas converteram-se em comandos modeladores da atividade produtiva do Estado, com reflexos manifestos na economia e na sociedade em geral. O regime capitalista do individualismo e da livre iniciativa passou a experimentar limites e correes sensveis, em benefcio de ordem social mais igualitria e justa, desde a Constituio de Weimar, de 1919. Segundo o artigo 151 dessa Carta inovadora, a organizao da vida econmica devia corresponder aos princpios de justia, com o objetivo de garantir a todos uma existncia humanamente digna. Essa era a baliza que devia assegurar a liberdade econmica do indivduo. Na conformidade desse esprito disciplinante operaria a liberdade de contratar, sendo proibida a usura e condenados nulidade os negcios jurdicos contrrios aos bons costumes (art. 152). A propriedade era garantida nos marcos das leis e tambm pressupunha obrigaes (art. 153). Previa-se uma regulao internacional das relaes jurdicas dos trabalhadores, tendente a proporcionar ao conjunto da classe operria um mnimo geral de direitos sociais (art. 162), desde logo reconhecido, no plano interno, o direito ao trabalho (art. 163). No Brasil, a Constituio de 1934 j refletiu essa tendncia no ttulo da ordem econmica (arts. 113-128). Durou pouco, entretanto, somente at 10 de novembro de 1937, quando o golpe do estado novo suprimiu a estrutura democrtica e imps a carta outorgada, na mesma data. A Constituio de 1946, por motivos polticos que assinalaram sua elaborao, revelou mais carter de restaurao democrtica do que de inovao no domnio socioeconmico. Manteve,
REVISTA DE DIREITO UPIS, Braslia: 9 22, janeiro 2003
porm, o matiz social de 1934 (arts. 145-162). Se no ampliou, no repeliu a tendncia evolutiva. A partir da interveno militar de 1964, com a adoo de Atos Institucionais e Complementares, a aprovao de Emendas Constituio de 1946 e a supervenincia da Carta de 1967, a instabilidade e o discricionarismo reinantes no permitiam o delineamento de poltica social de ndole democrtica e conseqente. J a Constituio de 1988, apesar de certo tumulto na Constituinte, traou vigorosamente a fisionomia do Estado atuante no espao socioeconmico, em harmonia com o sentimento popular (arts. 6-11, 170-181, 182, 184, 187, 196, 205, 225, 226). E enuncia nos seus artigos iniciais condies e objetivos fundamentais de proteo do homem, inclusive para erradicar a pobreza e a marginalizao e reduzir as desigualdades sociais e regionais (arts. 1, 2 e 3). O neoliberalismo A queda do muro de Berlim e o desmoronamento dos governos e do sistema do socialismo real no leste europeu, sobretudo a destruio do Estado Sovitico, entre 1989 e 1991, geraram um esprito adverso, ainda subsistente, na feio de novo liberalismo capitalista, ou melhor, do neoliberalismo, agravado pela globalizao. Da uma inclinao a restringir o poder do Estado e sua influncia e projeo na ordem econmica, com reflexos fortes na reforma da Constituio brasileira. Subsiste a CE? Ter essa inclinao liberal subvertido e anulado aquela tendncia de afirmao do Estado no campo social e econmico? Eis o que tentaremos examinar e esclarecer, sem aprisionamento a dogmas nem irredutibilidade de escolas. O propsito ver a realidade constitucional predominante, as exigncias da sociedade e da justia, dentro da evoluo cultural contempornea. Em forma indicativa do pensamento orientador deste estudo, atente-se para que, se ontem se acusava a absoro do indivduo pelo Estado, hoje se h de perguntar, acaso prevalecesse o neoliberalismo, se no ocorreria a anulao da personalidade sob o imprio do poder econmico. Parece lcido o raciocnio recente de PIERRE VELTZ: Ningum poder regozijar-se da passagem de um mundo de protees sem autonomia a um mundo de autonomia sem protees. melhor poder dirigir sua vida que resignar-se, mas no h autonomia real sem meios para sustent-la, torn-la efetiva1 . 10
O exame de Constituies em vigor, reveladoras de idias prevalecentes, e sua comparao com textos anteriores facilitaro o trato racional do problema. Contedo da CE Em 1984, proferindo a aula inaugural do Curso de Mestrado em Direito, da Faculdade de Direito da Universidade Federal da Bahia, por distino do professor Orlando Gomes, o tema a ser tratado era, precisamente, Constituio Econmica. Observando a mudana de estilo e de contedo das constituies hodiernas, com a multiplicao dos preceitos definidores da posio vigilante e competitiva ou monopolista do Estado, salientamos, ento: O complexo das normas bsicas reguladoras do fato econmico e das relaes principais dele decorrentes que forma a constituio econmica. Nesta estrutura normativa no cabem pormenores, que ho de ser prudentemente consignados nas leis ordinrias. A conciso na linguagem flexvel sobremodo conveniente no particular, para que o ordenamento constitucional possa seguir, mediante interpretao, as rpidas transformaes da vida econmica. A elasticidade dos textos assegurar o objetivo intervencionista que caracteriza, em parte preponderante, as normas de tal natureza. Consideramos prprio, tambm, elucidar que a idia de constituio econmica no implica uniformidade de seu contedo nos diversos sistemas institudos. O que se denomina constituio econmica, exprimindo uma ordem em cada povo, varia de dimenso e de especificidade social nos textos constitucionais, por influncia de mltiplos fatores, inclusive dos de ndole ideolgica.2 Comum a todos os sistemas o propsito de sujeitar a organizao social e econmica a normas e princpios redutores do voluntarismo individual e de grupos e empresas. Sobrevivncia da CE Confrontadas essas diretrizes com vrias das Constituies ora vigentes no mundo, a concluso indica a sobrevivncia da constituio econmica, na essncia de seu contedo. Se a reao neoliberal no permitiu avano, tambm no conduziu a reformas retrocessivas, entre os povos mais desenvolvidos. J no se usa tanto, como antes, a locuo estado intervencionista, aplicando-se a de estado regulador, ou de Estado supervisionador, como no estilo do professor Gomes Canotilho. Prefere ele tal designao por entender que hoje, em virtude da atenuao do papel do Estado, o programa constitucional assume mais
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o papel de legitimador da socialidade estatal do que a funo de um direito dirigente do centro poltico.3 A anlise de textos constitucionais vigentes indicar a extenso das mudanas, ou a manuteno de linhas bsicas. A Constituio da Itlia, de 1947, em vigor a partir de 1948, conserva suas diretrizes fundamentais, apesar da turbulncia poltica por que tem atravessado o pas. Declara-se fundada no trabalho (art. 1). Reconhece a todos a mesma dignidade social e a igualdade diante da lei, atribuindo Repblica o dever de afastar os obstculos prejudiciais plena expanso da pessoa humana e participao dos trabalhadores na organizao poltica, econmica e social (art. 3). Especificamente garante os direitos do trabalhador (arts. 3540). Faculta a reserva ou a transferncia ao Estado, ou a instituies sociais, por meio de lei e mediante indenizao, de empresas detentoras de servios pblicos essenciais ou envolvendo interesse geral predominante (art. 43). De 1949 a Lei Fundamental da Repblica Federal da Alemanha. No obstante as alteraes experimentadas e o processo de reunificao do pas, no mudou a fisionomia do texto. Alm das garantias gerais pessoa humana e ao trabalho (arts. 6 e 12), estipula que o solo, as reservas naturais e os meios de produo podem ser colocados, para fins de socializao, sob regime de propriedade coletiva ou de outras formas de gesto coletiva, por lei que fixe o modo e a medida da indenizao (art. 15). A est uma norma de singular alcance econmico, redutora de direitos individuais e geradora de forte determinao de contedo social. A Constituio da Frana, de 1958, no tem, semelhana da de 1946, declarao de direitos desdobrada em artigos. Invoca, porm, no seu prembulo, de par com a Declarao de 1789, o da Constituio de 1946, que consagra, como particularmente necessrios ao nosso tempo, os princpios polticos, econmicos e sociais, que menciona. Entre esses princpios est expressamente referido o que declara que todo bem, toda empresa, que revista os caracteres de servio pblico nacional ou de monoplio de fato, deve tornar-se propriedade da coletividade. O preceito pode no ter, na atualidade, execuo plena, mas permite que se lhe d, segundo as circunstncias, notvel dimenso econmica e social, at porque o prembulo considerado integrante do direito positivo.4 Originrias de profundas modificaes polticas, as Constituies de Portugal e Espanha, de 1976 e 1978, respectivamente, com especificidades naturais, retratam a mesma ndole socioeconmica das que sobrevieram imediatamente ao segundo conflito mundial. Se foram alteradas, no perderam seu carter de origem. Na Constituio de Portugal introduziram-se emendas sobretudo para expurgar ou reduzir os excessos do calor revolucionrio. Nela persistem as normas de feio 12
social e econmica protetoras das pessoas em geral e dos trabalhadores (arts. 5359), compreendendo as regras concernentes aos planos de poltica econmica e social (art. 58) e as de resguardo dos direitos do consumidor (art. 60). A Constituio da Espanha, alm de assegurar os direitos sociais e dos trabalhadores (arts. 37, 39-50) e a defesa do consumidor (art. 51), subordina toda a riqueza do pas, em suas diferentes formas, ao interesse geral (art. 128). Demais, autoriza o Estado a planificar, mediante lei, a atividade econmica geral, para velar pelas necessidades coletivas, e equilibrar e harmonizar o desenvolvimento regional e setorial (art. 131). J em curso o neoliberalismo, a Blgica elaborou nova Constituio, em 1994. Nela proclama os direitos econmicos, sociais e culturais, especificando os dos trabalhadores, bem como o direito a moradia decente, tudo no pressuposto de que cada um tenha uma vida conforme dignidade humana (art. 23). Diante desses textos, pode afirmar-se que o regime neoliberal no teve fora para descaracterizar a constituio econmica nos instrumentos preexistentes, nem para impedir sua configurao em Carta recente como a da Blgica. Enfraquece-a; no lhe corta a continuidade normativa. As criaes decorrentes de necessidades coletivas permanentes tm essa virtude: no so anuladas por mudanas inesperadas. Podem ser abaladas, ou restringidas no seu perfil, mas retomam sua fora medida que a sociedade vai reconquistando as condies de defesa de seus direitos. o que se apura com a constituio econmica. Razes da sobrevivncia Assim ocorre porque a estrutura e a destinao da constituio econmica correspondem a exigncias sociais profundas, notadamente das classes menos favorecidas. O que nela se encerra um complexo de garantias pelas quais o Estado interfere na ordem econmica e restringe ou elimina privilgios dos ricos, na busca de equilbrio social. Dessa forma, o objetivo assegurar condies de vida digna e decente generalidade dos indivduos, para impedir ou atenuar desigualdades injustas. Todas as fontes revelam, porm, que as desigualdades dessa natureza so verificadas no universo. Informe sobre o desenvolvimento humano, publicado por rgo das Naes Unidas em 1997, d notcia da reduo da pobreza em muitas partes do mundo. Mas esclarece, tambm, que uma quarta parte da populao mundial continua envolvida em pobreza severa, sendo previsvel a mudana desse quadro para os primeiros decnios do sculo XXI. Simultaneamente assevera, em frmula tradutora de verdade geralmente pressentida, que a pobreza mais que a falta de recursos; a denegao de opes e oportunidades para viver uma vida tolervel.5
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Agrava essa situao o fenmeno da globalizao, que, em vez de estender a todos os povos as conquistas da cincia e da tecnologia e seus efeitos criadores, tem aumentado as diferenas entre eles e gerado nova forma de dominao. Concorre, assim, para prolongar o sofrimento coletivo. A sociedade, entretanto, como perceptvel pelo senso comum e os pesquisadores exprimem em juzo lgico, no resiste indefinidamente a esse processo de esgaradura extenso e violento. A adaptao das coletividades aos males que lhes impem os regimes sociais, polticos e econmicos tem limites. Vendo o problema na sociedade contempornea, Emmanuel Todd observa que, em face dos desajustamentos, nos podemos preparar para viver densos fenmenos de regresso: conflitos de classes violentos ou o retorno puro e simples de certas formas de barbaria.6 O papel do estado Mesmo que mtodos culturais possam atenuar os antagonismos e impedir confrontos mais graves, soluo duradoura ou corretiva dos desequilbrios no ser dada pelas organizaes sociais, isoladas ou em conjunto. Participam estas das superestruturas que alimentam os embates e as anomalias. Alm disso, falta-lhes o poder coercitivo, necessrio para conter a indisciplina e a fria dos interesses e das paixes. Podem tais organismos ajudar o processo de igualizao e justia, sob o comando de entidade preeminente, de energia incontrastvel. Essa entidade hierarquicamente incomparvel o Estado. Como explica Burdeau em livro de sntese admirvel, os problemas das sociedades contemporneas, tanto por seus elementos quanto pela incidncia de suas solues, tm tal dimenso que s o Estado se encontra em condio de afront-los.7 o que prova a soberania do poder organizado, conquanto sujeito ao imprio do sistema normativo do direito. Quer dizer, esse poder sem contraste nos limites do direito. o Estado de Direito, forte porm no arbitrrio, e por isso adequado a corrigir as distores criadas pela sociedade plural. um provedor de tranqilidade pourvoyer de tranquillit, na linguagem do professor francs. Apesar de envolvido no tecido social e nos seus contrastes, somente o Estado tem fora suficiente e j o demonstrou em diversos momentos e pases para superar as desigualdades e injustias do sistema econmico. E a constituio econmica se situa entre os mecanismos de regulao do Estado, destinados a rever e reduzir as dissimetrias sociais exageradas, com a vantagem da experincia produtiva. Tanto que a tendncia abstencionista do Estado neoliberal no tem conseguido elimin-la dos textos constitucionais. a prova de que doutrinas, filosofias e preconceitos no bastam para estancar o que flui das fontes reais da vida. 14
Negao de existncia e eficcia da CE Dir-se- que o conceito de constituio econmica controverso e a aplicao de seus princpios conflita com interesses mltiplos, o que lhe dificulta a eficcia normativa. No h de se negar o sentido polmico da idia de constituio econmica. Regulando fatos e relaes que se vinculam ao poder econmico e ao espectro de reivindicaes que nele se concentram, h de ser normalmente suspeitada, combatida e de alcance discutido. Por isso mesmo de incidncia sempre contestada. As clusulas constitucionais, porm, ainda quando inovadoras, no precisam de longa doutrinao para sua efetividade. No devem ser entrelaadas na complexidade das teorias. Fixada a origem das normas, para a compreenso histrica dos textos, importa sobretudo definir sua finalidade, o objeto de sua destinao social ou poltica. A norma meio ou forma de provocar efeito til sociedade, ou a parte de seu todo. um veculo racional, pelo contedo lgico de que deve se revestir, sempre. No nem deve ser um centro de caldeamento de posies cientficas, pois as constituies e as leis no so sede de soluo de combates cientficos. A norma inspira-se, por vezes, em doutrinas desenvolvidas, mas no tem por finalidade consagr-las, ou imortalizar seus dogmas, e sim dar soluo a questes humanas. Da porque o conceito da norma no h de ser produto do debate terico, antes expresso ou frmula condizente com a realidade disciplinvel. A evoluo das idias repercute sobre a norma jurdica, que no imutvel, porm no a sujeita variao de todas as dvidas. O regime normativo pressupe segurana, que no se concilia com as vacilaes constantes do pensamento criativo de pesquisadores e construtores de idias. Sem dvida, h doutrinadores de renome que contestam a existncia jurdica de uma ordem econmica nas constituies e, conseguintemente, de uma constituio econmica. Assim pensa e sustenta, invocando a dogmtica jurdica, o professor Eros Roberto Grau, em livro de afirmaes amplas e crticas, no qual salienta, at, que a teorizao da Constituio Econmica mais conturba do que auxilia a esclarecer o fenmeno das Constituies dirigentes.8 Contudo, ambas as designaes ordem econmica e constituio econmica ingressaram na linguagem do direito e das constituies, consubstanciando conceitos que se tornaram relevantes nas Cartas posteriores s duas grandes guerras do sculo passado.
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CE e concepo social do direito A constituio econmica, por sua origem manifesta, est relacionada com a concepo social do direito e da constituio. As regras que lhe delineiam a fisionomia so flexveis, porm sua finalidade social ntida e constante, no podendo ser negada pela riqueza de idias dos juristas e filsofos do direito. As normas e estruturas jurdicas, como a constituio econmica, que aliceram solues de problemas sociais extensivos a quase todos os povos, devem ter validade superior s oscilaes doutrinrias e ao atrito dos interesses de grupos. Ningum h de pensar, racionalmente,em suprimir o habeas corpus, pela dimenso varivel da idia de liberdade, ou o principio da igualdade perante a lei, pelos bices para torn-lo efetivo. Observando que a noo de constituio econmica no tem sentido abstrato, e fundamentalmente caracterizada pela idia de democratizao econmica e social, o professor Gomes Canotilho prestigia, salvo melhor juzo, o que se sustenta nesta exposio. Tanto que acrescenta: Neste contexto, o mbito de liberdade de conformao poltica e legislativa aparece restringido diretamente pela Constituio: a poltica econmica e social a concretizar pelo legislador uma poltica de concretizao dos princpios constitucionais e no uma poltica totalmente livre, a coberto de uma hipottica neutralidade econmica da Constituio ou de um pretenso mandato democrtico da maioria parlamentar. E dentro desse raciocnio conclui que o princpio da democracia social e econmica constitui um limite e um impulso para o legislador. Como limite, o legislador no pode executar uma poltica econmica e social de sinal contrrio ao imposto pelas normas constitucionais, como impulso, o princpio da democracia econmica e social exige positivamente ao legislador (e aos outros concretizadores) a prossecuo de uma poltica em conformidade com as normas concretamente impositivas da Constituio.9 A interpretao imparcial revela como o aplicador no pode subverter o esprito da Constituio. A Constituio brasileira e a CE Esse limite e esse impulso, vistos pelo professor de Coimbra sob o ngulo preponderante da Constituio portuguesa, mas em forma abrangente de outros regimes, ho de ser considerados na exegese da Constituio brasileira. Seja qual for a posio do estudioso, irrecusvel o carter social e democrtico da Carta de 1988. De seus princpios fundamentais, relativos dignidade 16
da pessoa humana, aos valores sociais do trabalho e da livre iniciativa (art. 1), construo de uma sociedade livre, justa e solidria e necessidade de erradicar a pobreza e reduzir as desigualdades sociais e regionais (art. 3), como de suas normas especficas, sobretudo da ordem econmica a serem fixadas adiante , emana com firmeza essa caracterizao. Pode o texto no encerrar a melhor tcnica ou ser repetitivo. Parece demasiado, por exemplo, cogitar de erradicao da pobreza, que existe em todos os pases, mesmo nos mais organizados e desenvolvidos economicamente. Diminu-la a justa ambio de todas as comunidades. Mas os defeitos formais das constituies, como das leis, podem ser corrigidos pela interpretao inteligente, que imprime s normas sua precisa dimenso. A superao dos vcios tanto mais compreensvel se os sistemas normativos apontam, por seu conjunto, como a Constituio de 1988, a finalidade exata das clusulas que os integram. Aos princpios fundamentais, de ndole acentuadamente programtica, a Constituio acresceu as provises especficas, de sentido propriamente normativo. No captulo dos direitos sociais (art. 6) so enunciados os direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, abrangentes dos reconhecidos geralmente classe operria, no s quanto a salrio e condies do trabalho, como tambm a previdncia e a participao nos lucros e na gesto da empresa (art. 7). O desdobramento desses direitos aos preceitos bsicos reflete o propsito do Constituinte de assegurar ao assalariado condies de vida digna. No se trata de simples proclamaes, mas de mandamentos conducentes a prticas efetivas. Pode afirmar-se, em relao s disposies da Constituio brasileira, como escreve o professor Gomes Canotilho quanto s normas consagradoras dos direitos sociais, econmicos e culturais da Constituio de Portugal de 1976, que individualizam e impem polticas pblicas socialmente ativas.10 Assim se verifica por que a Constituio, no ttulo da ordem econmica e financeira, consigna preceitos claramente indicativos dessa imposio de polticas pblicas contrrias ao abuso do poder econmico. No artigo 170 declara que a ordem econmica, fundada na valorizao do trabalho humano e na livre iniciativa, tem por fim assegurar a todos existncia digna, conforme os ditames da justia social. Para que no se considere vagamente a clusula ditames da justia social, acrescentou que assim se entende observados os seguintes princpios, entre os quais a defesa do consumidor e do meio ambiente, a reduo das desigualdades regionais e sociais e a busca do pleno emprego. Mais concretamente estipula que a lei estabelecer o estatuto jurdico da empresa pblica, da sociedade de economia mista e de suas subsidirias que explorem atividade econmica de produo de bens ou de prestao de servios. E exige que a lei disponha sobre a
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funo social das empresas e as formas de sua fiscalizao pelo Estado e pela sociedade, a sujeio delas ao regime jurdico prprio das empresas privadas, inclusive quanto aos direitos e obrigaes, mencionados, entre outros, os trabalhistas. No mesmo artigo, ordena que a lei reprimir o abuso do poder econmico que vise dominao dos mercados, eliminao da concorrncia e ao aumento arbitrrio dos lucros (art. 173 e ). Ainda no mesmo Ttulo, a Constituio alude a que o Estado, como agente normativo e regulador da atividade econmica, exercer as funes de fiscalizao, incentivo e planejamento, sendo este determinante para o setor pblico e indicativo para o setor privado. De novo atento a que as normas no ficassem sem objetivo certo, o Constituinte prescreveu que a lei estabelecer as diretrizes e bases do planejamento do desenvolvimento nacional equilibrado, incorporando e compatibilizando os planos nacionais e regionais (art. 174 e 1). Essa preocupao coordenadora concilia-se com o cuidado de ser atribuda competncia ao Congresso Nacional para legislar sobre planos e programas nacionais, regionais e setoriais de desenvolvimento (art. 48 e inc. IV), acima de preconceitos ideolgicos. Da, logicamente, ser previsto plano, em lei, para a poltica agrria (art. 187) e a educao (art. 214). Se para a sade no exigido, formalmente, plano estabelecido em lei, a Constituio a considera direito de todos, garantido mediante polticas sociais (art. 196), e as aes e servios pblicos que a integram formam uma rede regionalizada e hierarquizada e constituem um sistema nico (art. 198). A Constituio brasileira rene, assim, um complexo de normas, gerais e especiais, disciplinadoras da atividade socioeconmica do Estado e das pessoas, fsicas e jurdicas. No formam essas normas o ordenamento jurdico de um Estado liberal ou neoliberal. Delineiam o sistema positivo de um Estado regulador e de ao direta sobre os desvios da sociedade, para manter um equilbrio comum indispensvel paz geral. Desta forma, as emendas introduzidas no texto, e que j somam 32, se o desfiguraram em muitos aspectos, no conseguiram amortecer seu colorido social e econmico, impeditivo dos excessos do capitalismo. Necessidade da CE Expostas essas idias gerais e as qualificativas do regime brasileiro, parece legtimo concluir que subsiste o contedo da constituio econmica e cumpre preserv-lo e aperfeio-lo. Se a tendncia dominante no sentido de no se res18
taurar a figura do Estado empresrio, a realidade social e econmica requer a presena de um poder poltico atuante e disciplinador, apto a condenar e proibir os abusos dos detentores do capital. A ordem jurdica h de conter a ao do prprio Estado em suas sinuosidades e demasias. Na era presente, maior a necessidade desse ncleo constitucional, porque a globalizao perturba o funcionamento do Estado e a atividade das pessoas. Professor Jos Eduardo Faria enuncia, em longo rol, as conseqncias profundas e extensas desse fenmeno, salientando: E, por fim, conduziu disseminao de tecnologias sociais baseadas exclusivamente em critrios e valores como eficincia, competitividade e acumulao, retirando do universo do capital, da produo e do trabalho qualquer sentido de orientao humanamente significativa.11 A globalizao, portanto, atinge a vida em seu conjunto, ameaando a segurana dos direitos individuais e coletivos. A lcida observao do publicista fortalece a convico de que o Estado democrtico deve manter-se armado de instrumentos institucionais que preservem o destino do homem, como portador de direitos asseguradores de sua individualidade. O recente Projeto de Constituio da Unio Europia confirma esse juzo. No prembulo, refere-se aos valores comuns aos povos que compem a Unio Europia, notadamente a liberdade, a igualdade, a solidariedade, a dignidade humana, a democracia, o respeito dos direitos do homem, a preeminncia do Estado de direito. No contexto, ao declinar os objetivos da Unio, reala, com a democracia, o progresso econmico e social, o pleno emprego e o estmulo ao desenvolvimento cultural e espiritual dos povos, respeitada sua diversidade (art. 2). Salvaguarda, quanto Unio e aos Estados membros, os direitos do homem e as liberdades fundamentais (art. 7). No ttulo direitos do homem garantidos pela Unio, d precedncia ao direito vida e logo em seguida dignidade humana, declarada inviolvel, e que compreende, notadamente, o direito fundamental da pessoa a recursos e prestaes suficientes para si mesma e sua famlia (Tit. VIII, 1 e 2). Persevera, luz da proteo social, em ajuda pessoa destituda de recursos suficientes, inclusive para morar dignamente, e em garantia de segurana social ou de um sistema equivalente para os trabalhadores e autnomos (Tit. VIII, 13, b, c, e d).12 Com os direitos declarados, o Projeto indica os instrumentos que os garantam, especialmente contra a adversidade econmica. Eis, num texto novo de grande parte dos povos europeus, a recepo de princpios e normas que compem o perfil da constituio econmica. Tais princpios e normas no consagram a ordem material a que conduz a globalizao, erguem a estrutura de direitos que no permitiro ao homem retornar ao mundo trgico da escravido poltica e econmica.
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Concluso Enfim: a constituio econmica, como est configurada, j reduzido o poder de interveno do Estado, ou segundo vier a delinear-se nas mudanas da democracia, instrumento normativo protetor da individualidade humana e de seu desenvolvimento. No importa a designao dada ao Estado: regulador, conforme parece que se generaliza, supervisionador, no estilo de Gomes Canotilho, funcional na linguagem de Burdeau13 , ou outra que a transformao cultural sugerir. Se a estrutura constitucional tiver contedo democrtico e social, a constituio econmica representar sempre mecanismo adequado defesa do homem, como ser integrado na sociedade, e no do indivduo, dela afastado e na condio de portador de privilgios. Notas
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Pierre Veltz, Le nouveau monde industriel, Gallimard, 2000, p. 224. Josaphat Marinho, Constituio Econmica, Rev. Dir. Administrativo, n. 156/84.
3 J.J. Canotilho, Direito Constitucional e Teoria da Constituio, Almedina, Portugal, 3 ed., p. 213. 4
Textes de Droit Constitutionnel, L.G.D.J., 4e dit., 1995, p. 286. Informe sobre Desarrollo Humano, 1997 PNUD, Ediciones Mundi Prensa, 1997, p. 2.
Emmanuel Todd, Lilusion conomique Essai sus la stagnation des socites dveloppes Gallimard, 1998, p.p. 314-315. Georges Burdeau, Ltat, Editions du Seuil, Paris, 1970, p. 172.
Eros Roberto Grau, A Ordem Econmica na Constituio de 1988, Malheiros Editores, 6 ed., 2001, pp. 70-72. J.J. Gomes Canotilho, Ob. e ed. cits., pp. 333-334. J.J. Gomes Canotilho, Ob. e ed. cits., p. 384.
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11 Jos Eduardo Faria, O Direito na Economia Globalizada, Malheiros Editores, 1 ed., 1999, pp. 8-9. 12
Revue Franaise de Droit Constitutionnel, PUF, n. 22, 1995, pp. 307-319. Georges Burdeau, Ob. e ed. cits., p. 147.
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Resumo O sumrio esboado na epgrafe propicia os indicadores dos temas agitados, a saber, delineamento da Constituio Econmica (CE), o neoliberalismo, a indagao de que subsiste, ou no, a CE, seu contedo, as razes da sua sobrevivncia, o papel do Estado, negao de sua existncia e de sua eficcia, a CE e a concepo social do direito, a CF e a CE, e, finalmente, a necessidade da CE. Chama a ateno para o fato de que um corpo de princpios e normas inseriu-se nas constituies posteriores aos dois conflitos mundiais do sculo XX, mudando de tal forma a face das Leis Fundamentais que estas puderam cognominar-se constituies econmicas. Ressalta que o neoliberalismo, alianado globalizao, mostra-se com tendncia a restringir o poder do Estado. No que toca ao contedo da constituio econmica, sustenta que o seu propsito sujeitar a organizao social e econmica a normas e princpios redutores do voluntarismo individual e de grupos de empresas, admitindo, afinal, a sua sobrevivncia, amparada pelas criaes decorrentes de necessidades coletivas permanentes. Finalmente sobreleva o papel do Estado como pr-requisito de sua sobrevivncia e a concepo social hodiernamente emprestada ao direito, admitindo que os limites normativos acabaro sendo rompidos pelos impulsos das exigncias sociais. Palavras chave: Neoliberalismo, Constituio econmica, globalizao, voluntarismo, atividade produtiva do Estado, exigncias sociais Abstract The summary outlined in the epigraph provides the indicators of the issues raised, that is, the outline of the Economic Constitution (EC), neoliberalism, the question of the EC subsistence, its contents, the reasons for its survival, the role of the State, the negation of its existence and efficacy, the EC and the social approach to Law, the Federal Constitution and the EC, and finally, the need for an Economic Constitution. The article stresses the fact that a body of principles and norms was inserted in the Constitutions after the two world conflicts of the twentieth century, changing the face of Fundamental Laws that they could be named economic constitutions. It is argued that neoliberalism, in association to globalization, tends to restrict the power of the State. As for the contents of the economic constitution, it holds that its
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purpose is to make social and economic organization subject to norms and principles that restrict the voluntarism of individuals, groups and corporations, admitting, eventually, its survival supported by the creations that derive from permanent collective needs. Finally, it stresses the role of the State as a pre-condition for its survival and the social conception borrowed from Law, accepting that the normative limits will be overcome by the force of social demands. Key words: neoliberalism, economic Constitution, globalization, voluntarism, productive activities of the State, demands Resumen El sumario presentado en la epgrafe provee los indicadores de los temas tratados, cuales sean, los planteamientos de la Constitucin Econmica, el neoliberalismo, la cuestin de la subsistencia de la EC, su contenido, las razones de su sobrevivencia, el rol del Estado, la negacin de su existencia y de su eficcia, la CE y el abordaje social del Derecho, la Constitucin Federal y la CE, y, finalmente, la necesidad de una Constitucin Econmica. El artculo enfatiza el hecho de que un conjunto de princpios y normas se ha insertado en las Constituciones luego de los dos conflictos mundiales del siglo veinte, cambiando dramaticamente el perfil de las Leyes Fundamentales de modo que estas pueden llamarse constituciones econmicas. Argumenta que el neoliberalismo, asociado a la globalizacin, restringe el poder del Estado. Respecto al contenido de la constitucin econmica, sostiene que su propsito es hacer con que la organizacin econmica y social sea sometida a normas y princpios que restrinjan el voluntarismo de individuos, grupos y corporaciones, admitiendo, finalmente, su sobrevivencia apoyada por creaciones que resultan de necesidades colectivas permanentes. Finalmente, enfatiza el rol del Estado como pre-condicin para su sobrevivencia y la concepcin social emprestada del Derecho, acceptando que los lmites normativos seran superados por la fuerza de las demandas sociales. Palabras clave: neoliberalismo, constitucin econmica, globalizacin, voluntarismo, actividades productivas del Estado, exigencias
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Marco Aurlio Mendes de Farias Mello Ministro Presidente do Supremo Tribunal Federal.
A tica nas funes de Estado
No Brasil, quem tem tica parece anormal (Mrio Covas) Ser uma boa nova o retorno velha discusso sobre a tica na gesto pblica? Os otimistas decerto respondero que sim, vendo a questo como sinal do despertar da conscincia cvica nacional ou, mais ainda, como prova viva do amadurecimento poltico do Pas. Os mais pessimistas, j descrentes, enxergaro, sem dvida, os escndalos por trs da notcia, os abusos e desmandos que serviram de mote volta do assunto s pginas dos jornais. Qualquer que seja a vertente escolhida, porm, o fato que, a cada dia, a populao parece mais intransigente e vigilante em relao ao comportamento dos agentes pblicos. Da a grande repercusso das manchetes em se tratando de desvios de conduta, sempre ganhando vulto, temerariamente, at um mero indcio sobre uma mnima possibilidade de corrupo. Lenta, mas solidamente, vai-se incutindo na sociedade brasileira a exata noo acerca da importncia da transparncia nos atos de administrao pblica, do combate eficaz corrupo, da cobrana diria no tocante responsabilidade dos agentes pblicos. Hoje em dia, no parece se mostrarem suficientes, aos olhos do povo, eventuais bons resultados da ao estatal, mensurados no mbito da eficincia e eficcia e estampados em relatrios recheados de cifras e ndices alentadores. Exige-se daqueles que personificam o Estado postura compatvel com o mnus pblico. H de se cumprir e respeitar as leis, sim, mas luz da tica como norte fundamental nas relaes interpessoais. As proficientes palavras do professor Roberto da Matta retratam quase perfeio esse entendimento: Quando falamos em tica, no estamos simplesmente nos referindo a uma relao de eficincia entre uma agncia governamental e suas tarefas junto ao Estado, mas estamos pondo em cena, pela primeira vez no caso do Brasil, a atitude que deve guiar o que se est fazendo. A tica introduz uma forte e irrevogvel dimenso moral no mbito da administrao pblica. No se trata mais de multiplicar eficincia e
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recursos, mas de realizar isso dentro de certos limites e com uma certa atitude. Se antigamente, os fins justificavam os meios e os fins da administrao pblica brasileira sempre se confundiram com os objetivos polticos imediatos e prticos de quem governava , agora a equao entre meios e fins muda de figura, pois os agentes devem estar conscientes e preparados para levantarem objees a respeito dessa equao. Realmente, a tica sugere que nem todas as combinaes entre meios e fins so moralmente coerentes ou aceitveis. Ser eficiente pode levar a uma subverso dos meios relativamente aos fins. Ser tico, porm, conduz a um exame permanente entre meios e fins. 1 E o que vem a ser a tica, palavra que, originando-se do grego ethiqu ou ethos e do latim ethica, ethicos, tem a ver com costume, uso, carter, comportamento? Passando ao largo da seara rida das definies acadmicas, pode-se assentar, como o fez o professor Miguel Reale, revelar-se a tica como a cincia normativa da conduta, ou como um conjunto de valores e regras de comportamento, um cdigo de conduta que as coletividades todas adotam. Na verdade, a preocupao com a tica como princpio de conduta humana to antiga quanto a prpria humanidade, j que, de acordo com o antroplogo francs Claude Levi-Strauss, a passagem do reino animal para o humano, isto , a transio da natureza para a cultura, s aconteceu quando, em face da proibio de incesto, instaurou-se a lei, estabelecendo-se, desse modo, as relaes de parentesco, de grupo e, conseqentemente, de alianas sobre as quais se soergueu a organizao social humana. Portanto, de se afirmar que no existe um povo sem um conjunto de regras morais, imprescindveis para garantir a convivncia entre os homens, cujo trabalho coletivo alicerouse na concordncia entre os partcipes, garantindo, assim, com o domnio das foras da natureza, a sobrevivncia da espcie. Longe estou da pretenso de discorrer sobre o pensamento de Aristteles para quem a felicidade, o fim ltimo da vida, s poderia ser alcanada por meio das virtudes intelectuais e morais , ou de endossar a teoria de Thomas Hobbes que, na obra Leviat, concluiu ser necessria a presena de um Estado forte para reprimir a inerente maldade humana. Tampouco defenderei o Contrato Social de Jean-Jacques Rousseau, segundo o qual os homens, bons por natureza, corrompem-se pela vida em sociedade, mostrando-se os desvios ticos como consectrios naturais dos desajustes sociais. A discusso sobre os desvos tericos da tica na histria humana demandaria incurses vasta obra de Kant que, desprezando os efeitos, entendeu ser a motivao tica o substrato para se julgar a moralidade de determinado 24
ato , ou de Spinoza, cuja tese assenta-se na premissa de que a noo do bem e do mal deve ser delineada luz das necessidades e interesses dos homens. Cumpriria tambm lembrar Nietzche, o irrequieto filsofo alemo que, numa crtica feroz moral, sustentou ser bom tudo o que fortifica no homem o sentimento e a vontade de potncia, e mau tudo o que provm da fraqueza, de maneira que a moral seria, ento, a arma dos fracos vista da natural auto-realizao dos mais fortes. Em contraposio, caberia aludir s lies de Bertrand Russel, consoante as quais a humanidade imprescinde da organizao moral, pelo que os homens s so completos se participam plenamente da vida em comunidade. Claro est que o tema afigura-se inesgotvel. Para no me alongar em demasia, valho-me do argumento cuja simplicidade contrasta com a complexidade da matria , mediante o qual o economista John Powerlson, citado pelo tambm economista Paulo Paiva, diz da utilidade prtica da tica: So poucas as pessoas que gostam de lavar pratos mas fazem isso diariamente porque do um grande valor a ter uma mesa limpa. Nenhuma lei impe esta tarefa, nenhum fiscal examina se foi feita, ou no, nenhum relatrio necessrio, ningum multado ou preso por no fazer. Mas fazemos. (...) Proponho uma cultura econmica na qual nos comportamos moralmente pela mesma razo que lavamos pratos: isso nos d vantagens, e as conseqncias de no fazer seriam penosas pessoalmente, no do ponto de vista legal. 2 A est, de uma forma quase trivial, o valor dos princpios ticos, quando menos na economia individual de cada um de per si e de todos, em ltima instncia. A sociedade brasileira h muito j intuiu a serventia desses valores, pelo que, de uma maneira cada vez mais direta e atenta, vem reclamando dos dirigentes e autoridades uma conduta compatvel com o mister de bem servir coletividade. Como no exemplo acima, o raciocnio simples; a equao, descomplicada: maior transparncia conduz forosamente ao aumento de credibilidade na gesto de recursos pblicos, o que resulta no fortalecimento das instituies e da economia do Pas, de modo a permitir, quem sabe, um oramento tico nas sempre pertinentes palavras do ex-Governador Cristovam Buarque , e, assim, a diminuio das desigualdades sociais, atvica mazela que nos expe diariamente ao oprbrio do mundo. Mais do que justificada, portanto, desponta a necessidade de se fortalecer, aprimorar e divulgar amplamente os padres ticos que devem reger a prestao do
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servio pblico, com o objetivo tanto de coibir infraes como de difundir uma mentalidade que, de to absorvida, torne-se arraigada, um modo de proceder to usual como a mais rotineira tarefa. O ideal seria a introjeo completa desses princpios ticos como uma forma inequvoca de proporcionar benefcio comum nao, tanto quanto todos aceitam ser indispensvel a obedincia s leis de trnsito como nica possibilidade de ter-se veculos e pedestres pelas ruas. No se trata de uma utopia. Mais j foi feito, basta observar ser regra a convivncia pacfica entre os povos, entre vizinhos, apesar da diversidade de interesses. A guerra, sim, a exceo, bem como o desrespeito s leis. Da a avanar-se para a observncia concreta e corriqueira das normas de conduta no custa muito, mormente no mbito restrito da atuao governamental. questo de prioridade e determinao, para a qual inescusvel vem a ser o empenho frreo, diligente, diuturno do Estado no intuito de estabelecer e difundir normas e procedimentos simples, claros e de fcil compreenso com vistas a firmar um padro tico de conduta efetivo que v ao encontro das expectativas da sociedade, atualmente eivada de crescente desconfiana em relao aos agentes pblicos. A tarefa mostra-se herclea e demanda, alm de tempo, investimentos macios em educao pilar central da cidadania , porquanto a ningum escapa ser rdua a misso de eliminar vcios culturais enraizados, decorrentes de prticas administrativas obsoletas e autoritrias, esteadas na abominvel tradio coronelista de se confundir o patrimnio pblico com o domnio privado. To tradicionais quanto esprias so essas relaes na rotina administrativa brasileira. Colho do Professor Trcio Sampaio Ferraz magnfico trecho sobre a gnese e o jeito da corrupo, a qual, para a maioria, revela-se verdadeiramente endmica no Brasil: Corrupo tem a ver com percepes sociais. Estas percepes sociais so, por sua vez, importantes na formao das dimenses ticas da sociedade e, assim, do modo como os atos pblicos so avaliados e julgados. Elas podem ser apresentadas na forma de esteretipos que so facilmente assimilados pela sociedade e mesmo por estrangeiros que com ela entram em contato. Num pas subdesenvolvido no difcil detectar esses esteretipos. Destaque-se, assim por exemplo, a importncia das relaes pessoais na escolha de muitos funcionrios pblicos. Embora a Constituio do pas exija concursos pblicos para habilitao a cargos pblicos, existem milhares de cargos chamados de confiana, que so preenchidos por indicao pessoal. Estes funcion26
rios tendem a atuar com perspectivas de reciprocidade, fenmeno conhecido como apadrinhamento, estabelecendo-se uma relao de amizade e compadrio que pode envolver largos espectros: o amigo do amigo, a recomendao de uma pessoa importante etc. Quando essa relao no possvel, ela tende a ser substituda por redes informais em que o dinheiro conta, isto , falta do padrinho ou do amigo, surge a compra direta do favor. Esse pagamento em dinheiro de favores , obviamente, ilegal e antitico. No obstante, a corrupo no chega a ser percebida como tal quando o pagamento de valor pequeno e usual. Aceita-se socialmente como uma espcie de compensao pelos baixos salrios de funcionrio. Neste caso, como no caso das relaes por apadrinhamento, uma suspeita de corrupo no teria por base a moral, no sentido kantiano, pois no viria de um imperativo categrico puro, mas, talvez, de um sentimento de justia distributiva violada, em termos aristotlicos, no sentido de que uns teriam vantagens sobre outros, sem obedincia s razes de uma igualdade proporcional. Esta percepo, no entanto, vem acompanhada de sentimentos negativos, como a inveja, que desnaturam a reprovao moral da corrupo.3 A preocupao com a conduta tica no servio pblico to antiga que as Constituies brasileiras sempre abrigaram as balizas norteadoras da administrao pblica. O Diploma Mximo em vigor explicita detalhadamente os princpios que a regem, quais sejam: o da legalidade, da impessoalidade, da moralidade, da publicidade e da eficincia. Alm desses, ressalta a probidade administrativa, sem a qual o exerccio de atividade pblica resulta em severas punies que incluem desde a suspenso de direitos polticos at a perda da funo pblica, com a conseqente indisponibilidade de bens e o ressarcimento ao errio. No se h de esquecer tambm, como integrante desse caudaloso rol de princpios, a exigncia de licitao para a aquisio de bens e servios. No plano infraconstitucional, inmeras leis contribuem para a regulamentao e consolidao desse padro de conduta almejado, ainda que quase todos os preceitos constitucionais reveladores de tais princpios sejam auto-aplicveis: Lei n 8.112/90 (sobre o Regime nico do Servidor Pblico), Lei n 9.429/92 (concernente tipificao dos casos de improbidade), Lei n 9.784/99 (relativa ao processo administrativo), Lei n 8.666/93 (acerca dos procedimentos alusivos s licitaes) e, mais recentemente, o Cdigo de Conduta
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da Alta Administrao Federal, aprovado pelo Presidente da Repblica em 21 de agosto de 2001. V-se, portanto, que de maneira alguma por falta de previso legal que se padece dos males ligados falta de tica no servio pblico, entre os quais se destacam: a) enriquecimento ilcito no exerccio da funo; b) trfico de influncia; c) utilizao indevida de cargo pblico; d) mau uso de informao privilegiada; e) emprego de recursos pblicos e servidores em atividades particulares; f) assessoria ao setor privado; g) recebimento de presentes. Tambm muitos so os rgos encarregados de controlar, fiscalizar, capacitar, treinar e punir os agentes pblicos para alcanar esse padro desejado, a exemplo da Corregedoria-Geral da Unio, Secretaria Federal de Controle, Tribunal de Contas da Unio, Ministrio Pblico Federal, Polcia Federal, comisses de tica (Decreto n 1.171/94), Secretarias de Gesto e de Recursos Humanos, comisses parlamentares de inqurito, ENAP e ESAF (escolas de governo destinadas ao treinamento e capacitao de servidores), alm de toda a estrutura do Judicirio para julgar e punir as transgresses porventura notadas pelas auditorias, inspees e fiscalizaes realizadas por rgos de controle interno e externo para aferir a legalidade, legitimidade e economicidade da gesto dos administradores pblicos. Entrementes, a pea-chave de toda essa mquina, o verdadeiro boto de partida de todo o sistema chama-se cidado, a quem dado, inclusive, em verdadeiro reconhecimento a este poder-dever, o direito de ajuizar a ao popular, com o objetivo de anular ato prejudicial ao patrimnio pblico, bem como de provocar o Ministrio Pblico para a propositura de ao civil pblica. Se contamos com os meios legais e a infra-estrutura pertinente, por que tantos problemas de conduta so percebidos no servio pblico? Infelizmente, a questo mais cultural que de estrutura. Como bem assinalou o Poeta Maior, Carlos Drummond de Andrade, a grande falha da Repblica suprimir a corte, mantendo os cortesos. Ao contrrio do que aconteceu na Amrica do Norte, cujos cidados construram o pas, no Brasil nascemos feitos pela Metrpole e por mais de trs longos sculos vimo-nos impedidos de fazermonos. As capitanias hereditrias eram verdadeiras possesses de desmandos e, sem contar com um mnimo degrau de liberdade, foi realmente penoso construirmos qualquer anteparo de cidadania. Esbarramos nos comezinhos obstculos da falta 28
de educao formal, da pfia construo de valores sociais. Talvez em face mesmo desse incio de Histria, do bero enviesado em que nasceu nossa ptria, o pblico, paradoxalmente, sempre nos pareceu pertencer a ningum, ao invs de ser de todos, e, como tal, nunca mereceu considerao maior. Da o lixo jogado na rua, a garrafa vazia arremessada do automvel em trnsito, dada a incorreta percepo, grande maioria dos brasileiros, de que pouco importa o que no se situa no mbito da prpria morada. Desafortunadamente, por estas paragens sempre vingou a mentalidade segundo a qual, se no meu, no me diz respeito nem demanda de mim cuidado algum. Assim que o descaso com a coisa pblica vicejou, soberano, grassando a ineficincia, apesar desse to forte aparato institucional voltado ao controle e fiscalizao dos atos pblicos. Pode-se afirmar com segurana que ainda hoje grande parte das normas de conduta so desconhecidas pelos agentes pblicos e por isso relegadas a segundo plano, quando no acintosamente descumpridas. Mesmo diante do esforo de modernizao da mquina administrativa, com o precpuo objetivo de alcanar a mxima eficincia e eficcia, em atendimento ao af de se obter urgentes e notrios resultados, em raras ocasies houve preocupao com a promoo e divulgao desse almejado padro de comportamento no tocante aos quadros pblicos, de modo a, coerentemente, incluir a questo tica como instrumento da gesto governamental. Cuida-se, aqui, de um modo padronizado de lidar com a coisa pblica, em relao ao qual o servidor, alm de consciente da importncia da atividade que desenvolve, saiba naturalmente de suas limitaes, quer morais, quer administrativas. Acima de tudo, os agentes polticos, os agentes pblicos ho de estar conscientizados de que so servidores, impondo-se a constante prestao de contas aos contribuintes. Aqui, abro um parntese para externar perplexidade com o conhecimento de que mais fcil um advogado avistar-se em audincia com um juiz da Suprema Corte do que, s vezes, com o da Comarca ou o do Tribunal de cassao. A ptica sob todos os ttulos condenvel. O vocacionado para o ofcio, para a sublime misso de julgar, deve atender, ouvir e refletir sobre o que exposto pelos profissionais indispensveis feitura da almejada Justia. essa a postura devida; essa a postura imprescindvel ao cumprimento do dever de bem servir; essa a postura prpria preservao da grandeza do Judicirio. Prosseguindo, digo-lhes que a falha parece haver residido no prprio sistema institucional. Do contrrio, por que pareceria auto-incriminadora qualquer consulta de um agente sobre determinado procedimento? Ademais, diante do lento, ineficaz e burocrtico processo investigativo sobre desvios funcionais, risvel sempre se afigurou, maioria, a possibilidade de uma punio severa.
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Rompido o substrato tico, o estrago mostra-se irremedivel. Os efeitos da corrupo se propagam nas mais diversas reas, atingindo amplamente a imagem interna e externa da administrao pblica. A grosso modo, pode-se apontar as conseqncias mais aparentes desse autntico malefcio social como sendo: a) aumento dos custos de operao; b) majorao do endividamento externo e interno do Pas; c) maior dificuldade na captao de recursos para investimento; d) diminuio da qualidade e alcance das aes do governo; e) reduo da produtividade do setor pblico; f) desvio de recursos destinados a reas sociais para setores ligados a construo e infra-estrutura (esfera mais propcia ao favorecimento indevido); g) por conseguinte, agravamento da desigualdade social, com acentuao dos sacrifcios impostos populao mais carente; h) descrdito no funcionamento e eficcia das instituies e servios pblicos; i) diminuio da auto-estima da populao; j) visvel perturbao no moral da nao; k) deteriorao do nvel de confiana na economia brasileira, desestimulando a vinda de capital produtivo estrangeiro e incentivando a fuga de capitais; l) prejuzo formao dos valores na camada mais jovem da populao, dada a divulgao de pssimos exemplos do que deveria ser a elite intelectual e moral brasileira. S recentemente, em meio sucesso de escndalos a envolver altos dirigentes, acompanhados incansavelmente por uma imprensa cada vez mais independente e gil, e com a inegvel mobilizao da sociedade brasileira, o assunto reaparece como prato do dia, bastando uma rpida olhada nas eleies deste ano para se constatar que no vingam mais, por aqui, atitudes consideradas pouco ticas, como o louvor ao oportunismo que, anos atrs, deu margem at a um anncio publicitrio com o qual se divulgou a esperteza como um jeito de se dar bem na vida. Quem no se lembra da infelizmente famosa lei do Gerson? Como otimista que sou por convico e natureza, enxergo no horizonte tempos alvissareiros. Seno, que dizer da Comisso de tica Pblica, cujos resultados j se entremostram, apesar da tenra idade do rgo? Importantssimo e digno de aplausos parece-nos o mencionado Cdigo de Conduta da Alta Administrao Federal, aprovado com o intuito de angariar a confiana da sociedade na conduta dos agentes pblicos, a partir do exemplo dado pelos ocupantes dos mais altos 30
cargos comissionados do Executivo Federal: ministros, secretrios nacionais, presidentes, e diretores de autarquias, fundaes, empresas pblicas, agncias reguladoras e sociedades de economia mista pouco mais de 700 pessoas. O prprio Presidente da Repblica recomendou aos dirigentes das entidades e rgos do Executivo Federal para que, dentro de suas atribuies e no mbito de suas competncias, empenhassem-se a fim de aprimorar o sistema. Esse Cdigo torna claro o dever de esses servidores revelarem seus interesses particulares que venham a conflitar com o exerccio da funo pblica. Delineia tambm os limites de atividades profissionais e de gesto patrimonial e financeira. Abrange itens como aceitao de favores, desde transporte, hospedagem, at presentes que possam comprometer a lisura da conduta. A um s tempo, o Cdigo tambm serve de anteparo a denncias infundadas, possibilitando aos acusados mais uma fonte de defesa. A propsito do desafio que essa Comisso vem enfrentando dia aps dia, vale a pena transcrever as lies aprendidas da experincia da CEP, na laboriosa pena do Dr. Joo Geraldo Piquet Carneiro, Presidente da Comisso: a) Normas no tm o condo de alterar hbitos e condutas, se no esto respaldadas na exigncia social e em uma estrutura de administrao adequada. b) Quem no tem norma efetiva de conduta no tem um referencial tico objetivo. Mas um cdigo de tica no deve ser visto como servindo apenas para quem no tem tica. Provavelmente, o inverso mais verdadeiro. c) A efetividade das normas est diretamente associada ao seu conhecimento e compreenso e ao apoio poltico e engajamento das lideranas formais e informais. d) Fazer gesto da tica fundamentalmente desenvolver aes direcionadas para a compreenso das normas de conduta e disseminao de conhecimento sobre como aplic-las para resolver dilemas ticos. e) Um grande desafio da gesto tica balancear adequadamente aes preventivas e aes repressivas. 4 Disso tudo deflui que, em se almejando um Estado eticamente forte, faz-se mister um mecanismo eficaz para dizer aos agentes pblicos das suas inerentes responsabilidades e, assim, alcanar resultados visveis, ou seja, fomentar uma atmosfera capaz de fazer transparecer a conduta tica como padro. Parece ser acertada a busca pela consolidao de uma cultura na qual se efetue eficaz e rotineiramente a preveno contra a corrupo. Para tanto, a vigilncia do cidado
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comum de fundamental importncia, tornando-se antdoto contra abusos de poder. Nesse processo de assepsia cultural, no se afigura mera coincidncia que a transparncia caminha pari passu com o desenvolvimento da cidadania. evidente que, quanto mais democracia, quanto maior a liberdade de imprensa e de opinio, mais contundente o compromisso dos agentes pblicos com a tica. O resultado disso tudo ser um Estado eficiente na promoo do bem-estar social, bem distante daquilo de que falava Montesquieu, ao advertir: quando num governo popular as leis no mais so executadas, e como isso s pode ser conseqncia da corrupo da repblica, o Estado j est perdido. H quem aponte a necessidade de medidas prticas de grande repercusso. A propsito, soube, recentemente, por meio de uma notcia veiculada no site da Revista Consultor Jurdico, que, na China, exatamente h um ano, de acordo com uma nova norma, o juiz que praticar o mau exerccio da jurisdio em nome do Estado poder receber um convite para renunciar ao cargo. Se porventura o magistrado no assumir o erro, ento a instncia superior pedir-lhe- o posto. Ainda consoante o informe, foi o Presidente da Suprema Corte do Povo, Xiao Yang, quem pediu a aprovao das normas, ao argumento de que a confiana pblica no Judicirio e o respeito s suas autoridades proporcional atuao de seus membros. Devemos atuar com vigor em relao aos nossos juzes para restabelecer a autoridade judicial no pas. Deste outro lado do hemisfrio, somos mais parcimoniosos. De minha parte, defendo, sim: a) a diminuio da burocracia como mtodo eficaz para aumentar a transparncia, eliminando-se os indesejveis interpostos canais, a famosa zona cinzenta na qual dificilmente o interesse pblico dissociase do privado. Atualmente, h inmeras formas de se alcanar esse desiderato, j que, modernizada a mquina administrativa, de se esperar maior eficincia no controle dos atos pblicos. Basta lembrar da informatizao e instrumentos como a internet, de grande aceitao e rapidamente assimilada pela populao brasileira. b) uma equao mais ajustada, mais realista, entre a responsabilidade exigida pelos cargos e as remuneraes percebidas pelos agentes. Se certo, como afirmava Machado de Assis, que a ocasio faz o furto, pois o ladro j nasce feito, h de se concordar que determinadas circunstncias funcionam como autnticos chamarizes, incentivando o desvio de conduta, mormente numa poca de apelo fcil ao consumismo desenfreado e mitigao de valores morais. Com salrios compatveis, menor o risco da corrupo. Ningum haver de expor um bem precioso 32
como um bom emprego, principalmente nessa quadra de vacas magras, se a possibilidade de ganho ou impunidade no se sobrepuser, com vantagens, a uma eventual perda, sobretudo se grande a sano. c) a capacitao profissional de agentes como condio sine qua non para uma boa administrao, no mais amplo sentido. Parece ser consenso que os holofotes devem estar voltados, a par do aprimoramento tcnico, formao humanstica dos servidores, o que envolve, necessariamente, a lapidao de valores ticos e morais. d) uma maior eficcia na aplicao das leis, o que inclui, talvez e avento com a possibilidade a ttulo de sugesto , a aprovao de um cdigo de conduta, guisa do que foi feito para a alta administrao federal, a ser aplicado luz dos princpios da nossa Lei Orgnica da Magistratura Nacional. No que a LOMAN, j vetusta, no nos sirva mais. A questo deve ser vista pelo prisma da agilidade, abrangncia e explicitude das normas, de modo a ajustar antigos comportamentos e obsoletas prticas modernidade e velocidade que comandam os dias atuais. A efetividade das normas est hoje prejudicada pela omisso do Legislativo no exame do Projeto de Lei encaminhado, em 1992, pelo Supremo, visando, inclusive, criao do Conselho Nacional de Administrao de Justia. Por derradeiro, para sacudir o ltimo resduo de descrena dos derrotistas, aponto a campanha presidencial deste ano como a mais iluminada vitrine de que em curso est o processo de aperfeioamento tico por que passa toda a sociedade brasileira. Vivemos, sim, uma poca em que desponta o valor solidariedade entre a nossa gente, a incluir tambm o empresariado nacional, haja vista o notvel crescimento do chamado Terceiro Setor, formado por entidades privadas que se unem ao Estado com o objetivo de alcanar um pas melhor e mais justo. Essa conscincia cidad das elites ptrias vem da tardia constatao de que os problemas sociais no so da responsabilidade exclusiva do Estado, mas incumbem sociedade, de modo a se conseguir mais facilmente o bem de todos e a felicidade geral da nao, como profetizou D. Pedro I. Iniludivelmente, tal resultado diz com a prevalncia da atitude, do ato tico, o qual, nas sbias palavras de Sua Santidade o Dalai Lama, vem a ser, exatamente, aquele que no prejudica a experincia ou a expectativa de felicidade das outras pessoas. Oxal assim seja, a fim de que, num futuro bem prximo, o jeitinho brasileiro perca de vez a conotao pejorativa para ganhar somente as texturas da alegria e criatividade da gente morena daqui.
Obs.: Texto escrito no 2 Semestre de 2002.
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Notas
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Matta, Roberto da (2001). Informe Comisso de tica Pblica.
2 Powerlson, John P. (2000). The Moral Economy, The University of Michigan Press, Ann Arbor. 3 Ferraz Jr, Trcio Sampaio (2001). tica administrativa num pas em desenvolvimento. Http://www.pge.sp.gov.br. 4
Carneiro, Joo Geraldo Piquet (2001). A experincia da Comisso de tica Pblica, seus desdobramentos e desafios disponvel em http://www.planalto.gov.br/etica/Piquet-_ocde.PDF
Resumo Este artigo versa sobre as relaes entre tica e funes de Estado, com nfase nos valores ticos que devem nortear a prestao do servio pblico. O autor identifica as diferentes formas de corrupo resultantes da ruptura do substrato tico na administrao estatal e as conseqncias para a sociedade; comenta a atuao da Comisso de tica Pblica e apresenta, por fim, propostas para a superao dos malefcios sociais advindos desse rompimento. Palavras chave: tica, gesto pblica, conduta tica Abstract The article analyses the relations between ethics and State functions, highlighting the ethical values that must orient the delivery of public services. The author identifies the different forms of corruption brought about by the rupture of the ethical underpinnings of public management and its consequences for society; he also comments on the work of the Public Ethics Commission and presents proposals to counter the social negative consequences of such rupture. Key words: ethics, public management, ethical conduct Resumen El artculo trata de las relaciones entre tica y funciones de Estado, com nfasis en los valores ticos que deben orientar la prestacin del servicio pblico. El autor identifica las diferentes formas de corrupcin que resultan de la ruptura del substrato 34
tico en la administracin estatal y sus consecuencias para la sociedad; comenta la actuacin de la Comisin de tica Pblica y presenta propuestas para la superacin de los malefcios sociales que resultan de dicha ruptura. Palabras clave: tica, gestin pblica, conducta tica
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Daisy de Asper y Valds

PhD, Subprocuradora-Geral da Repblica aposentada, Coordenadora do Curso de PsGraduao Lato Sensu em Direito Pblico da AEUDF e professora de Direito Administrativo da Faculdade de Direito da UPIS.
Gerald Caiden
PhD, Professor Titular de Administrao Pblica da U.S.C (Universidade do Sul da Califrnia).
Revitalizando o Estado do Bem-Estar Social: internacionalizao e globalizao
Sumrio: Introduo. Sinais de crise? Revitalizando o Estado do Bem-Estar Social. Alm da Reforma Administrativa. Procurando Solues Comuns. Finanas Pblicas. Desburocratizao. Redefinindo a Agenda Internacional.
Introduo O papel da administrao pblica no terceiro milnio foi tema amplamente debatido por qualificados especialistas e financistas conveniados nas Naes Unidas, ao apagar das luzes do sculo XX. Ressaltou-se, ento, a necessidade de revitalizao do Estado do Bem-Estar Social (Welfare State). Fruto dessa conveno, a Sesso de Administrao Pblica e Desenvolvimento da Assemblia Geral das Naes Unidas adotou, como instrumento orientador desse posicionamento, a Resoluo AG 50/225, fixando as seguintes diretrizes: a) Democracia, governo e administrao pblica transparentes e responsveis so alicerces indispensveis para um desenvolvimento sustentvel fundado na justia social e centrado no povo; b) Sistemas de administrao pblica eficientes, eficazes e bem equipados devem estar providos de capacidades e competncias apropriadas; c) Liberdades fundamentais e direitos humanos, inclusive o direito ao desenvolvimento, so valores a serem promovidos e protegidos pelos governantes; d) Relevncia e eficcia da atuao das Naes Unidas na rea da administrao pblica e desenvolvimento, principalmente com a finalidade de: i. fortalecer a capacidade governamental para desenvolvimento poltico, reestruturao administrativa, reforma do servio pblico, treinamento e aperfeioamento de seus recursos humanos; ii. estimular o desempenho do setor pblico e seu gerenciamento financeiro; iii. promover a interao dos setores pblico e privado atravs da nfase no desenvolvimento social;
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iv. apoiar o aperfeioamento infra-estrutural e a proteo ao meio ambiente; v. observar o respeito legalidade governamental; vi. auxiliar na reabilitao ps-conflitual, na reconstruo da maquinaria governamental e no gerenciamento dos programas de desenvolvimento1 . Assim, props-se o rgo internacional adoo das diretrizes que resultaram daquelas deliberaes, objetivando, principalmente: facilitar o acesso s informaes; promover treinamento e pesquisa; administrar maior troca de experincias; implementar servios de aconselhamento, assistncia tcnica, desenvolvimento de capacidades e recursos humanos. Paralelamente, o Frum Tcnico Internacional, freqentado por mais de 300 membros das vrias instituies, associaes e organizaes do setor pblico, reformulou as bases de suas relaes com o setor privado, enquanto o Colquio Profissional reviu os fundamentos do gerenciamento pblico2 . Entretanto, o fato de esse intercmbio de idias ter-se processado apenas naquele momento no caracteriza desinteresse por parte dos Estados-membros.3 Esta seria uma percepo equivocada, pois, no obstante a retrica do Estado mnimo, sempre esteve presente o questionamento quanto ao progressivo enfraquecimento do setor pblico frente aos avanos do setor privado, quanto a impedir a entrega da administrao pblica aos lobos da privatizao e quanto ao estmulo aos investimentos em reforma administrativa, nas operaes do Estado e do setor pblico. Fixou-se a idia de que desenvolvimento no pode ser entendido como domnio exclusivo de qualquer dos setores pblico ou privado mas que deve, sim, ser visualizado como parceria entre ambos, sem atropelamento mtuo, desconectado. De certo modo, como mquina estatal, tanto o Estado do Bem-Estar pode ser avassalador e repressivo, quanto o neoliberalismo pode ser inquo e explorador. No cabe imolar-se um pelo outro: ambos, em determinadas circunstncias, tm sua utilidade especfica. 4 Cada estgio do desenvolvimento mundial tem suas peculiaridades, que informam os requisitos necessrios ao redirecionamento das necessidades pblicas e dos objetivos sociais: os pases pobres de tudo carecem, enquanto os ricos podem ser mais seletivos, enfrentando, porm, as conseqncias da afluncia e do excesso de compromissos. impossvel que um conjunto de solues universais se aplique diversidade de situaes. Mas, na sociedade globalizada, ningum pode agir singularmente sem considerar o impacto de sua ao sobre os outros. Muitos dos problemas mundiais mais prementes necessitam respostas amplas, ao conjunta e cooperao mtua. O que, no passado, se aplicava a situaes individualizadas, no tem mais validade no mundo atual. A par de respostas espe38
cficas, buscam-se agora solues globais para problemas multinacionais h muito negligenciados na anlise da administrao pblica nacional. Seu estudo e sua prtica tm que ser internacionalizados e globalizados, quando cabvel, sem qualquer promessa de um conjunto de frmulas universais adaptveis a todos, observando-se sempre as peculiaridades de cada sistema nacional.5 Sinais de crise? No entanto, as consideraes em torno da Resoluo 50/225 no refletem um marco de mudana significativa no mbito da administrao pblica. A resoluo retrata o que vem ocorrendo nas ltimas dcadas e sugere algumas direes. Mas, pela relevncia dos temas analisados, representa forte apelo reviso completa do estado da arte da matria e de seus conceitos dominantes. Implica esse posicionamento o abandono dos erros do passado. Raramente a cooperao tcnica internacional ou estudos comparativos ocasionaram qualquer impacto significativo naqueles que os solicitaram. Qual teria sido o destino desses pases, sem essa assistncia? Em alguns casos, tiveram seus problemas agravados. Mas, em outros, poderiam at ter crescido, no estivessem eles sujeitos forte interferncia externa, s teorias duvidosas sobre desenvolvimento, a projetos centrados mais em seus elaboradores do que em suas finalidades, visto que so muito poucas as idias estrangeiras que de fato funcionam em nvel nacional. Uma avaliao imparcial elaborada por especialistas verdadeiramente preocupados com resultados, mais do que com a demanda de consultoria internacional, indicaria a necessidade de reordenamento de prioridades ou a eficiente mudana dos esquemas atuais. Mas essa preocupao se torna inslita, quando se determinam os cortes em financiamentos e se reduz a cooperao tcnica internacional. Ajuda e suporte se decidem entre os executores dos projetos, enquanto o resto do mundo deve se contentar com o que sobra. Ento, muitos dos possveis destinatrios tero que buscar recursos domsticos e reavaliar suas principais prioridades. Numa perspectiva geral, isso pode ser positivo, por provocar a busca de alternativas s quais deveriam ter recorrido h longo tempo. As organizaes internacionais e os planejadores tambm esto sob presso, tendo igualmente que reavaliar seus propsitos e redefinir a eficcia de seus programas. Entretanto, nenhuma mudana se desvencilha da necessidade premente de antecipar o futuro e das condies emergentes na administrao pblica, em geral. Obviamente, algumas regies do globo requerem maior ajuda do que outras e, dentro dessas, alguns pases so mais carentes do que outros. A regio do Saara,
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na frica provavelmente a mais pobre do planeta , continuar a exigir ateno. Nessa rea h numerosas naes compostas de governos frgeis e vrias outras em pssimas condies, onde muito suporte internacional em projetos desenvolvimentistas sucumbiu. Mas tambm existem pases com tal proliferao de problemas que se torna indispensvel a ajuda internacional. A quem cabe assumir a liderana dessa interveno? Com que propsito se prepara a comunidade internacional? Como se processa o auxlio, com vistas a maior eficcia comparada quela do passado? Quem se responsabiliza pela interferncia adequada, eficiente, que produza valor em troca de dinheiro; pela transparncia das operaes; pelos relatrios acurados e por tantas outras questes obviamente negligenciadas no passado? Muito mais se exige do que simples remendos, declaraes piedosas ou boas intenes. Impem-se, agora, ao, implementao, resultados eficientes que esto no domnio eficaz da administrao pblica. Revitalizao do Estado do Bem-Estar Social A confiana na capacidade de liderana do Estado do Bem-Estar, em termos desenvolvimentistas, tem sido constantemente enfraquecida pelo colapso dos regimes comunistas, pelo questionamento dos mitos socialistas e pelas numerosas falncias das economias em transio. Antes6 , essa confiana j fora suficientemente abalada, quando regimes ps-colonialistas fomentaram autocracias resultantes de burocracias corruptas, sem um comensurvel ganho poltico, econmico ou social. Mesmo em pases onde o Estado do Bem-Estar foi bem sucedido, graves dvidas pairaram sobre seus nfimos retornos, sua inabilidade de exercitar disciplina fiscal suficiente, sua produtividade questionvel quanto ao retorno dos investimentos e sua inextinguvel sede por fundos para dar suporte ao constante alargamento de propsitos e atividades. Qual a concepo ideal do Estado do BemEstar Social? De que atividades deve ele seguramente desvencilhar-se ou quais deve executar por meio de contratos com outras instituies ou organizaes? 7 Claramente, existem muitas atividades que somente o governo, o setor pblico ou o Estado propriamente devem exercitar, por sua prpria natureza, no cabendo essa funo a qualquer outra instituio.8 Como tambm h tarefas que, em nome da uniformidade, igualdade, eqidade, acesso universalizado, carter monopolstico ou natureza emergencial, s deveriam ser confiadas ao Estado do Bem-Estar Social. De fato, com o avanar do tempo, este assumiu demais: intrometeu-se onde a iniciativa privada ou a empresa se omitiram; apossou-se de grandiosos projetos de desenvolvimento por causa dos custos e dos riscos envolvidos; 40
dedicou-se a resgatar indstrias em perigo, negcios falidos, interesses e atividades pblicas negligenciados e que pareciam prometer em demasia. Mas as circunstncias e a prpria opinio pblica mudaram: perdeu-se o mpeto e as patologias burocrticas se cristalizaram. Inmeros empreendimentos estatais naufragaram.9 Com freqncia, o alarme se faz ouvir para lembrar ao lento e pesado Estado do Bem-Estar a necessidade de reestruturao, at para que continue existindo. Mas persiste a dvida quanto aos caminhos a trilhar. Os pases encontram-se em diferentes estgios de desenvolvimento e dispem de recursos os mais diversos. Ademais, tm diferentes objetivos e valores. Logo, a deciso quanto ao que deve ser feito, repensado ou reconstrudo individual. Primeiramente, h que se considerar, em termos de desenvolvimento, os Estados cuja caracterizao da Administrao Pblica est mal delineada ou foi at eliminada por completo. Nesse caso, o governo desses Estados carece de recursos suficientes para um desempenho satisfatrio, em nvel mais simples. Seus lderes e agentes pblicos no tm a suficiente competncia, experincia, integridade, viso ou habilidade para gerenciar as organizaes pblicas, tornar efetiva a norma legal ou implementar polticas pblicas. So Estados conceitualmente frgeis. Longe de se diversificarem ou diminurem de tamanho, necessitam mais de ajuda para criar ou reformular um Estado do Bem-Estar eficiente. Demandam assistncia externa para prov-los com funcionrios pblicos qualificados em quase todas as atividades governamentais desde a diplomacia at a arrecadao de impostos; dos especialistas em sade pblica at o corpo de bombeiros. Necessitam tambm de profissionais em institucionalizao e desenvolvimento de capacidades para organizar e manter esses servios funcionando com propriedade. Provavelmente necessitaro de ajuda externa por longo perodo, certamente por mais de uma gerao. Em segundo lugar, destacam-se aqueles em que o Estado do Bem-Estar Social se mantm de modo precrio e mal pode lidar com qualquer demanda extra que se lhe requeira. Em algumas reas, o governo atua conforme lhe foi ensinado. Mas, em outras, assemelha-se aos pases mais atrasados, faltando-lhe competncia suficiente para um esforo adequado. Necessitam da ajuda externa para seus debilitados sistemas administrativos porque no podem compens-los com os outros que funcionam, sob pena de danific-los, visto que so utilizados em sua total capacidade. Entretanto, possuem agentes naturalmente talentosos, e neles se encontram ilhas de excelncia. Apresentam, pois, modelos a serem imitados e esperana de crescimento, embora em circunstncias tnues. Ocorrendo um imprevisto, esto preparados para lutar. Suas necessidades no so idnticas s circunstncias requeridas na primeira categoria, antes caracterizada, com estrutura administraREVISTA DE DIREITO UPIS, Braslia: 37 52, janeiro 2003
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tiva mais dbil. Possivelmente, para os pases nessa segunda categoria, a ajuda eficaz seria fornecida com orientao internacional da melhor especialidade tcnica disponvel, reforada com programas temporrios internacionais com durabilidade de apenas alguns dias a at vrios anos , dependendo de cada caso especfico. Os pases que se encontram nessa categoria precisam tambm de encontros regionais e internacionais regulares para conhecer os ltimos avanos no setor pblico, as implementaes bem sucedidas em outros pases, destinadas a aumentar a capacidade administrativa, e trocar experincias, repassando algumas de suas prprias idias. Eventualmente, exigiro mais, quando tiverem que revitalizar sistemas administrativos obsoletos, vencer resistncias burocrticas internas excepcionais, levantar novos capitais pblicos, melhorar a aparncia do servio pblico ou encontrar parceiros para novos empreendimentos. Uma terceira categoria de pases composta por aqueles em que o Estado do Bem-Estar to bem sucedido que, em vez de arriscar tudo em qualquer nova experincia de governo reinventando ou utilizando a reengenharia , resguardam-se as frmulas antigas, porm j um tanto desgastadas. Esses pases possuem bens e servios pblicos confiveis, administradores competentes e alguns poucos problemas resultantes da falta de responsabilidade ou integridade pessoal. Seus sistemas administrativos so to eficientes e confiveis que sequer so questionados. Esto preparados para quaisquer emergncias. Entretanto, perderam a liderana. No participam das mais avanadas pesquisas. Em vez de buscarem respostas novas para problemas emergentes, adaptam antigas solues que satisfazem, mas no agregam conhecimentos. Enquanto isso, gozam de vrias instituies cujo desempenho lhes pode oferecer um rumo seguro, e at sobressalente, no setor da administrao pblica. Sem perigo de macular-se, os que se encontram nessa categoria podem submeter-se aos riscos da inovao, colocando-se mesmo em posio de vanguarda quanto reforma administrativa. So suficientemente afortunados para se projetarem alm de uma gerao, ou quanto aos prognsticos de atuao da coisa pblica nos prximos dez anos, sem riscos. Podem afastar-se das tradicionais atividades estatais enquanto se preparam para futuras tendncias em novas reas, como a salvaguarda dos direitos humanos, a proteo ambiental, as mudanas na rea da sade, na evoluo dos mtodos tradicionais curativos para os preventivos, e podem priorizar as iniciativas individuais antes das comunitrias. Esto prontos para usufruir dos benefcios da orientao internacional inovativa na rea de administrao pblica e das trocas freqentes entre pesquisadores, experimentadores e avaliadores de programas e planejamentos. 42
Alm da Reforma Administrativa Demonstrar a necessidade de melhorar o desempenho do setor pblico preocupao constante de quase todos os governos. A reforma administrativa popularizou-se. Lderes mundiais nas reas de consultoria administrativa e gerencial tm prsperos negcios de consultoria voltados adoo de mtodos e tcnicas da rea privada no setor pblico. Igualmente, servios de assistncia aos governos empenham-se na ajuda a seus clientes para o aprimoramento dos resultados do setor pblico e dos sistemas administrativos em geral. Consultores internacionais de cooperao e assistncia tcnica no conseguem atender demanda de maior eficcia das agncias pblicas. Essa nova nfase na reforma administrativa , contudo, acompanhada da advertncia de que apenas a sua implementao no suficiente.10 O Estado do Bem-Estar no pode revigorar-se em detrimento de outros instrumentos sociais. Foi esse um erro do passado, quando a mera realizao de reformas constantemente produziu burocracias estatais de fraco desempenho, subjugando o desenvolvimento e sufocando outros instrumentos de relevncia. Valorizou-se muito o Estado como a mquina do desenvolvimento, em prejuzo de outras alternativas. Enquanto a reforma administrativa desejvel e bem-vinda, no se admite que impea o desabrochar de outras opes de escassos recursos. Nenhum mecanismo para o progresso pode ser descartado em favor de outro, ou melhor, todos devem ser vistos como parceiros num empreendimento comum ou unitrio, cada qual tendo seu prprio papel no somatrio final. Para prevenir que a reforma administrativa resulte em burocracias pblicas controladoras de uma poltica central, devem-se envidar esforos na validao de outros instrumentos disponveis, de modo que eles tambm tenham seu lugar, representando possibilidades de escolha e maior proteo da sociedade contra um excesso de confiana no resultado daquele nico privilegiado. O setor privado, as organizaes no-governamentais (ONGs) e os servios voluntrios tm, cada um deles, diferentes papis a desempenhar no desenvolvimento nacional e no devem ser obscurecidos por um Estado do Bem-Estar Social sobrecarregado. Embora a correta combinao do pblico com o privado, em qualquer pas, seja ainda uma incgnita, o desenvolvimento desequilibrado, isto , a desvalorizao bvia de qualquer setor, deve ser corrigido assim que se torne aparente. Na verdade, subtrair opes ao governo apenas o enfraquece.11 Outra lio aprendida de experincias passadas a de que no se deve permitir que a reforma administrativa afete o equilbrio de decises polticas ao conferir muito poder burocracia estatal. Revitalizar o Estado do Bem-Estar comREVISTA DE DIREITO UPIS, Braslia: 37 52, janeiro 2003
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preende revigorar tambm outros ramos do governo, de modo a permitir que os polticos mantenham o controle do barco estatal, proibindo o seu seqestro por burocratas ou tecnocratas dominantes, incentivando a competncia dos juzes para questionar e anular os atos administrativos duvidosos, chamando responsabilidade as autoridades pblicas infratoras e estimulando rgos independentes, como o Ministrio Pblico, o Tribunal de Contas, fiscalizao da integridade financeira e administrativa dos agentes pblicos. A reforma administrativa deve necessariamente ser acompanhada, ou mesmo precedida, por reformas polticas, tributrias e militares. Desse modo, d-se preferncia ao termo governana a governo, para indicar que as reformas administrativas no devem ser confinadas ao servio pblico civil. Precisam, sim, incluir outros ramos do governo e devem ser complementadas tambm por reformas semelhantes em todos os setores sociais e instrumentais capazes de gerar progresso. De fato, essa tentativa deve ser feita considerando a contribuio de todos os mecanismos de desenvolvimento, para assegurar que esses se processem em termos amigveis, centrados no cliente (cidado), para encorajar e fortalecer a sociedade civil, para incorporar o voluntariado, ou outras medidas relevantes de envolvimento pblico direto, e para aliviar o impacto da presso policial ou militar no pblico em geral. Ou seja, a reforma administrativa deve ser vista apenas como uma etapa, no necessariamente a mais relevante, para restaurar e reconstruir a confiana do pblico e a credibilidade de todas as instituies polticas e sociais, no somente do Estado do Bem-Estar Social.12 Procurando solues comuns Independentemente de se averiguar que setor exige mais ateno, o gerenciamento governamental tem numerosos problemas comuns que requerem ao imediata, antes que se tornem completamente incontrolveis. Vrios pases, ricos ou pobres, esto em processo de reformulaes nessa rea. O sentimento geral de que no devem eles trabalhar isoladamente, mas unir-se em esforos multinacionais na troca de experincias, na busca de solues prticas e comuns. Algum avano tem sido feito, desde a dcada passada, com a privatizao de empresas estatais e a aplicao eficaz de estratgias contra a corrupo. Sucesso semelhante tem sido alcanado em administrao judiciria, administrao aduaneira e administrao fiscal. Embora ainda muito cedo para se dizer, espera-se sucesso na reforma do servio pblico, com treinamento gerencial, parceria pblico/privado, sistemas de informao, gerenciamento de recursos humanos, mecanismos para preve44
nir conflitos e administrao dos contratos. Mas ainda existem vrios setores perturbando todo o sistema, que requerem ateno internacional concentrada. Finanas Pblicas Provavelmente a preocupao comum dominante quanto ao problema monetrio. Muitos governos gastam demais e tm seu dbito pblico crescente, sem qualquer perspectiva de abrandamento. Promessas de alvio tm sido feitas aos pases mais pobres pelo Banco Mundial. Todavia, o Fundo Monetrio Internacional (FMI) parece impiedoso, como sempre, ao insistir em ajustes estruturais prejudiciais ao setor pblico, quando os governos tentam levantar mais dinheiro. Os pases necessitam dos emprstimos porque os impostos e outras receitas no cobrem os gastos (inclusive pagamento de juros dos dbitos pblicos) e no podem incrementar seus recursos com maior carga de impostos porque a maioria muito pobre, e os poucos que pagam seriam ainda mais penalizados. A imposio de gravames tende, nesse caso, a ser regressiva. Levantar mais dinheiro uma perspectiva cruel. Atualmente, torna-se mais difcil at mesmo coletar mais receita nos pases ricos. Entretanto, lida-se com mais facilidade quando o assunto despesa. Minimizar a palavra de ordem: cortar gastos em geral, onde quer que economias possam ser feitas. , tambm, soluo temporria, porque existem limites para o encolhimento do Estado do Bem-Estar, sem mutilar as atividades governamentais. Alvos bvios so os excessivos gastos militares, projetos de desenvolvimento descomunais, servios sociais muito caros, programas suscetveis de sofrerem irregularidades, que desviam recursos pblicos para mos erradas, ou com baixa possibilidade de retorno, ou simplesmente muito caros, administrados por burocracias ineficientes e infladas. O Banco Mundial e o FMI junto com os bancos de desenvolvimento regionais tm procurado orientar seus associados a uma disciplina financeira revestida de muita responsabilidade. Porm, existem limites sua atuao e tambm essas instituies podem no perceber excessos que freqentemente contribuem para uma inflao crescente.13 Desburocratizao Em dcadas passadas, muitos governos lanaram esquemas ambiciosos de desburocratizao, apenas para conclurem que no fizeram qualquer progresso e que se equivocaram no propsito perseguido.14 O problema da burocracia excessiREVISTA DE DIREITO UPIS, Braslia: 37 52, janeiro 2003
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va com abundncia de anomalias persiste, e at se agravou. O enxugamento do Estado do Bem-Estar e o aperfeioamento dos processos administrativos obviamente abreviaram essa complexidade, mas no atingiram a essncia do exagero burocrtico e dos procedimentos emperrados, que fazem a desdita dos que dependem desses servios. Provavelmente, todos os governos se preocupam com a alienao do povo em relao s autoridades, e a de sua burocracia pblica em especial. Mas no se encontrou ainda a resposta correta para o dilema burocrtico. Talvez esses itens devam encabear a lista de prioridades em futura pesquisa internacional na rea da administrao pblica. Nenhum sistema administrativo perfeito; todos cometem erros, alguns menores, outros maiores. Os que compem a administrao pblica devem preocuparse em minimiz-los, atacando todas as mazelas que os propiciem. A tarefa prospectiva elaborar linhas gerais de ordem prtica para aes saneadoras, com adequadas compensaes para as vtimas daquelas irregularidades. A experincia internacional tem constantemente demonstrado que sistemas administrativos doentes respondem bem a tratamentos profissionais. Os especialistas em relaes pblicas esto elaborando novas formas para as burocracias lidarem com seus clientes e tm auxiliado na reduo dos atritos gerados nos confrontos com os agentes do governo. Muito mais precisa ser feito nessa direo, sem que seja necessrio perscrutar quanto natureza do regime poltico no qual a burocracia pblica se insere. Redefinindo a agenda internacional A prioridade mxima fazer com que as agncias internacionais pratiquem aquilo que pregam. Tm que estabelecer exemplos de prticas administrativas e gerenciais apropriadas. Necessitam reformar seus prprios sistemas administrativos para se libertarem de graves anomalias, tais como rigidez de procedimentos, excesso de sigilo, quadros de pessoal inflados, fraudes, desperdcio, patrocnio e corrupo. Em 1996, quando da mudana de chefia, o Banco Mundial reformulou sua organizao e simplificou seus processos administrativos. Tambm nesse ano, o Secretrio-Geral reestruturou a ONU, finalizando reforma que se arrastava por longos anos. Outros de seus rgos se submeteram e fortaleceram as reformas administrativas, com vistas a restaurar o conceito original de um servio civil internacional competente, profissional, eficiente, conforme visualizado h quase cinqenta anos, e que fora comprometido, desde ento, pela guerra fria e pelo excesso de sigilo e segurana. Nesse sentido, um novo Cdigo Internacional de Conduta dos Servidores Pblicos foi adotado pelas Naes Unidas em 1997.15 46
Nos ltimos cinco anos, seguindo numerosas conferncias globais patrocinadas pelas Naes Unidas, consideraram-se vrias tentativas de planejamento, com novos papis e atividades para a administrao pblica. Cada um deles objetiva uma estratgia global com vistas a atacar problemas internacionais cruciais. Aguardam, ainda, para sua implementao, fundos apropriados e suporte internacional. Quando isso acontecer, um novo captulo se abrir, pois, provavelmente, essa a onda do futuro, e a administrao pblica internacional mostra sabedoria ao antecip-la. Essa perspectiva que visa principalmente ao desenvolvimento socioeconmico alterar as relaes entre as esferas nacionais e internacionais, pois os governos tero que se ajustar e preparar previamente seu pblico para essa redefinio do Estado, centrada principalmente em: (a) promover um ambiente propcio a um governo eficaz; (b) estimular o profissionalismo, os valores ticos e a imagem do servio pblico; (c) reconceituar o Estado para o desenvolvimento socioeconmico; (d) criar ambiente favorvel para o desenvolvimento do setor privado; (e) fortalecer a capacidade governamental na mobilizao, gerenciamento e prestao de contas dos recursos financeiros.16 O Estado-forte e o Mercado-forte, longe de serem dois adversrios, complementam-se e definem as condies necessrias para a prosperidade econmica e para a justia social. Tendncias internacionais predominantes esto redefinindo o papel do Estado e do setor pblico e orientando a mudana na natureza da governana. Uma dessas tendncias a arrancada da globalizao, que, rapidamente, tem transformado a operacionalidade da economia e do mercado. Outra ainda o progresso da cincia e da tecnologia, modificando os mtodos de produo, distribuio de produtos, transporte, comunicao e gerenciamento de informaes. Uma terceira tendncia a emergncia de uma sociedade civil vibrante como parceira dinmica na conduo da coisa pblica e da atividade econmica, nacional e internacionalmente.17 Juntamente com esses propsitos, h a necessidade de frear e reverter qualquer tendncia perigosa que aprofunde a distncia entre ricos e pobres, poderosos e excludos. Somente um Estado ativo e forte pode promover a justia social, assegurar acesso a servios qualificados, resguardar a norma legal e respeitar direitos humanos, nos termos da Resoluo 50/225.18 A necessidade de redesenhar um Estado estratgico no compreende um grande governo, mas totalmente compatvel com etapas para encorajar racionalidade de custos, responsabilidade fiscal e
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gerenciamento financeiro bem estruturado.19 O que isso requer so sistemas de administrao pblica propriamente organizados e devidamente equipados, que incluam planos e polticas capazes de atrair, reter, desenvolver e motivar pessoal altamente qualificado. Profissionalismo, mrito e um cdigo de tica respeitado so ingredientes essenciais para uma estratgia bsica na restaurao e promoo da imagem do servio pblico.20 Por outro lado, essa estratgia clama por atividades formadoras de capacidades, com judiciosa combinao de ajustamento do quadro institucional e desenvolvimento de recursos humanos, claramente reconhecida na Res. 50/225.21 Busca-se, nesse sentido, encorajar estratgias globais e mtodos especficos para os pases que contribuem para uma governana eficaz; incrementar o esforo institucional e o desenvolvimento gerencial, como tambm a promoo de padres ticos e de profissionalismo no servio pblico. Com essas finalidades, o programa elaborado deve servir como frum para o intercmbio de informaes em polticas, melhores mtodos e prticas entre governos e organizaes no governamentais, como tambm prestar servios de aconselhamento aos governos interessados.22 Notas
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The Fourteenth Meeting of Experts on the United Nations Programme in Public Administration and Finance foi realizado na sede da ONU, em Nova York, em maio de 1998, de acordo com a deciso 1997/222. O marco principal foi a Resoluo 50/225, adotada desde abril de 1996, na qual a Assemblia Geral confirmou a importncia vital do fortalecimento da Administrao Pblica para o desenvolvimento e ressaltou a necessidade de cooperao entre os departamentos e agncias das Naes Unidas no suporte ao fortalecimento das reas de governana, administrao pblica e finanas.
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Caiden, Gerald. What lies ahead for the Administrative State. California: University of Southern California, 1998, p1. Estudo apresentado em Maio de 1998, no 14 Encontro de Especialistas do Programa das Naes Unidas em Administrao Pblica e Finanas.
No que se refere ao Brasil, organismos multilaterais envolvem-se, continuamente, em projetos importantes: crditos no valor de US$ 3 bilhes, s do Banco Mundial, foram anunciados at 2002, para investimentos em infra-estrutura e na rea social. ALM DA ESTABILIZAO. Folha de So Paulo, So Paulo, 9 abril 2000, Opinio, p.1.
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A interveno do Estado na economia , segundo Ceneviva, cara, confusa e sem rumo claramente definido. In CENEVIVA, Walter. Fins e Fim do Estado Moderno. Folha de So Paulo. So Paulo, 10 jun. 2000. Cotidiano, p.C2
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Talvez a resposta esteja na cultura. Alguns autores (Estados Unidos, frica e Amrica Latina) argumentam que fortes valores sociais ou morais predispem algumas populaes a favor ou contra o crescimento econmico. In: Culture matters: how values shape human progress. (Como os valores moldam o progresso humano.)
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A partir da dcada de 30 (sc. XX), tem lugar o fortalecimento do chamado Estado de BemEstar Social (Welfare State) ou Estado-Administrao, assentado na idia de prestao de servios por parte do Estado, de forma a compensar a desigualdade na distribuio do produto social.
7 Nas dcadas de 70 e 80, a tendncia neoliberal ressalta a fragilidade da interveno estatal para garantia do bem-estar social e da estabilidade econmica e preconiza a soluo de mercado, fundada na idia do Estado mnimo, com reduo da estrutura administrativa. In: MELLO, Marcos & COSTA, Nilson R., A difuso das reformas neoliberais: anlise estratgica, atores e agendas internacionais. In: REIS, Elisa; ALMEIDA, Maria e FRY, Peter (Coords). Pluralismo, Espao Social e Pesquisa. So Paulo: Hucitec, 1996, pp.153-176. 8
MORRIS, Christopher W. An Essay on the Modern State. Cambridge: University Press, 1998. Observa esse autor que o Estado Moderno existe como organizao poltica ou econmica que, somente no somente no sculo XX, alcanou pleno desenvolvimento com sua verso inovada de Estado Nacional.
9 MARINHO, Josaphat. Mudana do Estado. Correio Braziliense. Braslia, 10 jun. 2000. Ressalta o autor que, na sociedade contempornea, sobretudo depois da primeira grande guerra, as solicitaes de ordem econmica tm crescido vigorosamente, em face do aumento das desigualdades sociais. Observa a necessidade atual de mudana na concepo e nas diretrizes do Estado (...) e a urgncia de reduzir ou alterar as tendncias do liberalismo econmico. 10 MARINHO, Josaphat. Esprito Federativo Deformado. Correio Braziliense. 12 fev. 2000. Acentua o autor a notria e lamentvel deteriorao do regime federativo no Brasil: os recursos financeiros no se distribuem normalmente, em condies de atender a necessidades prementes de sade, educao, transporte, energia. Prova disso que se arrasta no Congresso Nacional a reforma tributria h anos. Por falta de compreenso do mecanismo federativo, no se encontra um denominador comum para a redistribuio de rendas. 11
Clvis Rossi, em comentrio na Folha de So Paulo (3 jun 2000) a respeito da reunio de governantes europeus e americanos, na Alemanha, sobre os rumos do Estado, assinalou o posicionamento do Presidente Fernando Henrique Cardoso, presente ao evento, ponderando quanto urgncia de serem modificados os condicionamentos internacionais para o crescimento econmico dos pases em desenvolvimento. Sugere o Presidente que construir uma sociedade igualitria pressupe reconstruir o Estado como contraponto cegueira do mercado.
12 CAETANO, Marcelo. A Reforma Administrativa. R.D.P. n 57/58, p.19. Observa o autor que a Reforma Administrativa no consiste numa operao instantnea de remodelao de estruturas e procedimentos, e sim num processo de contnuo ajustamento de organizao e de mtodos da Administrao Pblica s condies sociais e s necessidades coletivas de comunidades em constante transformao. (grifamos) 13 STUMPF, Andr Gustavo. A ordem do dia na poltica. Correio Braziliense. Braslia, 8 jun. 2001, p.16. Lembra o autor que para o FMI o Brasil considerado um caso de sucesso nas intervenes que a instituio promove nas economias de pases subdesenvolvidos em todo o mundo. Sucesso porque conteve a inflao e sua administrao permaneceu dentro dos rgidos controles monetrios, alm de ter oscilado entre tmidas tentativas de crescimento e abissais recesses. Mas o desemprego e a crescente pauperizao da sociedade no entram naqueles clculos. Para a instituio internacional suficiente saber que os objetivos foram atingidos, como indicam os nmeros.
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14 No Brasil, especialmente, no final da dcada de 70, criou-se o Ministrio Extraordinrio da Desburocratizao, que teve como titular o Ministro Hlio Beltro. Entretanto, o discurso de desburocratizao, embora bem intencionado e eloqente, no foi eficaz para reverter as patologias ocorrentes. 15 No Brasil, encontram-se atualmente em vigor leis e decretos que tratam, s vezes com extremo rigor, de infraes de princpios ticos por ocupantes de cargos pblicos. O mais recente o Cdigo de Conduta da Alta Administrao Federal (DOU de 22 de agosto de 2000, Seo 1, p.2). 16 Essas previses foram confirmadas no Dcimo Terceiro Encontro de Especialistas dos Programas das Naes Unidas em Administrao Pblica e Finanas, ocorrido em Nova York, de 27 de maio a 4 de junho de 1997, cujo tema era a redefinio do Estado para desenvolvimento socioeconmico. 17
MELO, Marcus Andr. Governance e reforma do Estado: o paradigma agente v. principal. Revista do Servio Pblico. Braslia, ENAP, 120 (1):67-82, jan/abr. 1996. Na viso atual do neoinstitucionalismo, ao romper metodologicamente com pressupostos do comportamento maximizador e ao adotar o conceito de racionalidade constrangida (bounded rationality) (...) pode-se explorar o impacto da incerteza nas transaes sociais que envolvem o agente e o principal, quer sejam o Estados e agentes econmicos privados, o Estado e os cidados, ou ainda os burocratas (agentes do Estado) e os polticos.
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Note-se que a nfase em eficincia, competio e supremacia do cidado (consumidor) pode induzir a uma lgica s avessas, que retira o Estado dos locais mais necessitados, onde exerceria adequadamente seu papel. A excluso gerada pela competitividade no certamente o melhor caminho para alcanar o interesse pblico.
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A Lei Complementar n 101/2000 estabelece normas de finanas pblicas voltadas para a responsabilidade na gesto fiscal nos trs mbitos do governo Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios. Entre as normas integrantes da legislao, incluem-se preceitos limitativos das despesas com pessoal, em estrita obedincia ao disposto no art. 169 da Constituio Federal, segundo o qual a despesa com pessoal ativo e inativo da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios no poder exceder os limites estabelecidos em lei complementar.
20 De fato, o paradigma agente v. principal desloca a discusso da polarizao Estado v. Mercado para o conjunto de incentivos com os quais os agentes se deparam. A relao agente/ principal (governo-cidados) se perfaz por meio da regulao, e os cidados podem controlar o governo por mecanismos de accountability, que significa fazer o governo responsvel por suas aes. 21
O Dcimo Terceiro Encontro de Especialistas recomendou que, como um componente essencial do setor econmico e social das Naes Unidas, o Programa em Administrao Pblica e Finanas deve focalizar a promoo e o monitoramento da implementao da Resoluo 50/ 225. Observe-se, nesse sentido, que a eficincia do setor pblico e a capacidade do Estado de formular e implementar polticas pblicas dependem de sua estrutura administrativa e da estrutura social na qual est inserida. Chega-se, por este raciocnio, ao paradoxo do neoliberalismo, porquanto para reduzir o tamanho do Estado (para ter o Estado mnimo) preciso ter um Estado forte.
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Resumo Discute-se a necessidade de revitalizao do Estado do Bem-Estar Social, tendo como instrumento orientador a Resoluo AG 50/225, fruto de conveno da Assemblia Geral das Naes Unidas, Sesso de Administrao Pblica e Desenvolvimento. Embora a correta combinao dos setores pblico e privado represente uma incgnita, o desenvolvimento desequilibrado deve ser corrigido quando se torne aparente. A eficincia do setor pblico e a capacidade do Estado de formular e implementar polticas pblicas dependem de sua insero nas estruturas administrativa e social. Analisa-se o paradoxo do neoliberalismo, porquanto para se ter o Estado mnimo preciso um Estado forte. Palavras chave: revitalizao, Estado do bem-estar social, administrao pblica, desenvolvimento, eficincia, polticas pblicas, neoliberalismo Abstract The article focuses on the necessity of revitalizing the welfare state, in accordance to the Resolution AG 50/225 of the United Nations General Assembly Convention on Public Administration and Development. It is argued that even though the right balance between public and private domains is still an open issue, the challenge posed by uneven development must be promptly faced. The paradox of neoliberalism is also discussed: in order to achieve the minimum state, a strong state is required. Key words: welfare state, public administration, development, public policies, neoliberalism Resumen El articulo trata de la necesidad de revitalizar el estado de bienestar bajo los planteamientos de la Resolucin AG 50/225 de la Asemblea General de las Naciones Unidas sobre Administracin Pblica y Desarrollo. El autor sostiene que aunque el equilibrio correcto entre las esferas pblica y privadas sea una cuestin todava en abierto, el reto representado por el desarrollo desequilibrado debe ser enfrentado de pronto. La paradoja del neoliberalismo es tambin discutida: para alcanzar el estado mnimo, es necesario un estado fuerte.
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Palabras clave: estado de bienestar, administracin pblica, desarrollo, polticas pblicas, neoliberalismo
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Alayde Avelar Freire SantAnna

Advogada. Especialista em Cincia Poltica e Mestranda em Direito e Estado/UnB. Professora de Introduo ao estudo do Direito da UPIS.
A reinveno da cidadania em perspectiva emancipatria: em busca de uma globalizao alternativa
No, no cinema. A realidade superou a fico. Envolta em sentimentos de medo, perplexidade e esperana, assisto atnita, em tempo real, atravs das antenas do mundo globalizado, daqui da periferia sul do planeta, ao que parece ser o incio do sculo XXI, ou, ainda aterrada pela fora das imagens, assisto aflita por que no dizer? ao incio do fim de um mundo. E ao menos aqui reside a esperana, assistimos ao que parece ser o incio do fim do mundo globalizado, nos termos em que est posto pela hegemonia do capitalismo americano. Em 11 de setembro de 2001, a imagem do Boeing 767 cortando em cruz a torre sul do World Trade Center se inscrever na histria como marco do incio de uma nova era. As torres gmeas eram as orgulhosas pontes do capitalismo americano, voltadas para o absoluto. O Pentgono, a representao da defesa dos ideais capitalistas. Os americanos, como disse o cineasta e jornalista Arnaldo Jabor, foram desvirginados. O mundo mudou. A srie de atentados terroristas contra alvos simblicos do mundo americano mostrou a invulnerabilidade do sistema: somos todos indivduos, povos e naes vulnerveis violncia que se volta contra ns como efeito bumerangue. Seremos capazes de reverter esse quadro sombrio de agravamento da violncia, da volta do sangue e do medo como motores das relaes internacionais? Certo que nada mais ser como antes. Em A Era dos Extremos, o historiador Eric Hobsbawn estabeleceu o incio da 1 Guerra Mundial, em 1914, como fim histrico do sculo XIX. E cravou que o sculo XX terminara na noite de nove de novembro de 1989, quando ruiu o Muro de Berlim. Para ele, uma era histrica s comea ou termina quando naes se reorganizam. Imprios se dissolveram entre 1914 e 1919. E a diviso do planeta em pases pertencentes a dois blocos econmicos o comunismo e o capitalismo tornou-se sem sentido depois da unificao geogrfica do territrio berlinense e das revolues democrticas que a sucederam no leste europeu. Hobsbawm previu um intervalo de alguns anos e muitas incertezas at que o sculo XXI pudesse definir seu marco. A exploso das Torres e do Pentgono, varados por avies kamikazes, no ltimo 11 de setembro, inaugura, via satlite, para milhes e milhes de pessoas em todo o mundo, o terceiro milnio.
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O ataque aos Estados Unidos representa bem mais que um estouro da violncia irracional terrorista. uma declarao de guerra. Os movimentos religiosos islmicos, aps crescerem em sua campanha nacionalista, investem na tomada do poder no mundo rabe. Uma luta enfraquecida pelo sucesso da globalizao econmica nos moldes desenhados pelo capitalismo americano, enfraquecido pela hegemonia exercida pelos EUA no conjunto do mundo. Comentando o episdio sangrento desse novo setembro negro, Alain Touraine acentua que a burguesia rabe havia passado, pouco a pouco, para o lado da economia globalizada, deixando os cidados comuns sem apoio e sem dirigentes a quem seguir. Ao renunciar ao poder na maior parte dos pases muulmanos, o movimento islmico no tem, porm, outra escolha seno sua autodecomposio ou a violncia. E a violncia ganhou tanto contra a primeira tendncia como contra o poder americano, pois unifica os que se dividem. No se trata de uma guerrilha, nem mesmo de terrorismo, mas de guerra. Ningum esperava ver frotas areas ou martimas se enfrentarem maciamente, ningum pode localizar ou descrever a organizao militar, os recursos econmicos e o sistema de informao que permitem aos antiamericanos levar a cabo essa guerra.1 Diante do clamor do que se est a chamar de uma novssima ordem mundial, o quadro blico que se desenha coloca contra o imprio americano e seus smbolos uma rede invisvel, sem rostos nem territrios definidos, financiada pelos recursos do petrleo e baseada na sanha religiosa de jovens capazes de sacrificar suas vidas pelo reino do Isl. Neste incio de sculo, o atual estado do mundo em que vivemos coloca na agenda diria de nossas reflexes verdadeiro rosrio de interrogaes. A velocidade das transformaes em todos os campos, tanto da vida material quanto da simblica, tem gerado um incessante brotar de perplexidades. Vivemos a era da globalizao, em que todos ns dependemos uns dos outros. Por outro lado, sabemos que esta globalizao no se confunde com o fenmeno da universalizao, que inclui conceitos como democracia, liberdade, cidadania. A globalizao em pauta acaba propondo a universalizao de alguns padres em detrimento de tantos outros, plurais e heterogneos. No faltam tentativas de compreenso desses novos tempos. Muito j se disse e muito se dir. Da celebrao ao catastrfico, as mais diversas tentativas de 54
compreenso e explicao dos acontecimentos e de seus sentidos apresentam-se, com seus respectivos repertrios epistemolgicos e compromissos, na tentativa de fornecer modelos explicativos, uns numa viso otimista ou ingnua, vislumbrando no atual fenmeno da globalizao algo que, para alm dos particularismos das culturas locais, regionais ou nacionais, viesse a se transmutar numa fuso democrtica e humanstica; outros, de forma pessimista, vem na nova ordem nada alm da nova face de velhas tiranias, antecipando um futuro em que a vida cultural homogeneizada estar subordinada aos padres das culturais centrais hegemnicas. Essas tentativas, fundadas em uma razo que h muito entrou em crise terminal, no do conta de pensar a complexidade do mundo em que vivemos, sua pluralidade de composies e as intrincadas relaes que se dinamizam em seu cotidiano. No h como deixar de conviver e de ser bombardeado por uma enormidade e pluralidade de modelos epistemolgicos derivados dessas complexas circunstncias objetivas e subjetivas, que vm construindo um quadro reflexivo catico, em que a vida planetria e seus fenmenos vo sendo inscritos. Parece no haver consensos mnimos, nem pautas confiveis a cumprir, que nos livrem da certeza de que no h respostas e caminhos seguros a trilhar rumo a um futuro certo, paradisaco e acolhedor. A crise da razo moderna e de suas antigas categorias de anlise no d conta de compreender a complexidade dos problemas planetrios e a avassaladora globalizao neoliberal. H pistas evidentes do fato de que o fenmeno da globalizao conduz necessariamente a um destino comum para toda a humanidade. Hoje, mais do que nunca, encontramo-nos vinculados em laos de interdependncia recproca. A velocidade vertiginosa do alcance de nossas aes no tempo e no espao, nessa complexa rede mundial, acarreta que o impacto de uma ao local pode atingir propores inimaginveis. Em recente artigo2 , o socilogo Zygmunt Bauman acentua essa interdependncia, ao se referir frase de John Donne no perguntes nunca por quem os sinos dobram; esto dobrando por ti. Bauman nos mostra que a solidariedade de nosso destino, embora esteja longe de ser uma solidariedade de nossos sentimentos e aes, deve nos conduzir a uma ao de unio entre os indivduos. Por essa razo, afirma que quando um ser humano sofre indignidade, pobreza ou dor, no podemos ter certeza de nossa inocncia moral. No podemos declarar que no sabamos, nem estar seguros de que no h nada a ser mudado em nossa conduta para impedir ou ao menos aliviar a sorte de quem sofre. Pode ser que individualmente sejamos impoREVISTA DE DIREITO UPIS, Braslia: 53 67, janeiro 2003
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tentes, mas poderamos fazer algo unidos. E a unio feita de indivduos e pelos indivduos.3 Nesse sentido, o que fazemos (ou nos abstemos de fazer) pode influir nas condies de vida (ou de morte) de gente que vive em lugares que nunca visitaremos e de geraes que jamais conheceremos. Em sntese, estamos todos no olho do furaco. E como no h volta atrs com a globalizao da dependncia humana dos avanos tecnolgicos, Bauman descarta respostas como colocar as cartas em crculo ou voltarmos s tendas de acampamentos tribais (nacionais, comunitrias). Trata-se de aceitar, como o filosfo, que no h como remontar o rio da histria, e sim de como lutar contra sua poluio e canalizar suas guas para conseguir uma distribuio mais equitativa dos benefcios que comporta.4 Desse modo, um grande empreendimento necessita ser feito em todos os domnios do conhecimento e da ao humanas, com o intuito de buscar uma resposta alternativa globalizao nos termos em que est posta. Como acentua Bauman, essa resposta s pode ser global, e advoga por novo espao pblico onde se travem relaes de mbito poltico global alternativo. Refletindo sobre o mesmo fenmeno, o telogo Leonardo Boff descreve as razes principais inscritas no quadro planetrio atual, das quais se impe um novo pacto: os milhes de pessoas vitimadas pela cruel competio do mercado globalizado; a crescente pobreza e excluso social a nvel mundial, e a sistemtica agresso ao sistema Terra, que pe em risco o futuro da biosfera5 . Boff prope um pacto coletivo em defesa da terra e afirma que a humanidade hoje caminha sob a metfora do Titanic, nos termos seguintes: H um risco de que a humanidade, se no despertar, tenha o mesmo destino do Titanic, isto , o Titanic vai afundando, o planeta terra afundando e a humanidade distrada, festeira e inconsciente afunda junto. E quando se d conta j tarde demais, e nada poder fazer. Ento eu acredito na capacidade do ser humano de se mobilizar, introduzir polticas salvacionistas, mudar estratgias de produo, que sejam menos destrutivas, dar um outro fim a sua vida, que no s acumular bens materiais, mas tambm bens espirituais, solidariedade, convivncia, de harmonizao, de leveza na vida. E tudo isso no se faz sem um forte ingrediente tico-espiritual, onde o ser humano descobre outros valores, que no sejam meramente aqueles da produo6 . 56
A globalizao e suas crenas paradoxais. O professor Roberto Aguiar percebe a fragilidade e o carter transitrio desse mundo de poucos includos e muitos excludos7 , em algumas crenas paradoxais que merecem destaque: a da inter-relao de todo o globo, mas com a prevalncia hegemnica de poucos; a do mercado, como mo invisvel, reguladora da sociedade, mesmo que ele seja absolutamente atico, especulativo e atrado pelo lucro otimizado; a da prevalncia da cultura das metrpoles sobre a diversidade de manifestao das sociedades, s que isso mata a criatividade e as contribuies plurais que a prpria economia pode receber; a da informao on line, instantnea, para todo o globo, mas uniformizante e indutora de seus consumidores; a da civilizao do conhecimento, que significa tecnolgico, mas, tambm, excluso, desemprego, dilacerao de pases e enfraquecimento da humanidade como um todo; a da globalidade das crises, que devem ser internacionalmente resolvidas, mas que envolvem pases e sociedades que poderiam viver por si, sem essa perversa participao; a do fim da histria, por ter a humanidade chegado a seu ponto final na evoluo, o que faz restar ao seres humanos to-somente seu sucesso ou fracasso individual; a do realismo poltico, econmico e social, significando o fim do direito de sonhar e prever; a da disputa e a do combate como motores dos avanos da sociedade, o que mata toda possibilidade de solidariedade, considerada como atitude romntica; a da religio como freio ou estimulao de prticas preconceituosas ou discriminatrias, j que a verdade e a salvao so problemas individuais de escolhidos, impedindo o amor, visto to-somente como uma afirmao retrica; a da natural desigualdade de oportunidade entre os seres humanos, o que cliva a humanidade em seres superiores e inferiores e resgata o lado perverso das velhas doutrinas de predestinao, alm de ressuscitar, de forma sofisticada, os recentes horrores histricos do fascismo e do nazismo;
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a do consumo como instrumento de realizao humana, o que ocasiona evidente desligamento e alienao dos seres humanos em relao aos problemas e engendra cabeas sem ontem nem amanh, sem o outro e sem sonhos, a no ser o de ter ou conseguir, de qualquer forma, dinheiro para consumir, ou simplesmente sobreviver e envolver-se na iluso fugaz de fora e eternidade; a da educao pragmtica, para o mercado, para a desigualdade, para a eliso do tico, do sensvel, do passado, da Terra, da diferena, o que facilita a dominao, a manipulao dos desejos e o ocultamento da situao real de cada um; a da predominncia da opinio pblica, que mais um constructo induzido de opinies, desejos, crenas e perspectivas criadas pelas tecnologias de mdia e orientadas por gostos, necessidades criadas e imagens virtuais obscurecedoras de conscincias, a retirar das pessoas a concretude da cidadania e a transform-las em consumidores abstratos;8 Opondo a globalizao mundializao, Roberto Aguiar compreende a primeira como o estgio avanado de um padro civilizatrio marcado pelo patriarcalismo, pela guerra, pela competio, pela diviso do ser humano em relao natureza, pela desigualdade social, pela clivagem de gneros e pela crescente excluso.9 Como resposta alternativa globalizao, esse autor prope, inclusive prevendo a possibilidade de serem utilizados revolucionariamente os meios tecnolgicos, a informtica, a automao, a mdia para o redirecionamento dos caminhos paradigmticos do mundo, pautas temticas que priorizem a solidariedade, a partir da aceitao do outro, do diferente, do outro de todo gnero; da aceitao dos desejos como instrumento de avano nas relaes entre os seres humanos; da real isonomia entre eles, entendidos como detentores de direitos iguais; das mudanas atitudinais que tornem o econmico um instrumento de planificao humana, e no um determinante inexorvel contra o qual no podemos lutar; de se considerar a interioridade humana como um especo to complexo quanto o cosmos, e, por isso mesmo, o bero de toda criatividade, de tudo que novo, do maravilhoso e do perverso, sede de liberdade e da servido, da autonomia e da resistncia s coaes; de entender que a riqueza da humanidade est na diversidade de suas criaes culturais, com o abandono de uma linearidade evo58
lutiva, hoje negada pela prpria biologia; da construo de uma relao ser humano/natureza que parta do pressuposto de que primeiro um ser da natureza, e no um sujeito que a domina para construir seu mundo, donde decorre a necessidade da construo de uma sociedade humana em que a sustentabilidade e o dilogo cultura/natureza sejam a base do estabelecimento das relaes humanas, da produo, da poltica e do prprio auto-entendimento do ser humano10 . Hoje conhecemos as conseqncias excludentes da globalizao neoliberal. J no nos permitido entender essa forma de internacionalizao como processo natural, com o qual no nos resta outra alternativa seno nos resignar. O aumento da polarizao entre pases ricos e pobres e, como lembra Sousa Santos, entre pobres e ricos de cada pas, fez com que, a partir da dcada de 90, novos movimentos de resistncia, rurais e urbanos, comeassem a surgir, reclamando por uma globalizao alternativa. Perplexidades e desafios Em Pelas Mos de Alice11 , Boaventura de Sousa Santos formula algumas de suas perplexidades analticas diante das transformaes em curso no fim do sculo, enunciando as vias pelas quais podem se transformar em motivos de criatividade sociolgica. Este trbalho toma como ponto de partida, em seu enquadramento analtico global, as perplexidades de Sousa Santos e procura, em seu objeto especfico, dar conta do desafio de atingir a criatividade necessria compreenso do novo tempo. De forma resumida, as perplexidades do autor ser assim descritas: A) Primeira perplexidade: os problemas mais absorventes nas agendas polticas de diferentes pases so problemas de natureza econmica: inflao, desemprego, crise financeira do Estado-Providncia, dvida externa, poltica econmica em geral. O mesmo se passa na poltica internacional: integrao regional (UE, CEI, Cone Sul etc), protecionismo (Uruguai Round, Fortaleza Europa), ajuda externa etc. Nos ltimos dez anos, a teoria sociolgica tem desprezado o econmico em detrimento do poltico, do cultural e do simblico (desvalorizao dos modos de produo em favor dos modos de vida). A crtica ao marxismo tem a ver com essa desvalorizao. Essa contradio real? Sendo, estaremos a falhar no alvo analtico e a cavar nossa prpria marginalidade? Ou ser que
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esses diferentes fatores e conceitos e as distines em que assentam (economia, poltica, cultura), todas legadas do sculo XIX, esto hoje superadas e exigem uma reconstruo terica radical? E, nesse caso, como faz-la? B) Segunda perplexidade: Nos ltimos dez anos vemos uma crescente intensificao das prticas transnacionais, internacionalizao da economia, translocalizao macia de pessoas como migrantes ou turistas, redes planetrias de informao e comunicao transnacionalizao da lgica do consumismos destas transformaes. Por outro lado, em conseqncia, vemos a marginalizao do Estado nacional, a perda de autonomia e de sua capacidade de regulao social. O que nos remete a uma espcie de paradoxo, uma vez que na nossa vida cotidiana raramente somos confrontados com o sistema mundial e, ao contrrio, somos obsessivamente confrontados com o Estado que ocupa pginas no noticirio de rdios e tvs, que tanto regulamenta nossas vidas para regulamentar, como para desregulamentar12 . Desse quadro, Sousa Santos faz emergir algumas interrogaes principais: ser o Estado nacional uma unidade de anlise em via de extino, ou pelo contrrio, hoje mais central do que nunca, ainda que sob a forma ardilosa da descentralizao? Ser que o intervencionismo social do Estado vai assumir a forma do intervencionismo no estatal? Ser que o Estado vai criar uma sociedade civil sua imagem e semelhana? C) Terceira perplexidade: O regresso do indivduo: o esgotamento do estruturalismo trouxe consigo a revalorizao das prticas e dos processos, e nuns e noutros, a revalorizao dos indivduos que os protagonizam. Anos de anlise da vida privada, do consumismo e do narcisismo, dos modos e estilo de vida, do espectador ativo da televiso, das biografias, das trajetrias de vida, anlises servidas pelo regresso do interacionismo, da fenomenologia, do micro em detrimento do macro. Por outro lado, o indivduo parece menos individual do que nunca, a vida ntima to pblica, a vida sexual codificada, a liberdade de expresso inaudvel e sujeita a critrios de correo poltica, escolhas derivadas de escolhas feitas por outros antes etc. Sousa Santos indaga: Ser que a distino indivduo-sociedade outro legado oitocentista de que devemos nos libertar? Ser que nos libertamos cedo demais do conceito de alienao? Como fazer vingar a preocupao tradicional da sociologia com a participao e com a criatividade social, numa situao em que 60
toda espontaneidade do minuto se transforma, no minuto dois, em artefato miditico ou mercantil de si mesma? D) Quarta perplexidade: No incio do sculo XX, as clivagens sociopolticas se apresentavam de forma acentuada e profunda, entre socialismo e capitalismo, entre revoluo e reforma, e acabaram por se inscrever na tradio das cincias sociais. Desde o fim do sculo, Boaventura de Sousa Santos percebe o desaparecimento ou atenuao dessas clivagens e sua substituio por um consenso a respeito de um dos paradigmas sociopolticos da modernidade: a democracia. Se a democracia no questionada, todos os seus conceitos satlites tm sido questionados e declarados em crise: da patologia da participao refletida no conformismo e na apatia poltica patologia da representao, sob a forma da distncia entre eleitos e eleitores, ensimesmamento dos parlamentares, marginalizao e governamentalizao dos parlamentos. Como salienta Sousa Santos, se atentarmos para a histria europia desde meados do sculo XIX, verificamos que democracia e liberalismo econmico sempre foram m companhia um para o outro. Quando o liberalismo econmico prosperou a democracia sofreu e vice-versa13 . So decorrentes desse panorama as seguintes interrogaes: Ser que o triunfo da democracia, que liquidou o conflito leste-oeste, se articula com o triunfo do neoliberalismo, de que resultar o agravamento do conflito norte-sul? Ser que esses dois triunfos conjuntos vo criar novos conflitos norte-sul, dentro do Norte como dentro do Sul? Como vamos analisar sociedades que so o Sul do Norte (Portugal) ou o Norte do Sul (Brasil)? E) Quinta perplexidade: a intensificao da interdependncia transnacional e das interaes globais faz surgir relaes sociais que parecem mais desterritorializadas, ultrapassando as fronteiras, at agora, policiadas pelos costumes, pelo nacionalismo, pela lngua, pela ideologia e, muitas vezes, por tudo isso, ao mesmo tempo. Em contrapartida, h um desabrochar de novas identidades regionais e locais aliceradas na revalorizao do direito s razes (em contraposio ao direito escolha): localismo, simultaneamente novo e antigo, antes considerado pr-moderno, agora classificado como ps-moderno, e com frequncia adotado por indivduos translocalizados, no podendo ser explicado como genius loci, isto , por um sentido de lugar especfico. Mas assenta-se sempre na idia de territrio, seja ele imaginrio ou simblico, real ou hiper-real. O aumento da mobilidade transnacional inclui fenmenos muito diferenREVISTA DE DIREITO UPIS, Braslia: 53 67, janeiro 2003
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tes e contraditrios: por um lado, a mobilidade de quem tem a iniciativa dos processos transnacionais que criam a mobilidade, o executivo da grande firma multinacional, o cientista entre congressos ou turistas; por outro lado, a mobilidade de quem sofre esses processos, ou seja, o refugiado, o emigrante, o ndio ou o nativo deslocado de seu territrio ancestral. Acresce que a mobilidade transnacional e a aculturao global de uns grupos sociais parecem correr de par com o aprisionamento e a fixao de outros grupos sociais. Ex: os camponeses da Colmbia contribuem, ao cultivar a coca, para a cultura transnacional da droga e dos modos de vida desterritorializados que lhes so prprios, mas esto presos mais do que nunca a seus lugares de nascimento e trabalho. Sousa Santos sugere as interrogaes que seguem: Ser que a dialtica de territorializao/desterritorializao faz esquecer as velhas opresses? E ser que a velha opresso de classe - de que a sociologia internacional corre o risco de se esquecer prematuramente porque transnacionvel, faz esquecer, ela prpria, a presena ou o agravamento de velhas e novas opresses locais, de origem sexual, racial, tnica? A idia de reinveno da emancipao social Cercada de perplexidades e diante de tantos desafios terico/epistemolgicos, o encontro com as ltimas obras do professor Boaventura de Sousa Santos, Pelas Mo de Alice e A Crtica da Razo Indolente, incitou-me o desejo de engajar-me na sua proposta de reconstruo da emancipao social, especialmente a partir de experincias bem sucedidas em reas de produo alternativa e democracia participativa, localizadas em pases do sul. Nesse contexto, compreender o papel e os sentidos emancipatrios do direito e da cidadania nesse incio de sculo o desafio central deste trabalho. Aprender com o Sul, como indica Sousa Santos, revela sua concluso de que a Europa e os EUA, alm de terem produzido experincias altamente destrutivas em termos de genocdio, promoveram, por outro lado, o que chama de destruio do conhecimento. Assim, para nosso autor, essas teorias e conhecimentos produzidos devem ficar no sculo XX., acentuando que eles foram importantes, eles representaram todo um ciclo. Mas hoje precisamos de outros conhecimentos, e esses vm do Sul, vm de todos esses povos que sofreram o colonialismo e o imperialismo, que produziram saberes importantssimos, mas que ficaram completamente esquecidos.14 62
Nessa conjuntura, em que est proposta uma mobilizao alternativa, configurando-se em novas alianas entre os movimentos sociais no sentido de criao de novos direitos, que exijam novas formas de redistribuio dos recursos e de resistncia s formas novas de imperialismo, surge o que Sousa Santos chama de fair trade (comrcio justo), em contraposio ao free trade (comrcio livre), como uma forma de comrcio emergente, assim descrito: Funciona como um comrcio em que os produtos foram feitos de acordo com determinadas caractersticas: salrios justos, em condies ecolgicas equilibradas, sem discriminao aos sindicatos, sem trabalho infantil, sem trabalho escravo. O comrcio justo no olha s para a qualidade do produto, mas para a qualidade do processo, como foi produzido.15 Nessas circunstncias, surge uma sociedade civil alternativa, transgressora, que difere da sociedade civil global hegemnica, gerando novos saberes e novas prticas, uma cidadania emergente. O fato que as sociedades geradas pelo paradigma da modernidade acabaram girando em torno da economia capitalista, movendo-se pela competitividade e pela exaltao do indivduo, afastando-se das energias emancipatrias, estas movidas pelas dimenses da solidariedade e da cooperao. Quando penso nestes tempos em que vivemos, lembro-me de Lucas, suas lutas com a hidra, fabuloso conto de Cortzar 16 . A tormenta que, como em Lucas, vivencio pela vocao policefalia, pelo convvio com mltiplos de mim mesma, resulta, com urgncia, no desejo de encontrar conforto no encontro com uma nica razo, capaz de me conferir identidade epistemolgica e existencial. Mas, como Lucas, percebo quanto no fcil matar a hidra, porque se para matar a hidra deve cortar-lhe as numerosas cabeas (de sete a nove segundo os autores ou bestirios consultveis), preciso deixar-lhe pelo menos uma, posto que a hidra o prprio Lucas e o que ele gostaria de sair da hidra, mas ficar em Lucas, passar de poli a unicfalo.17 Eis que, afinal, concordo com Lucas em que ser hidra condio inexorvel e em que de nada adianta cortar as cabeas, vez que voltam a crescer e, ademais, com o tempo, provvel que outras venham a lhes somar. Mas no s.
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Pensando sobre esse incio de sculo, com mais apuro, comeo a sentir algum prazer com essa identidade hdrica, polifnica e polivox. Suely Rolnik, ao referir-se especialmente defasagem de nossas vidas em relao atualidade de nossas experincias, constante desmontagem de territrios e necessidade de montagem de outros novos, acentua que quando na desmontagem, perplexos e desparametrados, nos fragilizamos, a tendncia adotar posies meramente defensivas. Por medo da marginalizao na qual corremos o risco de ser confinado quando ousamos criar qualquer territrio singular, isto , independente de serializaes subjetivas; por medo dessa marginalizao chegar a comprometer at a prpria possibilidade de sobrevivncia(o que plenamente possvel), acabamos reivindicando um territrio no edifcio das identidades reconhecidas.18 A esse respeito, lembro-me, especialmente, da voz que me ensinou a pensar por meio das complexidades de mundo. Lembro-me de Roberto Lyra Filho, do seu incentivo formao de mentes inquietas, heterodoxas e abertas aos pluralismos de todos os gneros. Ao pensar nesses tempos inquietos, reavivam-se as lies do Mestre, especialmente de quando nos falava acerca da teoria do homem como resultante da prxis humana e indicava suas atitudes fundamentais, seis aspectos, governados por verbos que exprimem a sua tnica: fazer (atitude tcnica), explicar e compreender (atitude cientfica), fundamentar (atitude filosfica), intuir e mostrar (atitude artstica), crer (atitude mstica) e divertir-se (atitude ldica). 19 E no seria a integrao harmnica das atitudes fundamentais do homem a proposta holstica de compreenso do mundo? No h como, aqui, tambm, no dialogar com Luis Alberto Warat, como forte influncia no cultivo de uma imaginao heterodoxa e no incitamento para um radical deslocamento das certezas epistemolgicas da cincia moderna para outras direes e sentidos, repletos de incertezas e compromissados com uma nova tica de compromisso com o outro. Com ele aprendi a correr riscos, inclusive o de atravessar com meu corpo o que escrevo: Escrever sempre correr o risco de devolver ao desejo sua liberdade.20 Pensar nas contribuies de Lyra e Warat para os sentidos emergentes de novas prticas e novos saberes faz com que me recorde, em seqncia, do pensamento de Edgard Morin, com sua tica da complexidade. Em Morin, todo e qualquer conhecimento no pode evitar o enfrentamento com a complexidade: 64
Complexus significa o que foi tecido junto; de fato, h complexidade quando elementos diferentes so inseparveis constitutivos do todo (como o econmico, o poltico, o sociolgico, o psicolgico, o afetivo, o mitolgico), e h um tecido interdependente, interativo e inter-retroativo entre o objeto de conhecimento e seu contexto, as partes e o todo, o todo e as partes, as partes entre si. Por isso, a complexidade a unio entre a unidade e a multiplicidade. Os desenvolvimentos prprios a nossa era planetria nos confrontam cada vez a mais e de maneira cada vez mais inelutvel com os desafios da complexidade. 21 Nesse quadro, vejo a emergncia de uma forma de pensar feminina. Uma nova forma de pensar o novo tempo, que representa uma energia oposta masculina. Energias que condicionam nossos modos de desejar e que esto presentes em todos ns. Falo de uma energia que se move pela intuio. Estou me referindo a uma intuio, que, ao negar a razo instrumental, vai mostrando o quanto o processo de conhecimento pode ser construdo de outras formas que no aquelas que os manuais metodolgicos querem. Percebo a produo de novos saberes como autobiogrfica. Vejo o quanto precisamos falar a partir do interior do nosso prprio objeto. E falar com o imaginrio feminino emergindo. Falar do lugar das complexidades, subjetividades, incertezas, imprevisibilidades. O feminino, como um lado da energia do desejo, que Warat v se manifestar como o despertar das diferenas, para produzi-las com o outro. A alteridade construda a partir do feminino como resultado do masculino posto em crise e que passa a fundar nossa prpria poltica de libertao.22 E, aqui, a metfora da hidra de Cortzar encontra o sentido que lhe atribuo, a hidra como a razo transmoderna, feminina, capaz de pensar a complexidade da existncia humana e de suas relaes sociais. Uma razo que se nega a aceitar uma cosmoviso imobilizadora do mundo. E quem sabe, para que minha motivao em busca de sentidos para a vida venha a se fortalecer, encontrar nessa identidade com a hidra, que sempre me excluiu dos confortveis estatutos epistemolgicos hegemnicos, as condies de possibilidade para participar da busca de pautas novas para a cidadania na ps-modernidade, com vistas a uma globalizao alternativa. Notas
1 TOURAINE, Alain. A hegemonia dos Estados Unidos e a guerra islmica. Artigo publicado no jornal Correio Braziliense, 14 de setembro de 2001, p. 5.
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2 Bauman, Zigmunt. O desafio tico da globalizao. Opinio, Correio Braziliense, 21 de julho de 2001. p 5. 3
Idem, ibidem. Idem, ibidem.
BOFF, Leonardo. Princpio da Compaixo e Cuidado. Petrpolis, RJ, Editora Vozes, 2000, p.7. BOFF, Leonardo. In: tica da vida, entrevista concedida em www.Letraviva.net, em 29/05/ 2001.
7 AGUIAR, Roberto. Os Filhos da Flecha do Tempo - Pertinncias e Rupturas. Braslia, Editora Letraviva. 2000. p 47. 8
AGUIAR, Roberto. Op. cit. p. 148-149. AGUIAR, Roberto. Op. cit, p. 157. AGUIAR, Roberto. Op. cit. p. 160-161.
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11 SOUSA SANTOS, Boaventura. Pelas Mos de Alice: o social e o poltico na ps-modernidade. So Paulo: Cortez, 1999, p 19-22. 12
SOUSA SANTOS, Boaventura. Op. cit., p. 20. SOUSA SANTOS, Boaventura. Op, cit. p. 22. Idem,ibidem. (SOUSA SANTOS, Boaventura. Op. cit., p. 34.) BOFF, Leonardo. In: entrevista citada
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CORTZAR, Jlio. Um Tal de Lucas. Trad. Remy Gorga Filho. Rio de Janeiro: Nova Fronteira, 1979, p 11. CORTZAR, Jlio. Op. cit., p. 11.
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18 GUATTARI, Flix & ROLNIK, Suely. Micropoltica - Cartografias do Desejo. Petrpolis: Vozes, 1986, p. 12. 19 LYRA FILHO, Roberto. Filosofia Geral e Filosofia Jurdica em Perspectiva Dialtica. Comunicao ao 1 Encontro Brasileiro de Filosofia do Direito, Joo Pessoa, 1980, in Revista TRT* R. Belm,15(28):57-2. jan/jul. 1982. 20 WARAT, Luis Alberto. A Cincia Jurdica e seus dois maridos. Santa Cruz do Sul: EDUNISC, 2 ed., 2000, p. 11. 21 MORIN, Edgard. Os Sete Saberes Necessrios Educao do Futuro. So Paulo: UNESCO/ Cortez Editora, 2000, p. 38. 22
WARAT, Luis Alberto. Op. cit., p. 26.
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Resumo Vivemos tempos de perplexidade e desafios. O pensamento contemporneo, radicado numa razo que h muito deixou de explicar a totalidade das transformaes planetrias, v-se abalado em seus paradigmas fundamentais. O presente artigo trata da transio paradigmtica no conhecimento do Direito, do Poder e da Poltica. Busca as pistas epistemlogicas que possam conduzir emergncia de novos paradigmas gnosiolgicos. Ciente de que no h certezas a serem buscadas, procura-se, pela dvida a respeito das verdades estabelecidas, novo modo de pensar uma sociedade mais justa e livre. Palavras chave: pensamento contemporneo, transformaes planetrias, transio paradigmtica, direito, poder, novos paradigmas gnosiolgicos Abstract The article deals with the paradigmatic transition concerning knowledge in the areas of Law and Politics. It explores epistemological pathways that might lead to the emergence of new paradigms of knowledge that allow new ways to build a society with freedom and justice. Key words: contemporary thought, paradigmatic transition, Law, power, paradigms of knowledge Resumen El artculo trata de la transicin de paradigmas de conocimiento en los campos del Derecho y de la Poltica. Explota rutas epistemolgicas que lleven a la emergencia de nuevos paradigmas de conocimiento que a su vez permitan nuevas posibilidades de construir una sociedad ms libre y justa. Palabras clave: pensamiento contemporneo, transicin de paradigmas, Derecho, poder, paradigmas del conocimiento
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Beatriz Bartoly
Bacharel em Direito, especialista em meio ambiente, Mestre em Filosofia, Doutoranda em Histria, professora do Departamento de Direito UPIS.
Da Justia, a clava forte: Direito, meio-ambiente e cidadania
Introduo Tendo recebido de Deus a misso de utilizar este esplndido joguete que a Natureza, o homem vai, com efeito, comportar-se para com ela como um engenheiro que j no tem de gerir nela qualquer valor. Robert Lenoble1 Vivemos ao longo de nossa breve histria tentando equacionar a inequacionvel equao que fundamenta a nossa msera e trgica condio humana: nossos anseios, desejos, necessidades bem como nossas ganncias so potencialmente infinitos, porm a base material capaz de satisfaz-los finita e limitada. A disputa, a guerra, a tirania e a opresso parecem inevitveis... no, no so! Inevitvel para ns lutar pela JUSTIA, posto que s ela pode operar o milagre matemtico de equacionar o inequacionvel. Quem pode dizer aonde est a justa medida que separa o seu direito do meu? Quem pode demarcar, com preciso, o limite, a fronteira entre aquilo que meu, por direito e aquilo que seu? Quem saberia dizer o que se deve dar a cada um? Ser que o Direito, em nossas mos, no tem se transformado em um mero instrumento de corte e medio? Um instrumento preciso e utilssimo para degolar a cabea dos oprimidos e lustrar as botas do poder? Ser que ns nos esquecemos que a nossa mais sagrada de todas as carreiras posto que nossa misso lutar pelas garantias fundamentais que nos asseguram a vida e a liberdade, valores supremos da existncia humana? Precisamos rever nossos conceitos de justia: nosso drama no somente uma questo de justia social. Precisamos de uma justia ambiental, posto que estamos esquecendo de inserir no enredo da nossa inequacionvel equao as outras formas de vida do planeta que tem tanto direito existncia quanto tm os nossos filhos que, alis, no tero l muitas chances de sobreviverem sem elas. Urge, portanto, que paremos para pensar, e pensar, em primeiro lugar, o prprio pensamento, essa estrutura de pensamento enviesada e tortuosa que nos fez acreditar que somos o mximo, a coroa da criao e que temos, por conseguinREVISTA DE DIREITO UPIS, Braslia: 69 81, janeiro 2003
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te, direito de massacrar no s a ns mesmos, bem como a tudo o que existe sob os cus. 1. A estrutura do pensamento moderno O sculo XVI foi marcado por profundas transformaes na Weltanschauung do homem ocidental. As coordenadas espao-temporais alargaram-se ao infinito (tal qual insinua o uso da perspectiva pelos pintores renascentistas), abrindose, literal e metaforicamente, em novos horizontes. As doutrinas filosficas e cientficas da antigidade so redescobertas, e, a partir delas torna-se possvel constituir uma sabedoria nova, oposta s concepes que prevaleceram na idade mdia. a poca dos grandes descobrimentos martimos, trazendo em seu rastro outras terras, outros povos. Surge uma nova imagem geogrfica do mundo, simultaneamente ao renascimento da antigidade greco-romana. Todo esse ambiente de efervescncia, que caracteriza a cultura do renascimento, induz, necessariamente, rejeio das idias at ento em vigor, garantidas e sancionadas, sobretudo, pela mo de ferro de autoridades que, agora, comeam a ser contestadas. Apropriando-se de um dito de Marx, podemos dizer que nesta poca tudo o que slido desmancha-se no ar: a unidade poltica, religiosa, espiritual da Europa; as afirmaes da cincia e da filosofia medievais (de fundo, principalmente aristotlico); a autoridade da verdade revelada atravs da sagradas escrituras, posta agora em confronto com as novas descobertas cientficas; o prestgio da Igreja e do Estado abalados pela Reforma e pelas guerras de dissidncia. Alm de tudo isso, quando o homem europeu descobre que existem outros povos que vivem segundo outros padres, bem diferentes dos que lhe pareciam os nicos legtimos; que existem outras verdades alm das quais julgava como verdadeiras, instaura-se um clima de descrena e dvida... Ao final das contas em que podemos crer? Que conhecimento pode ser digno de confiana e credibilidade? Como extrair certezas de dados incertos jogados ao acaso em um mundo mltiplo e mutvel onde as antigas leis e os antigos sistemas parecem no mais ter lugar? E, afinal, em que consiste o prprio conhecimento? Que nos importa inquirir sobre o ser das coisas, sobre a essncia ltima se a prpria possibilidade de conhecimento parece incerta? Como pesar, medir, julgar, avaliar, como proceder a fim de separar o certo do errado e encontrar a certeza em meio s dvidas? A primeira reao a esse estado de coisas foi o ceticismo. 70
Francisco Sanchez, Michel de Montaigne, Agripa de Nettes, entre outras figuras da poca, foram os expoentes dessa corrente. O Homem nada sabe porque nada . S h opinies neste mundo incerto. O homem nada pode conhecer com segurana, nem ao mundo, nem a si mesmo. S o que resta, ento, renunciar certeza. Ao final do sculo XVI, contudo, comea a esboar-se um movimento de reao ao ceticismo, primeiramente no campo religiosa, com o francs Pierre Charron, que extrai do prprio ceticismo uma indireta defesa da f. A crtica cptica destri a si mesma, as provas a favor de alguma coisa de nada valeriam, mas tambm as provas contra seriam sem valor. Assim, perante as incertezas da razo natural, exalta-se a certeza sobrenatural da f. Contudo, o fidesmo no teve ampla repercusso, frente derrocada de toda uma viso de mundo e de toda uma concepo de cincia e filosofia, que alimentavam o ceticismo. No campo filosfico e cientfico, a superao das incertezas no poderia advir de correes parciais, calcadas nos restos mortais do mundo medieval. Apresentava-se impraticvel a alternativa de tentar aproveitar as runas da viso de mundo medieval. Construo que fora edificada para outros fins. Mister fazia-se comear tudo de novo, encontrar um novo ponto de partida, um novo paradigma, um novo itinerrio que conduzisse, com segurana, a certezas cientficas universais. As mltiplas opinies eram caminhos inseguros que no levavam a nenhuma meta definitiva e estvel. Era necessrio, portanto, que se encontrasse o caminho certo, aquele que se impusesse sobre todos os demais como o nico legtimo porque o nico capaz de escapar aos labirnticos meandros de incertezas e estreis construes verbais, para conduzir descoberta de verdades permanentes em meio ao caos das mltiplas opinies. Era preciso encontrar a via (hdos) que conduzisse meta. Era preciso encontrar um mtodo. Quando queremos compreender qualquer fenmeno, devemos, antes de tudo, proceder a uma observao atenta para posterior anlise desse fenmeno. E, para tanto, fundamental estabelecer um mtodo de ao, mas um mtodo cientfico. Mas o que faz um mtodo se tornar cientfico? O mtodo deve apresentar todo um crculo racional lgico, ou seja, adotar um mtodo significa adotar toda uma forma de tratar o objeto em estudo. E essa forma deve obedecer uma determinada seqncia de procedimentos. Assim temos as seguintes fases:
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1) 2) 3) 4) 5)
Observao Anlise Formulao de hipteses explicativas Experimentao Verificao das hipteses e formao de concluses
Passando por todo esse crculo metodolgico, o fenmeno observado seria conhecido de forma mais ampla e possivelmente explicado. Disto acima exposto, atentemos ao seguinte: adotar um mtodo adotar uma determinada forma de tratar o objeto. O ponto mais importante de qualquer processo compreensivo est justamente a: essa ou aquela forma de tratamento est intimamente ligada prpria viso de mundo de determinada poca. Ou seja, a prpria estrutura mental, a maneira como esse objeto percebido pelo ser que compreende. Em suma: A relao entre sujeito e objeto do conhecimento fundamental para a compreenso do pensamento de determinada poca. Paremos, no entanto, por um momento e atentemos para o que acabou de ser afirmado no pargrafo anterior. Um dos marcos distintivos da modernidade est justamente a, nesse ponto essencial, qual seja: a ciso entre sujeito e objeto. O Homem , de fato, uma inveno recente, como afirmou Foucault. Foi justo por volta do sculo XVI que surgiram disposies de saber centradas no noo de Homem. Com o Renascimento o Homem comea a separar-se da grande ordem do mundo, para ser espectador privilegiado. Mais do que isso: ele torna-se o organizador dessa ordem. Surge a conscincia, e essa descoberta da subjetividade torna-se, desde o sculo XVII, a garantia do conhecimento. O eu penso de Descartes, o ponto de partida de toda certeza, inclusive da existncia do mundo. Mas essa certeza a da representao, um modo de tornar o mundo novamente presente (e o que o teria tornado ausente?) como objeto, tanto do conhecimento, quanto da ao humana. A cincia moderna desenvolve-se sob o signo da representao, da Heidegger dizer que essa nova concepo do mundo surge quando o prprio mundo torna-se uma concepo. O pensamento moderno desenvolveu-se em meio a conflitos que fragmentaram o mundo. Em contraste com a realidade, tal pensamento marcado pela confiana na razo. Contudo esse racionalismo bem diferente da maneira como a razo era encarada anteriormente. 72
Desde a antiga Grcia a razo pde se pretender abarcar o mundo porque, de certa forma, o prprio mundo era concebido com algo racionalmente ordenado e unificado. No mundo moderno, no entanto, essa imagem unificada j no existe: no h mais a plis, o imprio ou uma nica Igreja. A realidade apresenta-se mltipla, dispersa e relativa. A prpria busca de um centro acaba por ser desconsiderada. O nico centro a prpria razo. Cabe, ento, a ela reunificar o mundo, reproduzi-lo, represent-lo. Mas tornar de novo presente a imagem unificada do mundo tambm destruir o que se apresente como disperso e desconexo. Por isso a representao nega e ultrapassa a realidade visvel e sensvel, e produz um outro mundo que se torna racionalmente compreensvel, j que reordenado pela prpria razo. Os aspectos sensveis so abstrados do mundo fenomnico, e a realidade passa a ser representada como um sistema de relaes matemticas. A cincia passa a utilizar modelos e concepes mecanicistas, considerando-os apenas como meios de descrio racional, e no como explicaes da essncia do mundo. O mundo do fsico uma traduo, em smbolos, do mundo dos fenmenos, tornando-os mais suscetveis de manipulao matemtica, e cujas conseqncias podem, facilmente, ser referidas a fenmenos externos. O conceito de cincia, tal como o conhecemos, vem como as prticas que conformam os saberes que ele designa encontram-se substantivamente marcados pelos axiomas da racionalidade moderna, cujo anseio mximo, esteja ele expresso ou velado, a conquista racional da natureza. Com a modernidade o fazer cientfico passa a articular-se a partir da dicotomia entre o sujeito e o objeto. 2 A partir desta disjuno entre a res cogitans e a res extensa, o pensamento moderno buscou um srie de referenciais capazes de dar conta da descontinuidade radical que se instalou entre a cultura e a natureza. Buscou, tambm, afirmar o homem como sujeito, como razo em meio ao mundo irracional da natureza. Esta, no tinha sentido prprio e era movida pela necessidade, unicamente. Ou seja, a natureza reduziu-se ao nvel objetal, e com isto tornou um reles objeto de conquista. A modernidade nasce com a inabalvel convico de que a dicotomia sujeito/objeto real. E como se estrutura a ordenao do real na modernidade? Para a modernidade, a prpria razo de ser do homem est justamente a, na ordenao do real. A natureza, vista como uma engrenagem mecnica, um conjunto de estruturas quantificveis, necessita da razo humana para cumprir o seu fim. A cincia e a filosofia modernas desenvolveram-se sob a gide dessa compulso pela ordem. Toda a sua teoria e metodologia nisso se basearam. Em decorrncia desta concepo paradigmtica da ordem, a natureza passa a ser vista como um
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conjunto de partes que podem ser conhecidas independentemente do conhecimento do todo, ocasionando o desenvolvimento de saberes compartimentados cada vez mais especializados, distanciando cada vez mais o homem do conhecimento do Todo. O universo, a natureza e a sociedade humana foram concebidos como expresso das leis de ordenao, que articulavam regularidades que podiam ser traduzidas em termos de relao causal simples. O mundo-mquina era concebido como uma entidade simples, quantificvel, formada de partes igualmente simples e quantificveis, desprovidas de singularidade e isoladas num espao indiferente. Imune degradao e ao aleatrio. Na verdade, o objetivo ltimo da cincia moderna era desvendar a natureza, e nisto em nada se diferenciava de nenhuma outra civilizao que tenha existido sobre a terra, em qualquer poca, em qualquer lugar. O que caracteriza o projeto da modernidade acreditar que pode alcanar este objetivo exclusivamente atravs da razo. A aventura da cincia moderna prosseguiu com suas ambies desmedidas, isolando os fenmenos, suas causas e efeitos, para poder decifrar o segredo de suas regularidades e, com isto, desmascarar a natureza. A prtica do mtodo cientfico moderno, assentada sobre o princpio da simplificao, acabou por desembocar no desejo de manipular os sistemas naturais, nisto incluindo-se o prprio corpo humano. Tudo no passa de mquinas, engrenagens e mecanismos. O homem concebido como senhor da natureza: eis o papel que a cincia e a filosofia modernas viam para o gnero humano. Como herdeiros de Babel, os pensadores modernos pretendiam tomar os cus pela fora... da razo. Assim concebido como pice da evoluo, o homem tornou-se o ente em funo do qual todos os demais entes eram definidos e explicados. O homem o mtron, o padro, o cnon e o limite mximo de tudo o que foi criado. Quanto vo antropocentrismo! Pura vaidade infundada! De certo no foi nada disto que Protgoras de Abdera tinha em mente ao afirmar que o homem a medida de todas as coisas. Acreditamos que atravs da tcnica, da conceitualizao e da cincia tudo podemos. Nossa razo o poder supremo do universo. No h nada que ela, com tempo e mtodo, no consiga explicar e controlar. A concepo maqunica do universo e de tudo o que nele existe, para a modernidade, mais que uma metfora, uma verdadeira metafsica. Esta a crena que nos move: a viso do mundo como uma totalidade cuja estrutura idntica soma de suas estruturas-partes, as quais podem ser montadas e desmontadas, e, conseqentemente, substitudas vontade. Podemos tambm manuse-la, test-la 74
e experiment-la ao nosso bel-prazer, j que estas operaes em nada influenciam o comportamento geral do mecanismo. 2. A crise da razo instrumental e a busca de novos paradigmas O que est ocorrendo? A filosofia, de acordo com sua autoconscincia moderna, pretende ser investigao que, inevitavelmente, no devia solucionar as questes decisivas mas deix-las em aberto a favor da permanente reflexo e pesquisa. Se fosse to leviana em oferecer uma resposta definitiva a uma questo essencial, teria ferido o seu prprio princpio bsico de ser investigao. O pensamento investigador aposta na possibilidade de as coisas serem tambm diferentes porque pretende ser um pensamento do real e no um jogo das contas de vidro autolgico. A pior coisa que poderia ocorrer para um esprito investigador seria a descoberta, por uma catstrofe epistemolgica de extenso desconhecida, como tudo realmente . Se tudo de repente fosse assim e no assado, a possibilidade de ser-diferente das coisas se aproximaria do ponto zero e a sua qualidade de realidade e alteridade teria desaparecido em funo de um saber definitivo e autoconsciente. Nosso pensamento teria encontrado o puro assim-, desarmado portadores de um conhecimento definitivo e para sempre estaramos numa condio sem alternativas. Nossas dvidas ficariam desempregadas, nossa fome pela diferena estaria saciada, nossa paixo pela investigao passaria para o reino milenar das verdades finais sem diferena. Normalmente este tipo de chegada ao fim seria bastante desagradvel, porque o que chamamos de poder-ser-assim-e-no-assado das coisas meramente um outro termo epistemolgico para o que geralmente chamamos de morte. Mas ser que a filosofia deseja a morte? Ser que procura a morte quando investiga? Ser que ela representa a ltima palavra do saber que a filosofia ouve tapando os ouvidos sob o pretexto de continuar a investigao?3 No entanto, uma crise ps o sonho de domnio irrestrito da razo moderna no cho: a nossa era das incertezas derrubou o paradigma da ordem. A mquina nos surpreendeu. Hoje questionamos o que era inquestionvel para os modernos: a evidncia ontolgica da ordem enquanto exclusiva condio do ser. Disso decorrem dois problemas fundamentais: 1) no podemos mais continuar acreditando que a ordem (maqunica) possa definir, de maneira exclusiva e nica, a dinmica dos processos da natureza; 2) no podemos mais continuar concebendo a natureza como uniformidade
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homognea, desprovida de singularidade e de complexidade, um somatrio de objetos, sujeita a ser representada por leis que regem seu ordenamento causal, simples e previsvel. Questes fundamentais surgidas no interior das cincias biolgicas e da fsica contempornea fazem eclodir a questo da desordem, caos, desorganizao, acaso, entropia como noes-chaves para a compreenso dos processos da natureza. Estamos voltando ao corpo com tudo que ele tm de catico e de maravilhosamente ordenado. No podemos mais reduzir a natureza simplicidade dos comportamentos elementares. No panorama contemporneo a natureza volta a ser vista como uma totalidade cujas partes esto intimamente relacionadas. As estruturas de cada parte so definidas a partir dessa dimenso relacional com o todo. Passamos por uma crise de legitimao dos valores centrais da cultura moderna. Essa crise a essncia da ps-modernidade. A discusso em torno do conceito de natureza, dos valores e atitudes que temos frente a ela indispensvel para conseguirmos construir uma nova sntese, para encontrarmos um novo caminho que nos permita continuar essa eterna busca do nosso lugar no mundo. Pergunte a qualquer um na massa de gente obscura: qual o propsito da existncia das coisas? A resposta geral que todas as coisas foram criadas para nosso auxlio e uso prtico! [...] Em resumo, todo o cenrio magnfico das coisas diria e confiantemente visto como destinado, em ltima instncia, convenincia peculiar do gnero humano. Dessa forma, o grosso da espcie humana arrogantemente se eleva acima das inumerveis existncias que o cercam.4 3. tica: a verdadeira morada do Homem ...Chegar como ancorar tranqilo no porto seguro depois de passar por toda sorte de possveis perigos. H tantos que viajam e nunca chegam...a chegada boa porque o homem no vive por muito tempo sem casa ou fora de casa. A casa a poro do mundo que se tornou sacramental, domstica, humana, onde cada coisa tem seu lugar e o seu sentido. Onde no h nada de estranho. onde tudo exatamente familiar. As coisas da casa possuem vida e moram com os homens.(...) Como bom poder dizer: enfim estou em casa! Ao dizer isso reboa nas profundezas da alma tudo o que arquetipicamente significa aconchego, espontaneidade, simplicidade e alegria de ser na familiaridade com todas as coisas.5 76
A civilizao ocidental contempornea passa por uma profunda crise de valores que se encontra disseminada por todas as reas do saber e do agir humanos. Testemunhamos, ao iniciar o primeiro sculo do milnio, mais do que a uma passagem cronolgica, uma verdadeira mudana de civilizao. A crise do horizonte utpico e a vitria do pragmatismo neoliberal lanaram o mundo na fragmentao dos grupos sociais, na divinizao do consumo e do hedonismo. Os fundamentos da cultura moderna assentam-se na dominao, na noaceitao da diferena, no etnocentrismo, machismo, no imprio da fora e no poder da razo instrumental. O prprio conhecimento filosfico cai no vazio das abstraes, sendo incapaz de sinalizar uma sada. Como afirmou Miguel de Unamuno, preciso voltar ao homem de carne e osso, ao homem que antes de tudo um ser de sentimento, de afeto, do que o ser racional dos filsofos. A emergncia de uma tica ambiental o principal instrumento de que dispe o homem para criar e sustentar uma nova forma de co-existncia na qual a humanidade o Homem seja reconhecida e consagrada. Para tanto, mister se faz que a emergncia desta tica seja posta sob a gide de uma hierarquia de valores que consagre e sacralize o respeito a todas as formas de vida como medida arquetpica da existncia humana. A construo de uma nova hierarquia de valores que consagre o assombroso milagre da vida como o Summum bonnum da existncia s ser possvel se ns formos capazes de reconhecer e reverenciar a presena numinosa do Sagrado que jorra abundantemente da natureza: terras, rios, mares, plantas, animais, homens... H, ainda, lugar para o sagrado no mundo do espao ciberntico, das ovelhas clonadas, das barrigas de aluguel e da realidade virtual? Resta, ainda, espao para o sagrado, para o mistrio, o assombro, thauma, ponto de partida de todo o filosofar, em nossa to rida existncia ps-moderna? O que nos restou de reverncia e respeito pelo que no podemos ainda compreender? Ou ser que nossa onisciente razo instrumental, profundamente entediada com a total previsibilidade de um universo j completamente devassado acredita-se imune a surpresas desagradveis? Somos assim to senhores do nosso destino quanto nos cremos? Ser o projeto raa humana uma certeza assim to inabalvel frente s misteriosas leis que regem a sobrevivncia das espcies? Ser que realizamos, por fim a aspirao dos nossos antepassados de vencer a fora restritiva do fado? Quais os limites do Homem? Qual a exata medida e o exato valor da existncia humana? Qual o nosso lugar no cosmos?
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Que papel viemos representar no drama do mundo? Ser que fomos capazes de subverter a ordem instituda e rescrevermos a nossa prpria estria? A civilizao ocidental, herdeira do pecado original, parece ter tropeado no script, errado a fala e atropelado o texto, transformando o singelo auto-de-f da criao em uma grotesca comdia de horrores. Que somos ns, ocidente judaico-cristo, afinal, neste curto perodo de tempo que vai do p do qual samos ao p ao qual retornaremos? Estaremos perto de realizar o ideal herico dos antigos gregos, sintetizando a decantada arethe dos clssicos aristocratas em um clone de laboratrio? Ou no teremos pudores em assumir uma eugenia francamente nazista? O alargamento das discusses em torno da Biotica, entendida no seu sentido mais abrangente de tica ambiental, uma das necessidade mais prementes que temos no momento. Estamos destruindo a nossa casa, nossa nica e insubstituvel MORADA no cosmos. No temos para onde ir. Nenhuma arca de No h de nos salvar, nenhum Moiss haver de nos conduzir a alguma terra prometida extragaltica. urgente que mudemos nossas atitudes, valores e comportamento. Isto se faz, fundamentalmente, atravs da conscientizao e da educao. Da ao poltica, da participao social. Mas tudo isso s ser possvel se formos capazes de mudar nossa mentalidade. Abrindo-nos ao novo, resgatando tradies antigas, talvez sejamos capazes de enxergar o mundo, a natureza e a sociedade sob outras perspectivas. Talvez assim possamos encontrar o nosso lugar no cosmos, e compreendermos, por fim, a que viemos. Precisamos encontrar uma outra viso de mundo, uma maneira nova de enxergar a realidade que nos cerca e o lugar que nos cabe nela. Temos que desenvolver um novo modo de interagir com a vida, respeitando e reverenciando o milagre de estarmos-no-e-sermos-com-o-mundo. E a, talvez, possamos compreender que o desvelamento da morada humana que revela o verdadeiro Ser do Homem. Homem: um ser poltico, um animal social. A palavra sociedade vem do latim societas que deriva do indo-ariano socr, palavra que significa rvore. A sociedade e a rvore, que ligao surpreendente! Um ancestral remoto dos primatas, um pequenino mamfero de olhos esbugalhados e dedos longos, refugiava-se e protegia-se na copa das rvores para escapar de seus predadores. Devemos a ele e s rvores o desenvolvimento do nosso sistema visual e da nossa motricidade... devemos s rvores a nossa prpria existncia. Da que a palavra sociedade traz em si essa conotao de mtuo socorro, de solidariedade: socr tambm raiz da palavra sagrado. 78
Poltica: a arte e a tcnica de administrar e gerir a polis, a cidade. S que polis tambm poly, o mltiplo, a multiplicidade. Assim, poltica a arte e a tcnica de administrar e gerir o mltiplo, a complexa e mltipla cadeia de relaes que se do entre os homens. O mltiplo, a multido sempre assustam. Temos sempre o temor do mltiplo como fora cega, acfala, incontrolvel. Precisamos unificar o mltiplo, a multido, para melhor domesticar essa fora temvel. Que idia, que ideal, que ideologia pode ser legitimamente posta na gide da estrutura social com o fim de unificar o mltiplo? O Bem Comum, por certo. Mas s se pode alcanar o Bem Comum pela Justia e a Justia mora no corao da tica e a tica constitutiva das relaes entre os homens. Ethos, a morada construda do homem, o cimento que mantm os tijolos unidos. A aspirao tica fundamental do ser humano a construo de uma morada csmica sem teto e sem cho, sem paredes sua volta. Uma morada que uma imensa porta aberta para receber e acolher todas as formas de vida, todos os homens como irmos... acaso sou eu responsvel por meu irmo?, pergunta Caim a Deus. Sim, somos todos responsveis. A nica e verdadeira morada para cada um de ns o corao do nosso semelhante, pois ele quem ir nos acolher e nos acudir quando a nossa vida estiver em perigo. Este o verdadeiro sentido e propsito de viver em Sociedade. em funo disso que fazemos Poltica e em nome disso que lutamos por Justia. Seu filho foi pego pelo incndio, Voc o salvar!... Voc venderia, se fosse um obstculo, seu ombro por um auxlio. Voc mora em seu prprio ato. Seu ato voc... O homem somente um feixe de relaes... S as relaes contam para o homem Saint-Exupry Referncias Bibliogrficas BOFF, Leonardo, Os sacramentos da vida e a vida dos sacramentos. Petrpolis: Vozes, 1988.
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DESCARTES, Renn. Oeuvres et lettres. Paris: Gallimard, 1953. LENOBLE, Robert. Histria da idia de natureza. Lisboa: Edies 70, 1990. SLOTERDIJK. Peter Mobilizao copernicana e desarmamento ptolemaico. Rio de Janeiro, Tempo Universitrio, 1992. THOMAS, Keith. O homem e o mundo natural. So Paulo: Cia das Letras, 1989. Notas
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LENOBLE, Robert. Histria da idia de natureza, Lisboa, Edies 70, 1990, p. 271. DESCARTES, Renn. Oeuvres et lettres, Paris, Gallimard, 1953, p. 255-334.
SLOTERDIJK, Peter. Mobilizao copernicana e desarmamento ptolemaico, Rio de Janeiro, Tempo Universitrio, 1992, p.p. 86-87. G.H. Toulmin. The antiquity and duration of World, pp. 51-52, apud THOMAS, Keith. O homem e o mundo natural, So Paulo, Cia das Letras, 1989, p. 21. BOFF, Leonardo. Os sacramentos da vida e a vida dos sacramentos, Petrpolis, Vozes, 1988, pp. 48-49.
Resumo O presente artigo tenta expor a necessidade de uma ampla fundamentao filosfica para o direito ambiental, tendo em considerao que a justia social comea pela distribuio e manuteno adequada dos recursos que compem a base fsica da economia. Palavras chave: cultura e natureza, filosofia do Direito Ambiental, justia e meio ambiente, desenvolvimento e sustentabilidade Abstract The article explains the necessity of a sound philosophical foundation for Environmental Law, arguing that social justice requires an adequate and fair distribution of the resources that make up the material basis of economies. Key words: culture, nature, Philosophy of Environmental Law, justice, development, and environmental sustainability 80
Resumen El artculo explica la necesidad de un slido fundamento filosofico para el derecho ambiental, argumentando que la justicia social requiere la distribucin justa y adecuada de los recursos que constituyen la base material de las economas. Palabras clave: cultura, naturaleza, filosofa del derecho ambiental, desarrollo, sostenibilidad ambiental
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Bruno Amaral Machado

Promotor de Justia do Ministrio Pblico do Distrito Federal e Territrios. Professor de Criminologia da UPIS e da disciplina Ministrio Pblico da Fundao Escola Superior do Ministrio Pblico do Distrito Federal e Territrios. PsGraduando em Direito Penal Econmico pela Universidade de Braslia.
Ministrio Pblico e o controle penal na globalizao econmica
Introduo Tornou-se lugar comum afirmar-se o relevante papel do Ministrio Pblico no perodo que se seguiu Carta de 88, enaltecendo as suas vrias funes, dentre as quais se destaca a defesa da ordem jurdica, do regime democrtico e dos chamados direitos difusos. No menos destacada a atuao que ganha espao na mdia, quando cada vez mais os holofotes se voltam para os embates entre o Ministrio Pblico e setores da casta poltica e pessoas economicamente privilegiadas, situao impensvel em outro momento histrico. Muito se discute sobre as novas funes constitucionais do Ministrio Pblico na defesa dos direitos difusos e coletivos, destacando-se a relevncia dos instrumentos fundamentais como a ao civil pblica e a ao de improbidade administrativa. Porm, as novas determinaes de um controle penal democrtico parecem deslocadas das principais discusses sobre a instituio. O presente artigo tem por objetivo resgatar o processo de consolidao do Ministrio Pblico e sua funo tradicional como agncia persecutria e responsvel pelo controle penal. Pretende-se assim recuperar as relaes entre Ministrio Pblico, controle penal e poder central, destacando-se a relevncia das prerrogativas constitucionais para o exerccio de um controle penal democrtico. 1 - A origem do Ministrio Pblico em Michel Foucault Foucault1 , analisando o processo de constituio dos rudimentos do Estado moderno, da transio das instituies feudais para uma maior centralizao das funes burocrticas, aponta no final do sculo XII o surgimento de um novo personagem, o procurador, representante do soberano, do rei ou do senhor, que passa progressivamente a substituir a vtima na condio de representante do poder lesado. Nesse sentido,
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o soberano, o poder poltico vm, desta forma, dublar e, pouco a pouco, substituir a vtima. Este fenmeno, absolutamente novo, vai permitir ao poder poltico apossar-se dos procedimentos judicirios. O procurador, portanto, se apresenta como o representante do soberano lesado pelo dano2 . Ocorre assim uma apropriao da leso pelo soberano. A infrao ganha nova determinao, transforma-se em leso do indivduo ordem, lei e ao Estado. A infrao, grande inveno do pensamento medieval, nas palavras do filsofo francs, possibilita o confisco do procedimento judicial e os mecanismos de liquidao interindividual dos litgios. Como conseqncia, a inveno do confisco como forma institucionalizada no apenas de punio, mas de enriquecimento das monarquias nascentes. Esse processo implica acelerada modificao dos mecanismos belicosos de produo de prova caractersticos do direito germnico e que est na origem do inqurito e modelos de investigao. Na lio de Foucault, a gnese do moderno inqurito policial est vinculada s tcnicas de governabilidade exigidas pela poca, maneiras especficas do exerccio do poder. Sem pretender prolongar esse tema, que foge do objetivo central do artigo, h que se resgatar dessa anlise alguns pontos-chave para compreenso do Ministrio Pblico e suas reais funes. A primeira a ser destacada a idia original do promotor de justia como burocrata que nasce para representar os interesses de um poder soberano, no incio, com fundamento religioso, que justificava o poder exercido por uma dinastia ou pessoa que incorporava e personalizava esse poder. As idias contratualistas do sculo XVIII, hegemnicas no Iluminismo e coerentes com o ideal de uma classe que buscava o fundamento ontolgico de sociabilidade que possibilitasse a sua ascenso ao poder, no alteram as funes desse burocrata, que continua, embora no mais vinculado a um poder soberano de origem religiosa, mas a uma racionalidade dita humanstica, apoiado sobre a vontade desse soberano que representaria o desejo popular. No se imaginam nesse esquema - por mais que teoricamente fosse admitida por alguns a deposio do soberano pelo exerccio do direito de resistncia - investigaes que se voltassem contra aqueles que representavam diretamente a vontade popular. O estabelecimento de controle rgido dos rgos investigatrios e persecutrios permite assim compatibilizar-se com um modelo de judicirio independente e inerte. Sem pretender analisar os vrios modelos de Ministrio Pblico existentes (atrelados ao poder judicirio, submissos ao executivo ou independentes), o fato 84
que a funo especfica desse rgo como agncia de controle penal foi historicamente a de engrenagem do poder poltico para disciplina de massas, identificandoas sob o fundamento de idias positivistas, em voga com os postulados de Lombroso, Ferri e Garfalo e sob forte inspirao darwinista e spenceriana, como classes perigosas a serem recuperadas ou eliminadas. A reestruturao das relaes entre Estado e mercado, j no final do sculo XIX e que se consolida com a crise de 29, difundindo-se polticas keynesianas de interveno do Estado na economia para os fins de manuteno do status quo, em face da ameaa de desagregao do Estado capitalista, coincide com os primeiros diplomas de direito penal econmico, possibilitando em tese a condenao de sujeitos tidos como privilegiados. Todavia, a atuao seletiva das agncias penais, incluindo-se o Ministrio Pblico, no implicou alterao substantiva na lgica do controle penal. O Parquet continua assim exercendo suas atribuies de forma seletiva e estigmatizadora, pouco incomodando os grupos ligados ao poder central. 2 - O Ministrio Pblico na Carta de 88 De fato, sob a ordem constitucional anterior seria imprprio falar-se dessa instituio (ao menos nos moldes em que se encontra estruturada atualmente) que, sob o regime autoritrio, no passava de apndice do executivo, diretamente subordinada ao Ministrio da Justia. Contudo, uma anlise mais detida revela que o marco que se costuma assinalar representou unicamente a condio poltica de existncia do Ministrio Pblico. De forma embrionria, assim como outras instituies indispensveis para a democracia, como a imprensa verdadeiramente livre, j se encontrava latente nos movimentos sociais que emergiam no final da dcada de 70 e que ganharam corpo e expresso nos anos que se seguiram.3 No Brasil, o Ministrio Pblico esteve historicamente associado ao direito penal e funo acusatria, tornando-se o arqutipo do acusador implacvel. Porm esse agente (afirmao a ser considerada como regra sujeita a excees), no incomodava as figuras ligadas ao poder central, vez que destitudo de qualquer independncia funcional e, tambm, em face dos complicados arranjos sociais do Estado Patrimonialista e do personalismo que permeia a burocracia brasileira, sem mencionar os longos perodos ditatoriais que sufocavam qualquer ao que se chocasse com o poder constitudo. A mudana significativa do Parquet ocorre de fato no momento em que h maior presso, exercida inclusive por movimentos populares em busca de instituies de garantia ordem democrtica e de controle dos agentes polticos.
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Nesse contexto, KERCHE4 discute a lgica da insero no mbito constitucional das prerrogativas e atribuies ministeriais que se revelam extremamente incmodas para o poder central. A concluso a que ele chega, ao que parece acertada, de que no houve cochilo do poder constituinte originrio, mas que havia uma confluncia poltica, um momento histrico especfico que justificava a consolidao de uma instituio to incmoda para o exerccio do poder com tradio ligada a interesses historicamente no coincidentes com a vontade da maioria. O professor Juan Carlos Torre5 , pesquisador do Instituto Torquato Di Tella, Buenos Aires, em anlise dos movimentos sociais na Amrica Latina, em acurada sntese do populismo, mostra como o Estado buscou apoio das massas recmincorporadas ao mercado poltico urbano, efetuando em troca a poltica de intervencionismo social. O Varguismo parece se inserir nessa dinmica. As massas assim se tornam um componente tanto da legitimidade das novas tarefas assumidas pelo Estado como de sua prpria legitimao poltica. A compreenso desses antecedentes histricos da Carta de 88, os movimentos populares, que ganharam nova determinao no final da dcada de 70, so relevantes para a compreenso da constitucionalizao do Ministrio Pblico com o espectro de prerrogativas e atribuies da forma como restou definida. A chave para a leitura desses movimentos sociais vincula-se ausncia de uma revoluo burguesa no Brasil, em que a industrializao no obra de uma burguesia, mas fortemente direcionada pelo Estado, coexistindo padres de dominao social heterogneos. Em outras palavras, a ordem oligrquica convive com a industrializao. Assim, no havia equivalncia entre relao exploratria e a dominao poltica, contexto europeu. A luta por cidadania no levada contra privilgios ditos burgueses, mas oligrquicos, situao que se altera no decorrer da dcada de 60 com a guerrilha urbana. O texto final da atual Constituio, que consagrou o Ministrio Pblico como instituio de defesa da ordem jurdica e do regime constitucional e democrtico, seguramente refletiu mais de 20 anos de ditadura militar e desrespeito a direitos humanos. Porm, tambm foi condicionado pelo surgimento dos novos sujeitos a que se refere SOUSA JNIOR6 e pelas novas perspectivas dos movimentos populares. 3 - O Ministrio Pblico na globalizao econmica A complexidade dessa anlise que a produo do texto constitucional, fortemente influenciado pelos valores do Estado Democrtico e Social de Direito, 86
ocorre em um momento em que o mundo passava por grandes modificaes. A globalizao econmica implicava alterao dos padres de produo, sepultando o fordismo e o taylorismo, instaurando-se modelos produtivos mais flexveis como o toyotista, implicando forte heterogeneidade das classes sociais. A transnacionalizao do capital e a velocidade das operaes financeiras alteraram profundamente a composio das classes sociais. O carter polidrico da sociedade no mais valida o modelo matricial marxista. A burocratizao das relaes de poder e a proliferao das sociedades annimas permitiram desvincular-se a propriedade do capital do exerccio do poder nos pases centrais. Nesse contexto, consolidam-se as ONGS, surgem os blocos econmicos e acentua-se tremenda heterogeneidade da classe trabalhadora. Assim, ocorre grande dificuldade de se estabelecer unidade de objetivos em face da estigmatizao dos grupos no especializados que se tornam desempregados crnicos e da cooptao pela empresa dos setores importantes que exercem funes decisivas para o capital. Enfraquecem-se as organizaes sindicais, pela heterogeneidade dos membros, setorizando-se pleitos e reivindicaes e reduzindo o papel dessas instituies como organismos de exerccio poltico nacional. Essa nova configurao poltico-econmica tambm coloca em xeque o poder estatal. Cada vez mais as decises econmicas de grande repercusso sobre as populaes esto margem da atuao estatal. O Estado assim se sente impotente para manter suas polticas pblicas em face da perda real de soberania. Os chamados direitos reflexivos e o ressurgimento da lex mercatoria, voltada para a resoluo dos conflitos nessa nova fase, ocorrem fora do domnio do poder judicirio nacional. O custo jurdico das aes econmicas voltadas para a racionalizao do lucro a supresso de direitos sociais consolidados na Constituio Cidad. A situao que recentemente era noticiada a respeito dos Tigres Asiticos atinge cada vez mais a Amrica Latina. Consoante ressaltado por Farias7 , observam-se hoje duas tendncias: uma fora centrfuga de deslocamento das decises polticas para os novos sujeitos que surgem no contexto globalizado e uma fora centrpeta para tentar controlar em nvel nacional os acontecimentos que parecem cada vez mais distantes do controle do Estado Nao. Qual o papel do Ministrio Pblico nesse novo contexto? Lutar contra essa forte tendncia econmica que esfacela a soberania estatal? Quais os meios disponveis? Obrigar o Estado a assumir suas responsabilidades polticas por meio dos instrumentos jurdicos disponveis, impedindo a substituio de polticas sociais pelo uso indiscriminado do direito penal?
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4 - Controle penal na globalizao econmica No mbito penal, observa-se um endurecimento das penas para a criminalidade tradicional. O Estado, em face do enfraquecimento constante de suas polticas pblicas e tendo que resolver as questes sociais pertinentes a uma populao marginalizada em nmero crescente, responde com a soluo mais fcil, cuja eficcia foi desmentida pela histria: o direito penal. Assim, os movimentos da lei e da ordem e as polticas de tolerncia zero se contextualizam no momento histrico em que o Estado de Bem-Estar Social desacreditado na sua base social e matriz keynesiana, produzindo-se discursos que tendem a metamorfosear problemas sociais em caso de polcia. O modelo americano de crescente criminalizao dos negros nos ltimos 10 anos, consoante demonstra WACQUANT8 , confirma essa constatao. A transformao do controle penal em indstria extremamente rentvel tambm justifica os elevados nmeros da estatstica americana, consoante descreve CHRISTIE9 . A lei 9099/95 e seus instrumentos despenalizadores parecem se enquadrar naquilo que SHERING e STENNING, apud SWAANINGEN10 , denominam de clientela adaptada e economicamente til, sujeita a controles mais brandos e s vezes infantilizantes. Os meios de comunicao, em vez de auxiliarem a reflexo sobre a questo criminal, apenas consolidam a viso de que existiriam classes de fato perigosas, que necessitam da represso penal. A falcia da recuperao do preso substituda pelo neo-retribucionismo to em voga nos Estados Unidos. As penas alternativas, em verdade substitutivas s privativas de liberdade, embora sejam de fato menos danosas, tambm so estigmatizantes. O uso indiscriminado do direito penal como resposta esquizofrnica do Estado-Centauro - para usar a expresso cunhada por Wacquant insere-se no contexto globalizante, em que as medidas sociais so excludas das agendas pblicas e o controle penal assume a condio de gesto possvel das massas. Das agncias penais, nas quais se inclui o Ministrio Pblico, freqentemente se exige maior rigor na persecuo penal. Que os indivduos perigosos sejam afastados do convvio social pelo maior tempo possvel, quando no exterminados - idia que teima em ressurgir em determinados momentos. Qual o papel do Ministrio Pblico nesse novo contexto? At que ponto as pesquisas de opinio pblica reproduzem as idias da maioria, de forma a que se possa identificlas como direito vivo, expresso cara sociologia jurdica? Deve o Ministrio Pblico encampar as idias de direito penal mximo porque se coadunam com a opinio pblica ou se deve enfrentar o cerne e complexidade da questo penal, buscando alternativas mais democrticas e efetivas, fruto da reflexo popular e no 88
do extremo das vises contaminadas pela manipulao dos fatos sociais? Ainda no mbito penal, percebe-se a proliferao das chamadas leis penais econmicas, consolidando-se o direito penal das classes privilegiadas. Embora seja inquestionvel o elevado nmero de tipos penais a princpio voltados contra setores privilegiados da sociedade brasileira, percebe-se o controle extremamente seletivo desses delitos, situao demonstrada por CASTILHO11 quanto aos crimes contra o sistema financeiro, em cuja obra se percebe como determinadas pessoas so excludas do controle penal. Porm no se nega a existncia de um peculiar controle penal. No aquele a que se refere Toron, com os criminosos de colarinho branco como os novos perseguidos12 , mas uma criminalizao secundria diferenciada, com sanes mais brandas para determinados setores em situao de maior fragilidade social, embora se apresentem como poderosos para o observador mais desavisado. A criminalizao obedece a uma dinmica especfica e se constitui s vezes mecanismo de disputa por mercado, como forma de excluso dos ineficientes, situao que muitas vezes se esconde atrs da condenao por crimes contra a ordem tributria ou crimes ambientais. Qual o papel do MP quanto a essa criminalidade especfica? conhecida a atuao contra a corrupo enraizada nos espaos polticos e as relaes entre poder pblico e grupos econmicos, que esto na base do modelo scio-econmico com razes no estamento, transferido da metrpole ibrica para a colnia, o qual convive com a nova ordem engendrada pela globalizao. A ao penal nesses casos no se justificaria, seno pela eficcia no combate a essas condutas, ao menos no que tange funo simblica do direito penal? A existncia de uma instituio independente e atenta s aes dos grupos no poder parece ser fundamental para a diminuio da corrupo arraigada na cultura brasileira. O ataque corrupo no esgota as frentes de combate delinqncia econmica. preciso que sejam investigados os processos de produo desses novos textos legislativos criminalizao primria , para que se tenha a real compreenso dos interesses protegidos, embora a aparncia de defesa da coletividade e o vis positivista muitas vezes camuflem a funo verdadeiramente cumprida pelas agncias penais. Exatamente em um momento em que o enfrentamento dos grupos que detm o poder poltico fica mais evidente, percebe-se a fragilidade das conquistas histricas e o risco sempre presente do retrocesso, pela supresso de garantias constitucionais para a independncia funcional e efetivo exerccio das funes conferidas ao Ministrio Pblico. Nesse contexto se insere o projeto mordaa, dentre outras investidas contra a atuao ministerial que incomoda os interesses de grupos privilegiados.
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5 - Ministrio pblico e garantias constitucionais atual Constituio no se pode atribuir o status de certido de nascimento de uma instituio cuja existncia no definida por um marco histrico, j que no se trata de entidade pronta, edificada, mas que est sempre se construindo no jogo poltico. Nessa perspectiva, na condio de importante instrumento da sociedade civil, no est imune aos embates travados pelos atores sociais. Por um lado, encontra-se permeado por anseios e, muitas vezes, interesses legtimos dos chamados novos sujeitos, categoria a que se refere o movimento do direito achado na rua.14 Por outro lado, percebe-se ainda o peso de interesses cartoriais, cuja origem remonta ao perodo colonial, com a transposio do arqutipo portugus, tipo ideal a que se refere Faoro em Os Donos do Poder14 . Adiciona-se ainda o surgimento das novas instituies e grupos que alteraram esse esquema (acima simplificado) e que se inserem no contexto de uma economia globalizada. O Estado Social brasileiro, sem que tivesse cumprido sua funo anunciada pelo iderio do Estado do Bem-Estar Social, j anuncia sua transio para a nova fase mundial, neoliberal e alheia aos principais dilemas sociais. Nesse contexto (extremamente simplificado) que se constri e construdo o Ministrio Pblico, distante da abstrao da norma e inserido na dialtica dos interesses em jogo. Exatamente por isso no se imagina a instituio como obra pronta, assim como impensvel imaginar-se a realidade social dissociada do processo de contraposio entre teses e antteses. Em outra perspectiva, essa correlao entre foras se projeta e projetada na atuao poltica, nas mais diversas manifestaes, inclusive na praxis ministerial. Vale salientar que essa situao reflete a coexistncia entre valores perseguidos pelo Estado Social de Direito e princpios do Estado liberal acomodados na Constituio Federal. Dessa forma, falar-se em defesa da ordem jurdica constitucional implica considerar no apenas a finalidade do Ministrio Pblico, mas identificar tais valores, definir prioridades e tomar decises concretas quanto aos vrios interesses projetados na Magna Carta, sem que isso signifique vinculao a partidos polticos ou mera oposio, conforme se costuma alardear. No se abandona ainda nesse enfoque a coordenao entre constituio real (relaes de poder) e constituio jurdica (dimenso normativa), que, nas palavras de Konrad Hesse, condicionam-se mutuamente, mas no dependem pura e simplesmente uma da outra.16 Sob esse enfoque, o Ministrio Pblico no mera resultante de foras polticas, mas realidade que se manifesta na fora ativa 90
projetada tambm pela dimenso normativa, na medida em que h disposio na conscincia geral, em particular na conscincia dos principais responsveis pela ordem constitucional, em reconhec-lo como instituio essencial para a justia. Percebe-se nos embates recentes entre o executivo e o Ministrio Pblico (excluda dessa anlise a situao de ilcito penal ou administrativo) o choque entre foras polticas (no confundir com poltica partidria), s vezes vindo tona como divergncia quanto a aes ideais para se atingir certos fins, s vezes como reflexo de um Estado patrimonialista a servio de interesses particulares. Essa realidade percebida em planos de expanso urbana que freqentemente subestimam impactos ambientais, nas chamadas polticas tributrias, que muitas vezes conferem isenes que implicam em maior incidncia para os demais contribuintes, e nas polticas de tolerncia zero, que ignoram as causas da violncia e o princpio de interveno mnima do direito penal. No raramente a divergncia se d quanto ao meio, a atividade engendrada para obteno de um fim s vezes comum. Depreende-se, contudo, que, com freqncia, particularmente na problemtica ambiental, a ofensa a bens tutelados em sede constitucional expe graves problemas sociais no redutveis a casos de polcia, demanda polticas alternativas que considerem a proporo dos valores em jogo, substituindo a relao verticalizada da caridade, patente em aes populistas, pelo incremento de solues fundadas na solidariedade, na relao entre iguais. Nesses espaos, onde a discusso se limitava aos partidos e representaes polticas formais, consolida-se o Ministrio Pblico, assumindo relevante papel potencializado pelos meios de comunicao. Situao radicalmente diversa ocorre quando membros do executivo ou servidores pblicos se utilizam ou possibilitam a utilizao da mquina administrativa para fins privados. No auge do neoliberalismo, em que a privatizao se tornou verdadeiro dogma, a primeira tarefa excluir da coisa pblica a ao de grupos privilegiados, que se utilizam do Estado como instrumento no do bem comum, mas da satisfao de interesses prprios. Evidentemente, o Ministrio Pblico no pode mais estar alheio a essa realidade, legado do Estado colonial. Exatamente por ir de encontro a poderosos interesses arraigados no corpo social, dissimulados por discursos ideolgicos e tcnicas de neutralizao16 , no se estranha a forte reao contrria ao Ministrio Pblico. O Ministrio Pblico deve buscar o seu lugar nessa ordem globalizada, em que determinadas ONGs, embora s vezes distantes da realidade do povo, revelam coerncia com polticas benficas para a coletividade (embora se reconhea a existncia de organizaes no governamentais vinculadas a fortes interesses econREVISTA DE DIREITO UPIS, Braslia: 83 96, janeiro 2003
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micos), revelando sintonia a ser melhor canalizada. A limitao do Ministrio Pblico s funes junto a um judicirio cada vez mais impotente, em face do novo contexto das solues jurdicas encontradas pela nova ordem mundial, implicar necessariamente menor efetividade de suas aes. A busca pela coeso entre instituies que se coadunem com as tendncias centrpetas (mencionadas por Farias), desde que voltadas para interesses no puramente cartoriais ou de reduzidos setores econmicos, parece ser a melhor sada para uma ao comprometida com direitos fundamentais. Concluso Assim como no se pode fixar data de nascimento, no h garantias para instituies. Se o Ministrio Pblico, por um lado, representa anseios de movimentos decisivos na transio para o regime democrtico, no se pode desconsiderar a influncia dos j mencionados interesses cartoriais que subsistem em um Estado marcado pela ausncia de rupturas significativas. Exatamente por isso h sempre o perigo do retrocesso, muitas vezes sob forma de desprestgio e ameaas, ou ainda o risco de cooptao poltica, dissimulada sob o argumento de defesa da ordem jurdica e do Estado Liberal. Ronda ainda o discurso globalizante, que teima em sublinhar a importncia do controle penal de massas perigosas. tarefa fundamental desmistificar o papel do direito penal e o Ministrio Pblico no pode mais simplesmente ser espectador. Deve buscar mecanismos que harmonizem a discusso aberta e democrtica com amplos setores da sociedade civil. No momento em que se discute a necessidade de que o Ministrio Pblico desenvolva uma poltica criminal no Distrito Federal j uma realidade , deve-se assumir postura direcionada a uma poltica penal alternativa, que implique a reduo do uso do direito penal. Deve-se contrapor ao neo-retribucionismo viso coerente com os problemas sociais subjacentes a grande parte da questo criminal. Deve-se buscar assim compatibilizar-se o direito penal com os direitos fundamentais da pessoa humana, sob padres que respeitem a proporcionalidade dos bens jurdicos violados. Por um lado, o uso indiscriminado do direito penal, assim como a proliferao esquizofrnica de leis penais elevam a seletividade das agncias de controle, amesquinhando ainda mais o direito penal. Por outro lado, a manuteno das prerrogativas ministeriais condio indispensvel para a democratizao do controle penal, permitindo-se a persecuo de setores privilegiados que se utilizam para fins ilcitos da mquina administrativa, aes cuja lesividade social muito superior maioria dos crimes patrimoniais. 92
Nesse sentido torna-se fundamental manter dilogo com setores organizados da sociedade civil, no se excluindo os novos sujeitos inseridos pela globalizao, preservando-se canais que possibilitem a divulgao de funes a serem desempenhadas e a convergncia de interesses. Essa sintonia representa no apenas condio sine qua non para conservao do espao conquistado, mas tambm a base do processo pelo qual se constri o Ministrio Pblico e de extrema relevncia no contexto em que o Estado-nao passa por forte crise na eficcia de suas polticas pblicas e em que o direito penal se torna panacia para resoluo dos graves problemas sociais. Referncias Bibliogrficas CASTILHO, Ela Wiecko V. de. O controle penal nos crimes contra o sistema financeiro nacional. Belo Horizonte: Del Rey, 1998. CHRISTIE, Nils. La industria del control del delito. Las nuevas formas del holocausto? Trad. Sara Costa. Buenos Aires: Del Puerto, 1993. FAORO, Raymundo. Os donos do poder: formao do patronato poltico brasileiro. Rio de Janeiro: Globo, 1989. FOUCAULT, Michel. Microfsica do Poder. Org. e trad. Roberto Machado. Rio de Janeiro: Edies Graal, 1979. _________________. A verdade e as formas jurdicas. Trad. Roberto Cabral de Melo Machado e Eduardo Jardim Morais; superv. fin. La Porto de Abreu Novais et al. Rio de Janeiro: Nau Ed., 1999. MOLINA, Antonio Garca-Pablos de; GOMES, Luiz Flvio. Criminologia: introduo a seus fundamentos tericos. Introduo s bases criminolgicas da lei 9009/95, lei dos juizados especiais criminais. Trad. Luiz Flvio Gomes. 3 ed. rev., atual. e ampl. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2000. HESSE, Konrad. A Fora Normativa da Constituio. Trad. Gilmar Ferreira Mendes. Porto Alegre: Srgio Antnio Fabris, 1991. KERCHE, Fbio. Ministrio Pblico e a constituinte de 1987/1988. Revista Brasileira de Cincias Criminais, So Paulo, Revista dos Tribunais, ano 7, nmero 26, p. 232-252, abr-jun/1999. SADER, Eder. Quando Novos Personagens Entraram em Cena. Rio de Janeiro: Paz e Terra, 1988. SOUZA Jnior, Jos Geraldo. Movimentos Sociais Emergncia de novos sujeitos: O sujeito coletivo de direitos. In: Lies de Direito Alternativo. So Paulo, Editora Acadmica, 1991, p. 131-142.
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1 FOUCAULT, Michel. A verdade e as formas jurdicas. Trad. Roberto Cabral de Melo Machado e Eduardo Jardim Morais. Rio de Janeiro: Nau Ed., 1999, p. 65-67. 2
FOUCAULT, Michel. Op. cit., p. 66.
SOUZA Jnior, Jos Geraldo. Movimentos Sociais Emergncia de novos sujeitos: O sujeito coletivo de direitos. Lies de Direito Alternativo, So Paulo: Editora Acadmica, 1991, p. 131142.
4 KERCHE, Fbio. Ministrio Pblico e a constituinte de 1987/1988. Revista Brasileira de Cincias Criminais, So Paulo, Revista dos Tribunais, Ano 7, nmero 26, p. 232-252, abriljunho de 1999. 5
TORRE, Juan Carlos. Esquema para a anlise dos movimentos sociais na Amrica Latina. Revista de Cultura Contempornea, ano I, n. 2, p. 67-74, jan. 1979. SOUZA Jnior, Jos Geraldo. Op. cit.,
FARIAS, Jos Eduardo. Palestra proferida no auditrio do Ministrio Pblico da Unio e exibida pela TV Nacional em 23/06/2001, 9 h.
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WACQUANT, Loc. Punir os pobres: a nova gesto da misria nos Estados Unidos. Instituto Carioca de Criminologia. Coleo Pensamento Criminolgico. Rio de Janeiro: Freitas Bastos, 2001, p. 99-112
9 CHRISTIE, Nils. La industria del control del delito. Las nuevas formas del holocausto? Traduo de Sara Costa. Buenos Aires: Del Puerto, 1993. 10 SWAANINGEN, Ren Van. Reivindicando a la criminologia crtica: justicia social y tradicin europea. Revista Brasileira de Cincias Criminais, So Paulo, Revista dos Tribunais, 32, ano 8, p. 248, out- dez 2000.
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11 CASTILHO, Ela Wiecko V. de. O controle penal nos crimes contra o sistema financeiro nacional. Belo Horizonte: Del Rey, 1998. 12 TORON, Alberto Zacharias. Crimes de colarinho branco: os novos perseguidos? Revista Brasileira de Cincias Criminais, So Paulo, Revista dos Tribunais, ano 7, n.28, p. 73-93, out/dez de 1999. 13
SOUZA Jnior, Jos Geraldo. Op. cit., p. 137-142.
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FAORO, Raymundo. Os donos do poder: formao do patronato poltico brasileiro. Rio de Janeiro: Globo, 1989.
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HESSE, Konrad. A Fora Normativa da Constituio. Trad. Gilmar Ferreira Mendes. Porto Alegre: Srgio Antnio Fabris, 1991, p. 13.
16 Sykes e Matza sustentam que a maioria dos delinqentes comparte os valores convencionais da sociedade, de modo que o que aprendem so certas tcnicas capazes de neutraliz-los, racionalizando e autojustificando assim a conduta desviada dos padres das classes mdias. (...) Referidas tcnicas de autojustificao constituem genunos mecanismos de defesa com os quais o infrator neutraliza seu complexo de culpa, autojustifica e legitima sua conduta e, assim, diminui a intensidade da resposta social. As principais tcnicas de neutralizao ou autojustificao seriam, conforme tais autores: a excluso da prpria responsabilidade, a negao da ilicitude e nocividade do comportamento, a desqualificao das pessoas incumbidas de perseguir e condenar o delito, a apelao suposta inexistncia de vtima e a invocao de instncias ou motivaes superiores. Vide Sykes M, Matza D, (1957), Techniques of Neutralization. A theory of Delinquency. In: American Sociological Review, XXII, cit p. 664, apud MOLINA, Antonio Garca-Pablos de; GOMES, Luiz Flvio. Criminologia: introduo a seus fundamentos tericos. Introduo s bases criminolgicas da lei 9009/95, lei dos juizados especiais criminais. Trad. Luiz Flvio Gomes. 3 ed rev, at. e amp. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2000, p. 315.
Resumo O artigo inicia com breve referncia s novas funes constitucionais do Ministrio Pblico na defesa dos direitos difusos e coletivos, destacando a importncia de alguns instrumentos fundamentais como a ao civil pblica e ao de improbidade administrativa, para, a seguir, tentar resgatar sua funo tradicional como rgo responsvel pelo controle penal. Retoma as origens primeiras do Ministrio Pblico, rgo representante do soberano, e aprofunda a anlise dos vrios modelos de Ministrio Pblico existentes, uns atrelados ao poder judicirio, outros submissos ao executivo e alguns outros independentes. Informa que, historicamente, no Brasil o MP esteve associado ao direito penal e funo acusatria, tornando-se o arqutipo do acusador implacvel, e, ao final, remete-nos atual Constituio, que consagrou o Ministrio Pblico como instituio de defesa da ordem jurdica e do regime constitucional e democrtico. Finalmente, o autor apresenta a sua inquietao sobre o verdadeiro papel do Ministrio
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pblico num contexto globalizado, em que novos tipos de conflitos econmicos ocorrem fora da rea de domnio do judicirio nacional. Palavras chave: Ministrio Pblico, globalizao, neoliberalismo, lesividade, retribucionismo Abstract The article discusses the new constitutional functions of the Public Prosecutors Office in the defense of collective and diffuse rights, highlighting the importance of some fundamental instruments such as the civil public action and the action of administrative improbity. It addresses the primary functions of the Public Ministry and analyses the various models of similar institutions worldwide, according to their level of independence from the Executive and the Judiciary. Key words: Public Prosecutors Office, penal control Resumen El artculo trata de las nuevas funciones constitucionales del Ministerio Pblico en la defensa de derechos colectivos y difusos, destacando la importancia de algunos instrumentos fundamentales como la accin pblica civil. Trata tambin de las funciones bsicas del Ministerio Pblico y analiza los varios modelos de instituciones similares en el mundo, de acuerdo con sus niveles de independencia del Ejecutivo y del Judiciario. Palabras clave: Ministerio Pblico, control penal
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Tnia Maria Nava Marchewka

Procuradora de Justia. Mestra em Direito Penal. Doutoranda em Direito na rea de concentrao Justia e Sociedade na UGF/RJ. Professora de Direito Penal da Faculdade UPIS. Concluinte do 1 Curso de Especializao em Gesto de Servios de Sade Mental:NESP-UNB.
As contradies das medidas de segurana no contexto do Direito Penal e da Reforma Psiquitrica no Brasil
Com o presente trabalho, pretendemos refletir a respeito das contradies das medidas de segurana no mbito da legislao penal, objetivando oferecer subsdios para a defesa da cidadania e do direito de liberdade do portador de transtorno mental, infrator da norma penal. A poltica de sade mental nos ltimos dez anos tem sido alvo de ateno e objeto de profundas discusses no mbito governamental. A crise de paradigma na rea da psiquiatria repercutiu nos meios de comunicao e ganhou foro de questo prioritria para a sociedade brasileira, com a promulgao da Lei n 10.216, de 06 de abril de 2001. O grande enfoque dessa reflexo ser a apresentao do problema no mbito do direito penal, o qual deve convergir para a garantir a proteo do ser humano. As questes fundamentais sero tratadas no mbito direito penal atual e da poltica criminal, em respeito dignidade do homem. Como se v, no se pode encarar a violao dos direitos humanos como problema de vizinhana, quando a Constituio Federal Democrtica de 1988 concebe, no art. 1, a Dignidade do Homem como um dos seus principais fundamentos, sombra de uma sociedade discriminatria. Assim, aquele que coloca o direito da pessoa humana em segundo plano afeta as garantias do homem. Essas questes so fundamentais no apenas para o direito penal como tambm para a poltica criminal. Ademais, a legitimao da democracia se faz mediante a proteo dos direitos humanos. Em face da Reforma Psiquitrica, o nosso propsito perquirir, questionar e refletir sobre problemas vinculados s Medidas de Segurana perante as Cincias Criminais, consideradas pela dogmtica jurdico-penal, pela criminologia e poltica criminal. Procuramos tornar concretos nossos objetivos, comprometidos com os princpios, direitos e garantias inscritos na Constituio Federal/88 e com a integrao da dogmtica jurdico-penal no contexto das demais reas do conhecimento preocupadas com a cidadania e a dignidade do doente mental.
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Este trabalho nos permitir refletir, ainda, acerca do aprisionamento do juiz pelos laudos psiquitricos, em uma abordagem que coloca o direito penal no plano que afeta as garantias do homem. O sistema atual de execuo da medida de segurana no Brasil configura uma das maiores violaes aos direitos humanos no mundo contemporneo. O nosso propsito levantar algumas questes sobre as contradies das medidas de segurana, notadamente no que diz respeito periculosidade do doente mental, tendo como pano de fundo a estrutura terica do garantismo jurdico-penal. Nesse sentido, este artigo procura atender a interesse mais do que acadmico, pois est inscrito no processo objetivo de transformao da prtica psiquitrica, envolvendo profissionais da sade mental e do direito que acreditam num Estado de Direito Democrtico e Social, bem como numa psiquiatria democrtica e alternativa, comprometendo-se, portanto, com essa luta. Pretendemos demonstrar como os critrios estabelecidos na doutrina penal tradicional e na psiquiatria-forense para a determinao da periculosidade esto ultrapassados, diante das questes fundamentais das cincias penais e da psiquiatria democrtica, no contexto do Estado Democrtico de Direito e Social. Analisaremos a situao concreta do doente mental no contexto social e penitencirio, em face da crise generalizada dos fundamentos organizacionais e dos valores que norteiam a sociedade contempornea, a discusso a respeito da Justia, do Direito e da Sade Mental, discusso que toma flego e amplia-se no campo da tica. O grande enfoque desta reflexo ser a situao da Justia face ao que a Reforma Psiquitrica pretende para o portador de transtorno mental. Partiremos dos seguintes questionamentos: Quais so as opes existentes para que os doentes mentais posam ter seus direitos garantidos pela Justia? Que mecanismos novos podem ser criados para garantir o direito sade mental dos portadores de sofrimento psquico? As contradies das medidas de segurana em nosso sistema punitivo brasileiro ser, ento, nosso objeto de estudo. Com isso, pretendemos refletir sobre a desconstruo dos manicmios judicirios para substituir a execuo das medidas de segurana detentiva por alternativas que possibilitem garantir ao doente mental infrator o direito sade, nos moldes dos servios preconizados pela reforma psiquitrica. A partir do comeo do sc. XX, a legislao penal instituiu dois tipos de sano como resposta ao comportamento delituoso: a pena, milenarmente praticada em todas as pocas e em todos os lugares, e a medida de segurana. Esta ltima, defendida pelo positivismo criminolgico, desde o final do sc. XIX, tem como 98
objetivo especfico o tratamento psiquitrico e tico-social do indivduo infrator, que tenha agido sem a necessria capacidade de discernimento do carter ilcito de sua conduta. J a pena, embora tambm vise a reinsero social do delinqente, conserva inegavelmente sua natureza aflitiva, de castigo pelo crime cometido de forma censurvel, segundo os padres real perigo para a coletividade. O verdadeiro criminoso seria conduzido prtica delituosa por causas biopsquicas e, como conseqncia desse determinismo criminolgico, a soluo lgica seria buscar o seu tratamento (se possvel preventivo) e no seu castigo. Preconizada pela Escola Positiva desde o final do sc. XIX, a medida de segurana foi adotada pela primeira vez no Cdigo Penal noruegus de 1902. Posteriormente, foi adotada pelo Cdigo Penal argentino de 1921, pelo Cdigo Penal italiano de 1930 e, a partir de ento, por todas as legislaes penais. No Brasil, foi adotada pelo Cdigo Penal de 1940. Nenhum sistema jurdico aboliu a pena criminal, sendo que a medida de segurana acabou adotada como sano alternativa, geralmente aplicvel aos inimputveis. O que a diferencia, em relao pena, seu carter exclusivamente teraputico e o fato de ser aplicada a quem apresente perigo para o meio social. Em regra, deve ser reservada apenas para os inimputveis por doena mental, que venham a cometer uma infrao penal. Nesse caso, a medida de segurana constitui uma sano alternativa pena. a posio adotada pela dogmtica jurdico-penal pela legislao brasileira. Assim, ao final do processo, considerando o juiz que o agente, no momento em que praticou o fato, era inteiramente incapaz de entender o carter criminoso do fato cometido, declara-o inimputvel, decreta-lhe a absolvio e, em conseqncia, aplica-lhe a medida de segurana. o que dispe o art. 97, caput do Cdigo Penal. Segundo o critrio adotado, o inimputvel por doena mental presumidamente perigoso, sendo obrigatria a aplicao de medida de segurana, que consiste na internao em hospital de custdia ou de tratamento psiquitrico. Se o fato previsto como crime for punvel com pena de deteno, a medida de segurana poder ser tratamento ambulatorial. Como se v, a posio da legislao brasileira denota uma postura altamente simblica do sistema punitivo. Tudo indica que, substancialmente, o fundamento para a aplicao de medida de segurana detentiva pior do que o da pena privativa de liberdade, pois no existe na Lei de Execuo Penal (Lei 7.210/84) dispositivo que possibilite a liberao do doente mental de forma progressiva, nos moldes da pena privativa de liberdade.
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Ora, isso torna invivel para muitos a libertao, razo pela qual no nos parece vlida nos dias de hoje essa orientao, pois obriga o juiz a decretar a internao sempre que o fato cometido seja reprimido com a pena de recluso. Isso significa que o doente mental que venha a praticar um furto simples, uma receptao dolosa ou culposa ou uma leso corporal grave (crimes punidos com recluso) ser obrigatoriamente internado em hospital psiquitrico. Desse modo, parece-nos paradoxal que o imputvel que cometer um desses crimes, desde que primrio, poder permanecer em liberdade, beneficiando-se do sursis ou at da substituio da pena de recluso por uma restritiva de direitos, por multa, ou at mesmo com a suspenso do processo, enquanto ao doente mental no permitido se beneficiar de nenhuma dessas alternativas. Para evitar esse paradoxo, torna-se necessrio que os tribunais, com base na interpretao analgica in bonan partem, em atendimento poltica criminal e dogmtica penal e processual penal contemporneas, apliquem tambm medida de segurana os benefcios atribudos ao imputveis, a fim de acompanhar o tratamento dentro dos moldes da moderna psiquiatria. S assim o inimputvel teria condies de receber um tratamento que melhore seu estado de sade mental. Desse modo, vemos que a internao, por ser medida constrangedora da liberdade individual e pelos males inevitveis que acarreta, viola direitos fundamentais do homem. Por isso, deve ser executada somente em casos excepcionais. Afinal de contas, no devemos nos esquecer de que o fim maior da medida de segurana o tratamento psiquitrico de um indivduo incapaz de culpabilidade penal, por ser portador de doena mental. No que concerne ao prazo de durao da medida de segurana, cumpre inicialmente enfatizar que, em relao pena privativa de liberdade, o prazo de durao possui um mnimo que depender do bom desempenho do condenado, que poder ser beneficiado com remio ou com livramento condicional. J a medida de segurana, ao contrrio, aplicada com prazo mnimo de durao, ficando o mximo indeterminado. O juiz determinar a internao ou o tratamento por prazo mnimo, que poder perdurar indeterminadamente, enquanto no for constatada, por percia mdica, a cessao da periculosidade. Conforme estabelece o Cdigo Penal, o prazo mnimo de internao dever ser de um a trs anos (art. 97, pargrafo 1, do CP). Como se v, a indeterminao do tempo de durao da medida de segurana inaceitvel. Porm, ainda hoje, o legislador e os doutrinadores entendem que o objetivo da medida de segurana o tratamento psiquitrico do inimputvel portador de doena mental e no o de reprimi-los. 100
No incio do sculo XIX, aps a diferenciao entre o louco e o vagabundo, o mendigo e o criminoso, surge um novo corpo de especialistas inserindo o louco na categoria especfica de doente mental. A loucura, inicialmente definida por Pinel como doena da razo, passa por modificaes ao longo do sculo XIX. Dessa forma, entendemos que em pleno sculo XXI devemos perceber as mudanas e divergncias em torno dessa construo, para no sucumbirmos ao pensamento de uma poca. Como pensar o espao urbano atual, abstraindo-se o fato de que novos paradigmas esto sendo construdos para a questo da sade mental? Como a justia criminal brasileira analisa nos dias atuais o doente mental que praticou uma infrao penal? Cumpre destacar uma pequena amostra das prticas de nossos tribunais: Aplicao da medida de segurana a inimputvel: obrigatoriedade: TRF da 5 Regio: A Aplicao de medida de segurana ao inimputvel reconhecido por sentena obrigatria e dever ser fixada de acordo com a periculosidade do agente. Assim, no havendo prova de sua temibilidade, a fixao do tratamento ambulatorial medida adequada. (RT 753/736). TJBA: Homicdio. Agente inseto de pena nos termos do art. 22 (art. 26 vigente) do CP. Periculosidade presumida. Necessidade de aplicao da medida de segurana adequada. (RT 585/362). TJSP: Para a aplicao de medida de segurana, na hiptese de reconhecimento de inimputabilidade penal do acusado, no necessrio que ela seja pleiteada na denncia, uma vez que se trata de periculosidade presumida por lei, sendo de rigor sua imposio. (RT 577/354). TACRSP: Medida de segurana no deixa de constituir sano penal, pois, pressupe prtica de fato previsto como crime. Absolvido o ru por insanidade, a medida obrigatria, acumulando o aspecto preventivo da salvaguarda social ao assistencial, em que se visa a recuperao do agente. (RJDTACRIM 6/11). TACRSP: A internao a medida de segurana aplicvel aos irresponsveis, que, isentos de pena na conformidade do art. 22 (art.26 vigente), do CP, so presumidamente perigosos. (JTACRIM 66/304). No mesmo sentido, TJSP: RT 575/357. Aplicao de medida de segurana independentemente de percia - TJSP: Provados o fato tpico e a autoria, mas demonstrados nos autos a inimputabilidade do ru, portador de esquizofrenia, ainda que no realizado exame de sanidade mental, deve ele ser absolvido, com imposio de medida de segurana consistente em internao em hospital de custdia e tratamento psiquitrico. (RT 634/262). Como se v, nos tribunais brasileiros ainda se leva em conta o pensamento da escola positiva do sculo XIX.. No Brasil, apesar das reformas do nosso Cdigo
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Penal, a aplicao de medida de segurana tanto a internao em hospital de custdia e tratamento psiquitrico como o tratamento ambulatorial pressupe, ao lado do fato tpico, a periculosidade, ou seja, que o agente possa vir a praticar outro crime. Tratando-se de inimputvel, a definio da medida cabvel ocorre, em primeiro plano, considerado o aspecto objetivo a natureza da pena privativa de liberdade prevista para o tipo penal. Se o de recluso, impe-se a internao. Somente na hiptese de deteno que fica a critrio do juiz a estipulao, ou no, da medida menos gravosa de tratamento ambulatorial. A razo de ser est na gravidade da figura penal na qual o inimputvel incide. Como se v, na produo das imagens o doente mental sempre visto pela tnica da piedade e do medo, da caridade crist, da intolerncia, inclusive da prpria famlia, ou da represso, da vtima ou do criminoso perigoso, sempre numa dualidade aparente dissociada, mas que representa duas faces da mesma moeda: a representao do destrutivo, do negativo ou do Mal social. Isso quer dizer que, ao lado da medida de segurana transparece a demonizao dos doentes mentais por aquilo que eles podem significar: o mito da loucura. Nenhum dos dois lados dessas imagens, no entanto, pressupe a aceitao de um outro, com diferentes formas de se situar no mundo. Se a tnica da represso pelo internamento demonstra claramente a negao de aceitar o diferente, o da piedade ou da caridade escamoteia essa rejeio pelo discurso de simplesmente retir-lo da sociedade, de um lugar onde no pode circular porque incomoda, para um lugar perverso e de desamparo, a fim de adapt-lo a uma vida social cuja realidade que no lhe pertence. Assim podemos dizer que chegamos a um perfil do doente mental infrator traado pela opinio pblica, pela psiquiatria forense, pela justia e que a periculosidade criminal do doente mental, atribuda a ele por esses setores da sociedade, corresponde a um mito que falado, repetido, assimilado e que se tornou uma verdade, mas no pode ser provado cientificamente. o mito da negatividade, do perigoso, do criminoso, da sujeira, do abandono, da solido, da tristeza, da pobreza, da vitimizao. E como toda opinio pblica um reduto impenetrvel, em funo da preservao de seu prprio mundo, representa o que a grande maioria da sociedade acaba por traar como representao social para essa pessoa, que tem como lgica uma razo cientificamente difcil de ser contestada. A histria da psiquiatria representa a semente da assistncia psiquitrica de massa e seus princpios teriam, segundo alguns autores, fortemente inspirado o pensamento dos nossos alienistas e moldado a organizao da assistncia ao doente mental no Brasil. 102
A razo e a objetividade cientficas, no entanto, falharam por no proporcionar a melhora efetiva, respeitando as diferenas culturais desses outros e fazendo implodir, assim como nas penitencirias, os encarceramentos nos manicmios judicirios. Da se trazer colao para o campo das cincias penais uma legislao especfica de proteo dos direitos do doente mental, que redireciona o tratamento dos portadores de transtornos psquicos: a Lei 10.216, de 6 de abril de 2001. Essa lei, recentemente sancionada, ainda no foi assimilada pelas autoridades, tanto do Executivo como do Judicirio, especificamente porque no contm nenhuma sano para o caso de descumprimento de suas normas. Constatamos na prtica do Judicirio o desconhecimento das mudanas ocorridas no interior da assistncia sade mental. Percebe-se que continua a aceitao da diferena, da alteridade, todas ainda concentradas na questo jurdica do crime e da periculosidade do doente mental, da defesa social, bem como em sua incapacidade e irresponsabilidade penal. preciso, no entanto, reconhecer que a farmacologia atual, com a fabricao e o aperfeioamento de vasta gama de psicotrpicos, possibilitou o tratamento mais eficiente e mais humano dos portadores de doena mental. Agora a palavra de ordem esta: internamento por doena mental s como ltimo remdio. Entre os leigos, ainda comum a falsa idia de que doena mental causa ou fator de criminalidade. A idia, alis, foi defendida por estudiosos que, nos sculos XVII e XVIII, acreditavam ser o criminoso portador de uma anomalia mental. No sculo passado, Csar Lombroso afirmava que o delinqente nato deveria ser classificado como um autntico louco moral (psicopata). Essas afirmaes no possuem sustentao cientfica e a experincia tem demonstrado que no h qualquer relao entre doena mental e delinqncia, mesmo porque a maioria dos doentes mentais no pratica crimes. O Direito Penal, no entanto, no poderia deixar de tomar posio diante dos doentes mentais que, eventualmente, venham a praticar atos definidos como delituosos. Prevalecendo o entendimento de que o doente mental inimputvel, a questo que se coloca a de saber em que situao ocorre esta inimputabilidade e, em caso positivo, qual a alternativa penal a ser adotada. O Cdigo Penal de 1940 se caracterizava pelo chamado sistema do duplo binrio, fruto das longas discusses que precederam seu aparecimento. Tal sistema comporta dois tipos de reao penal. De um lado, a pena, de carter expiatrio, medida segundo o grau de culpabilidade do sujeito e a gravidade de seu ato, e, de outro, a medida de segurana, fundada na avaliao do grau de periculosidade do
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acusado. A medida de segurana deveria atingir os loucos-criminosos e algumas outras classes de delinqentes no-alienados. Sua particularidade frente pena foi bem sintetizada por Fragoso (1981:7) : A pena sano e se aplica por fato certo, o crime praticado, ao passo que a medida de segurana no sano e se aplica por fato provvel, a repetio de novos crimes. A pena medida aflitiva, ao passo que a medida de segurana tratamento, tendo natureza assistencial, medicinal ou pedaggica. O carter aflitivo que esta ltima apresenta no o fim pretendido, mas meio indispensvel para sua execuo finalstica. O primeiro ponto contraditrio o que se refere prpria posio do perito psiquiatra e relao entre seu papel e o que desempenhado pelo juiz. Este ltimo, por no ser psiquiatra, obrigado a pedir a percia mdico-psiquitrica nos casos em que existe dvida sobre a sanidade mental do acusado. Causa perplexidade o fato de ele poder recusar os resultados dessa percia no todo ou em parte. No se pode deixar de perceber a contradio nas disposies legais e, tambm, como, por meio delas, a autoridade judiciria se protege e ao mesmo tempo impe limites ao poder de interveno e de observao dos psiquiatras em matria penal. A medida de segurana e a pena privativa de liberdade constituem duas formas semelhantes de controle social e, substancialmente, no apresentem diferenas. Consubstanciam formas de invaso da liberdade do indivduo pelo Estado, e, por isso, todos os princpios fundamentais e constitucionais aplicveis pena devem ser tambm estendidos s medidas de segurana. Por isso chamamos a ateno para as contradies existentes entre a legislao penal e de execuo penal em relao aplicao e execuo das medidas de segurana em face da reforma psiquitrica, notadamente aps a vigncia da Lei 10.216, de 06 de abril de 2001, no contexto do Estado de Direito Democrtico e Social. Na medida em que o judicirio tende a tratar cada problema desses como questo isolada, essa disperso acarreta a prpria ampliao e posterior fragmentao de suas funes judicirias. Por outro lado, como no podia deixar de ser, ocorrem grandes mudanas no estatuto da poltica criminal, no quadro do Estado de Direito material contemporneo (democrtico e social), dentro do sistema jurdico-penal. A poltica e a dogmtica jurdico-penal passam por transformaes. A evoluo de estatuto da poltica criminal perante a dogmtica jurdico-penal e a criminologia marcham em direo a novo estgio. 104
Figueiredo Dias (1999) afirma que, no contexto desse Estado de Direito material, a funo e a tarefa da dogmtica jurdico-penal transformaram-se profundamente. Enfatiza o mencionado autor que o jurista-penalista no mais considerado simplesmente um fazedor de silogismos, que se limita a deduzir do texto da lei as solues dos concretos problemas jurdicos da vida, antes um algum sobre quem recai a enorme responsabilidade de se dar aventura de procurar e encontrar a soluo jurdica mais justa para cada um daqueles problemas. As questes da aplicao e da execuo das medidas de segurana exigem ateno prioritria da dogmtica jurdico-penal e da poltica criminal e devem ser concebidas a consideraes de concreta justia material no seio do sistema dirigido poltico-criminalmente, conforme a orientao preconizada por Figueiredo Dias. Assim, por exemplo, a legitimao da interveno penal para o autor inimputvel no pode hoje ser vista como advinda simplesmente da defesa social. Da a medida de segurana no mais se fundar no estado perigoso do indivduo, ou seja, na presuno da potencialidade criminosa, como sendo a probabilidade de delinqir, bem como no ter como fundamento a posio defendida pelo positivismo criminolgico do final do sculo XIX. Vale dizer, o objetivo especfico o tratamento psiquitrico e tico-social do indivduo infrator, que tenha agido sem a necessria capacidade de discernimento do carter ilcito de sua conduta. A concepo de periculosidade criminal nasceu no final do sculo XIX, dentro da Escola Positiva do Direito Penal, tornando-se o conceito chave do Direito Penal moderno. Ao contrrio do Direito Clssico, que se detinha na gravidade do delito e na correspondente punio, o Direito Positivo considera o delito como um ndice, um sintoma de personalidade anormal, tendo como base seu tratamento e a preveno de novos delitos. Esse , por assim dizer, o caminho que percorreu a Escola Positiva de Direito e o da Antropologia Criminal, criada no sculo XIX. Com as escolas penais (clssica e positiva), o tempo se construiu numa sociedade composta dos eixos da criminalidade ou da no- criminalidade. Fundou-se numa espcie de narrativa assentada em preceitos cientficos sobre as entranhas da mente, cujo ponto de partida o criminoso nato.1 Desde ento a tentativa de elaborao de critrios objetivos para aferio da periculosidade dos sujeitos infratores vem sendo uma das tarefas principais da Psiquiatria Forense. Dois aspectos so amplamente debatidos nos ltimos anos. Um deles a habilidade, por parte dos psiquiatras, na determinao da periculosidade do doenREVISTA DE DIREITO UPIS, Braslia: 97 111, janeiro 2003
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te mental, e o outro sobre os aspectos ticos envolvidos na previso de seu comportamento futuro. A tendncia os psiquiatras serem excessivamente cautelosos e acabarem por no desinternar pessoas, para prevenir a ocorrncia de uma infrao. Esse ponto de vista parece ser o adotado pelos tribunais, pela populao em geral e pela maior parte dos psiquiatras. No Brasil, o conceito jurdico de periculosidade passa a ser utilizado a partir do Cdigo Penal de 1940, com a introduo do sistema do duplo binrio, cuja caracterstica principal era a presena de duas reaes penais de naturezas diversas, que poderiam atingir os imputveis. De um lado a pena, de carter retributivo, aplicada segundo o grau de culpabilidade do sujeito e a gravidade do seu ato; de outro lado, a medida de segurana, que se calcava principalmente na avaliao do grau de periculosidade do acusado. Esta ltima se caracterizava principalmente pelo carter preventivo, uma vez que objetivaria dupla finalidade a defesa social, segregando os considerados perigosos, e o tratamento desses indivduos, com o objetivo de anular sua periculosidade. Algumas categorias foram consideradas como presumidamente perigosas no Cdigo Penal de 1940. A reviso de 1984 acaba com o sistema duplo-binrio, extinguindo a periculosidade presumida e a conseqente medida de segurana para os imputveis. Embora a periculosidade presumida no fique explcita no atual Cdigo aos inimputveis, estes, conforme o art. 97, devem submeter-se a medida de segurana, que s poder ser suspensa mediante a realizao do Exame de Verificao da Cessao da Periculosidade pelo perito. Pedro Delgado2 diz que a reduo do alcance da periculosidade ao doente mental infrator refora a equao periculosidade-loucura ou louco necessariamente perigoso. Assim, a relevncia dessa discusso nos remete a outra questo fundamental para qualquer prtica profissional: o modo como noes historicamente construdas acabam por adquirir carter natural, determinando assim condutas profissionais. Poderamos tomar como exemplo a identidade entre doena mental e periculosidade. No momento em que surge na sociedade de modo geral, e mais especificamente no meio psiquitrico, a discusso acerca da reforma da assistncia psiquitrica e, conseqentemente, da cidadania do louco, a necessidade de questionamento acerca de toda a prtica psiquitrica, inclusive a forense, merece uma reflexo. Enfim, pode-se dizer que a noo de periculosidade condicionou historica106
mente a legislao e a praxis psiquitrica, constituindo o ponto crucial para as previses que balizaro a atitude da sociedade para com os doentes mentais, especialmente os que cometem crimes, tornando-os os excludos dos excludos. Concluso Com a Reforma Penal de 84, nosso sistema de sanes criminais foi convenientemente simplificado, com a adoo do sistema vicariante ou unitrio, que prev a aplicao de pena para o condenado imputvel e de medida de segurana exclusivamente para o inimputvel, nos termos do art. 26 do CP. Quando a pena prevista para o fato cometido for de recluso, a medida aplicvel a de internao em hospital de custdia; se a pena cominada for de deteno, aplica-se a medida de tratamento ambulatorial. Vimos que esse critrio rgido no justo, nem mais adequado, sendo aconselhvel que a lei deixasse ao prudente entendimento do juiz escolher entre a internao e o tratamento em liberdade. O prazo de durao mnima, fixado entre um e trs anos, no adequado aos fins a que se prope a moderna psiquiatria: tratar o inimputvel por doena mental, autor de um fato definido como crime. Da mesma forma, no mais vlido manter o agente internado ou mesmo em tratamento ambulatorial por tempo indeterminado, enquanto no se verifica a cessao da periculosidade, mas somente na hiptese de expressa necessidade, pois deve ser entendido que, com tal medida, no se ter um tratamento adequado e, em conseqncia, no se ter cessado a periculosidade, razo pela qual essa medida no recupera a sade mental do autor inimputvel. Como se v, h possibilidade da utilizao de alguns recursos que j existem nas cincias penais disposio dos operadores do direito para possibilitar modificaes no contexto das medidas de segurana. Portanto, preciso conciliar a reforma da justia criminal com a reforma psiquitrica, esta ltima com a transformao dos espaos, com a subjetivao dos indivduos. Da porque este estudo relaciona o direito penal atual com o trabalho de desmontagem do modelo de tratamento psiquitrico tradicional, porque este ltimo , sobretudo, humano, de subjetivao, de reaquisio do direito, de melhoramento da qualidade de vida. Acreditamos, como Erving Goffman, que qualquer grupo de pessoas prisioneiras ou internas desenvolve uma vida significativa, razovel e normal, desde que algum se aproxime delas e que uma boa forma de se conhecer qualquer desses mundos empreender sua anlise, seu estudo, pelo contato com seus participantes, avaliando as conjunturas a que esto sujeitos.
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Como bem demonstrou Goffman (1974), o manicmio e a priso so verdadeiramente espcies do mesmo gnero. Da, chama a ateno, de um modo geral, o fato de o manicmio judicirio ser, a um s tempo, um espao prisional e asilar, penitencirio e hospitalar. A verdade que no mais se coaduna com a moderna percepo da loucura e do crime, pois so frutos de um processo tortuoso que j dura bem mais de dois sculos. Portanto, finalizamos com uma esperana: que a construo dessa mudana de paradigma na justia criminal se faa urgente, pois se trata de uma questo de justia, que se impe. Referncias Bibliogrficas ALBEGARIA, Jason. Das Penas e da Execuo Penal. Belo Horizonte: Ed. Del Rey, 1992. _________________. Criminologia. Rio de Janeiro: Aide, 1988. AMARANTE, Paulo. Ensaios-Subjetividade, Sade Mental, Sociedade.{S.I.} Ed. Fio Cruz 2000. _________________. Loucos pela Vida- A Trajetria da Reforma Psiquitrica no Brasil. Rio de Janeiro: Fio Cruz, 2000 _________________. Psiquiatria Social e Reforma Psiquitrica. {S.I.} E. Fio Cruz,1994 BARATA, Alessandro. Criminologia Crtica e Poltica Criminal Alternativa. In: Revista de Direito Penal, vol. 23. Rio de Janeiro: Forense,1978. _________________. Criminologia Crtica e Crtica do Direito Penal. Introduo Sociologia do Direito Penal (Criminologia Crtica e Crtica del diretto penale). Traduzido por Juarez Cirino dos Santos. Rio de Janeiro: renovar, 1997. BITTENCOURT, Cezar Roberto. Falncia da Pena de Priso - Causas e Alternativas. So Paulo: revista dos Tribunais. 1977. _________________________. Novas penas Alternativas: da Lei 9.714/98. Anlise poltico-criminal das alteraes {S.I} BRUNO, Anbal. Das medidas de Segurana. Rio de Janeiro: {s.n.}, 1976. CERNICCHIARO, Luiz Vicente e COSTA JR. Paulo Jos. Direito Penal na Constituio.{S.I}. Revista dos Tribunais. Comisso de Direitos Humanos. Relatrio da IV Conferncia Nacional de Direitos Humanos. Braslia: Cmara dos Deputados, 2000. DELGADO, Pedro Gabriel. As Razes da Tutela: Psiquiatria, Justia e Cidadania do Louco no Brasil. Rio de Janeiro: Te Cor, 1992. 108
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Resumo Este trabalho apresenta o tratamento dispensado ao doente mental pela justia criminal, discutindo e analisando as caractersticas das medidas de segurana. Enfoca o modelo do direito penal democrtico da Constituio Federal de 1988 para, em conjugao com a Reforma Psiquitrica brasileira, romper com a tradio secular de segregao e excluso social dos indivduos considerados loucos. Oferece tambm instrumental terico-prtico, no qual os gestores de sade, os profissionais do direito e da sade mental encontraro as primeiras linhas para refletirem sobre a aplicao e execuo das medidas de segurana, em nova perspectiva, para reorientao do atual modelo de justia criminal: a acolhida do modelo preconizado pela psiquiatria democrtica para subministrar a reforma do sistema penal no tocante s medidas de segurana. Apresenta pesquisa terica e prtica das tcnicas e experincias desenvolvidas pelas equipes de sade mental. Essa experincia representa um desafio dentro de um Estado de Direito Democrtico e Social, onde o Direito Penal e o Direito Processual Penal devem garantir as liberdades individuais e a cidadania do doente mental. 110
Palavras chave: reforma psiquitrica, direito constitucionais, direito penal, cidadania Abstract The article discusses how Criminal Justice in Brazil regards and treats individuals with mental illnesses, analyzing the characteristics of security measures in relation to them. It focuses on the democratic model of Penal Law established in the 1988 Federal Constitution as well as on the Psychiatric Reform as important steps to break with the secular tradition of segregation and social exclusion of individuals with mental illnesses. It offers theoretical and practical guidelines for policy makers and experts in Law and Public Health to reflect on the enforcement of security measures under a new perspective that is compatible with the reform of the current model of Criminal Law and with citizenship and individual rights. Key words: psychiatric reform, Constitutional Rights, Penal Law, citizenship Resumen El artculo discute como la Justicia Criminal en Brasil considera y trata los individuos con enfermedades mentales, analizando las caractersticas de las medidas de seguridad adoptadas en relacin a ellos. El anlisis privilegia el modelo democrtico del Derecho Penal establecido en la Constitucin Federal de 1988 y la Reforma Psiquitrica como importantes marcos para romper con la secular tradicin de segregacin y exclusin social de individuos con enfermedades mentales. El autor ofrece orientaciones tericas y prcticas a los formuladores de polticas y a los expertos en Derecho y Salud Pblica para una reflexin sobre la implementacin de medidas de seguridad bajo una nueva perspectiva que sea compatible con la reforma del actual modelo de Derecho Criminal y con la ciudadana y los derechos individuales. Palabras clave: reforma psiquitrica, derechos constitucionales, Derecho Penal, ciudadana
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Carlos Aureliano Motta de Souza

Professor de Teoria Geral da Constituio da Faculdade de Direito da UPIS.
O recorrente tema das medidas provisrias
O Brasil , certamente, um pas vocacionado para ser uma grande potncia. Segundo os mais diversos critrios de aferio do potencial de uma nao, ele se enquadra perfeio como pas destinado a um grande futuro: extenso territorial, reservas hdricas e florestais, recursos naturais de amplo espectro e quase que inesgotveis e fator de extrema preponderncia a ndole do seu povo. Ao contrrio da piada de mau gosto, segundo a qual, Deus, para contrabalancear as riquezas citadas, havia prometido colocar aqui um povinho danado de ruim, o povo brasileiro pacfico, enquanto necessrio, contagiantemente alegre, dotado de engenho e arte e, fator de agregao, extremamente solidrio nos momentos de necessidade. Tome-se, como exemplo, a recente crise de energia que a sua ndole hilria apelidou de apago. Enquanto o Governo, sob o comando competente do Ministro Pedro Parente (que o povo irreverentemente apelidou de Prncipe das Trevas), buscava frmulas draconianas de soluo do problema sem a menor disposio de ouvir os mais diversos segmentos que laboram para desenvolver esta nao (escolas, fbricas, hospitais, prefeituras, supermercados, enfim, todos os setores produtivos que se empenham diuturnamente na construo da grandeza do Brasil), o povo, sponte sua, sine lege, j se organizava em torno da idia solidria de que economizar preciso. No por imposio do governante, nem por fora de decreto, mas pela democrtica tomada de conscincia de participao. Mudou hbitos, reescalonou horrios, alterou rotinas para melhor se adaptar aos novos tempos de escurido. De todo o imbrglio resultante da inrcia governamental, ressalta pela sua crtica importncia, a questo das medidas provisrias de regulao do racionamento de energia, que provocou enrgica reao do povo, representada principalmente pela significativa corrida ao judicirio, para preservao dos seus direitos, enquanto consumidores. A pronta resposta da sociedade assustou o governo, obrigando-o a recuar, de incio timidamente, mas ao perceber que a populao no se contentava com a tibieza desse recuo, foi alterando a redao da medida provisria, at chegar a um texto mais palatvel, segundo expresso do eminente Presidente do STF.
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Desse episdio, inmeras lies podem ser tiradas: a negligncia do governo que no se antecipou crise, colocando em risco o engrandecimento da riqueza nacional e jogando por terra todo o esforo para a retomada do crescimento; a percepo de que somos esbanjadores de energia; as distores gritantes da nossa matriz energtica, diante da abundncia e variedade de fontes; a cupidez de alguns setores empresariais, que compram energia a preos subsidiados; a incompreensvel taxa mnima, que s o apago foi capaz de revelar e muitas outras de menor importncia. Todavia, trs lies merecem destaque especial. A primeira refere-se firme tomada de posio de um povo, na busca da definitiva consolidao de sua soberania e no estabelecimento de um Estado Democrtico de Direito. Na verdade, temos aprendido que os direitos fundamentais foram conquistas do indivduo diante da prepotncia do Estado, em todos os tempos. Tais direitos foram se multiplicando, ampliando a sua atuao em fronteiras jamais pensadas por Locke, Kant ou Rousseau, de forma a se consolidarem gradualmente em sucessivas geraes de direitos, os ltimos dos quais conhecidos como direitos de solidariedade. dentro desse contexto que se inserem os direitos dos consumidores. A partir de um singelo comando da constituio-cidad, sem nenhuma orientao especfica para o legislador ordinrio, o Congresso Nacional produziu um Cdigo de Defesa do Consumidor com regras bastante avanadas. E como se diz que h leis que pegam e leis que no pegam, essa lei pegou de forma espetacular, constituindo-se em um dos mais importantes instrumentos de tutela da cidadania. O Estado, preciso reconhecer, aparelhou-se de forma a garantir a eficcia dessa lei, em favor dos seus tutelados: os consumidores. Entretanto, no momento da crise de energia que se abateu sobre importantes regies do pas, a pretenso do governo em afastar a aplicao de partes da lei de defesa do consumidor, fez emergir a face autoritria do Estado, que nunca desapareceu, mas apenas dissimulou-se sob rtulos de convenincia: socialdemocracia, neo-liberalismo, democracia popular, ou seja l a tonalidade do discurso que se adote. Desse lamentvel episdio, a lio que se apreende que a sociedade deve estar sempre alerta, espreita de uma recada dos democratas de planto. A segunda lio diz respeito prpria tentativa de burla Constituio Federal, que se pretendia impor com as primeiras verses da malfadada medida provisria do apago. que a lei de defesa do consumidor deflui diretamente de um direito fundamental, inscrito no seu art. 5, inciso XXXII: 114
O Estado promover, na forma da lei, a defesa do consumidor. Conseqentemente, essa lei, elaborada sob inspirao e comando constitucionais, est ungida pela intocabilidade inerente aos direitos fundamentais. por demais conhecida a polmica jurdica a respeito do verdadeiro escopo das medidas provisrias, alm das questes orgnicas ligadas sua essncia, como, por exemplo, o que venha a ser caso de relevncia e urgncia de que nos fala a constituio, matria que acaba de ser aplainada no Congresso em sede de emenda constitucional. Em que pese o fato de que uma medida provisria entra em vigor com fora de lei, ao entrar em conflito com a lei de defesa do consumidor, ela passou a colidir com a prpria constituio, pois aquela obra reflexa desta. A esse fundamento some-se o fato de que os direitos dos consumidores, enquanto direitos fundamentais de terceira gerao, incluem-se entre as chamadas clusulas ptreas. Ora, se o Congresso Nacional, no uso de suas atribuies de poder constituinte derivado, no pode apreciar emenda constitucional tendente a abolir os direitos e garantias individuais, muito menos poder o Poder Executivo, com duvidosa competncia legislativa nessa rea, afastar a aplicao de dispositivo legal de ndole constitucional. Jos Afonso da Silva, citando Elias Daz, ensina que o Estado de Direito se caracteriza pela submisso ao imprio da lei, a diviso de poderes e o enunciado e garantia dos direitos individuais.1 Certamente, no garantindo direitos fundamentais e no se submetendo lei e prpria Constituio, o governo chancela a idia de que no convivemos em um Estado Democrtico de Direito. Outra apreciao que merece o tema em anlise que a suspenso da execuo, no todo ou em parte, de uma lei insere-se como uma competncia privativa do Senado Federal e somente aps a manifestao final do STF sobre a inconstitucionalidade de uma norma. Ao determinar, via medida provisria, a inaplicabilidade de dispositivos do Cdigo de Defesa do Consumidor, o Poder Executivo praticou a usurpao de competncias dos outros dois poderes do Estado, mediante a utilizao de um instrumento esprio e contaminado pela imperfeio com a qual veio luz no ordenamento jurdico brasileiro. Para juridificar o texto em gestao, foi necessria a elaborao de magnfica e sofisticada tese, com base na teoria da impreviso, objetivando dar suporte s drsticas regras imaginadas inicialmente. Incorreu o Governo, data vnia, em dois equvocos: 1) impreviso, de acordo com essa teoria, fato no
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previsto, evento que ocorre sem que se pudesse suspeitar da sua possibilidade de ser gerado ou de existir. Como ficou provado, por uma pletora de manifestaes, no caso, cuidava-se de falta de previso daqueles que tinham por obrigao prever; 2) no contava com a reao do povo brasileiro, sofrido e cansado de guerra. que essa teoria, conquanto perfeita dentro dos contornos doutrinrios onde so elaboradas as teorias, na prtica sofre todo o desgaste natural de sua aplicao diante de uma populao que j acordou para a necessidade de uma intransigente defesa dos seus direitos. E, h muito tempo, o problema de tutelar e proteger os direitos fundamentais ultrapassou o ponto de inflexo, saindo do campo das discusses filosficas para arenas mais apropriadas: o legislativo, onde tais direitos devem ser buscados e o judicirio onde devem ser protegidos. Finalmente, a terceira lio, e talvez, a mais importante, diz respeito competncia legislativa atribuda ao Poder Executivo por meio da edio de medidas provisrias. Examinemos o que reza o art. 62 da CF/88: Em caso de relevncia ou urgncia, o Presidente da Repblica poder adotar medidas provisrias com fora de lei, devendo submet-las de imediato ao Congresso Nacional, que, estando em recesso, ser convocado extraordinariamente para se reunir no prazo de cinco dias. Pargrafo nico: As medidas provisrias perdero eficcia, desde a edio, se no forem convertidas em lei no prazo de trinta dias, devendo o Congresso Nacional disciplinar as relaes jurdicas delas decorrentes. Uma atenta leitura desse texto nos permite deduzir: As condies, necessrias e suficientes para a edio de uma MP, so a relevncia e a urgncia. Como inexiste clara definio sobre essas condicionantes, o governo edita MP tanto para lanar plano econmico que reforma de maneira dramtica a economia nacional, alterando as relaes jurdicas nascidas na vigncia da norma anterior, como usa a MP para o singelo escopo de alterar o prazo de um determinado evento; A provisoriedade que se dessume da prpria tipologia dessa norma passou a se constituir letra morta, eis que existem MP que ultrapassaram a marca dos quatro anos aguardando sua converso. Caso tpico a MP do Plano Real que foi convertida em lei anos depois da primeira 116
edio da MP. Caso o Congresso no aprovasse o pacote do plano econmico submetido sua apreciao, como regular a complexa e descomunal quantidade de relaes jurdicas que nasceram sob a gide do novo plano?; A matria objeto de uma MP deve ser de tal importncia que obriga o Congresso, caso esteja em recesso, interromp-lo para apreciar o texto a ele submetido para converso. O resultado prtico da utilizao indiscriminada do instituto das MP o quadro de insegurana jurdica que ela provoca no ordenamento jurdico, em face da possibilidade de reedio de determinada MP. Vislumbra-se, no caso da medida provisria do racionamento de energia, clara disposio do Estado em desprestigiar estes conceitos de valor que j transitaram em julgado no mbito das conquistas dos direitos fundamentais. Outra conseqncia inevitvel das mltiplas reedies de MP a situao de no retorno que esse fato provoca, colocando o Congresso contra a parede: aprovar ou aprovar. No outra a lio de Alexandre de Moraes, para quem o importante realar que os direitos humanos fundamentais relacionam-se diretamente com a garantia de no ingerncia do Estado na esfera individual e a consagrao da dignidade humana.2 O nosso ordenamento j conheceu instituto semelhante: o decreto-lei. Entretanto, diferenas relevantes permitem verificar que o DL, introduzido no nosso sistema normativo na Constituio de 1937, causava menos insegurana jurdica do que as atuais MP: o DL deveria ter como escopo o interesse pblico; o DL no poderia ser emendado; o DL no poderia tratar de matria de economia; os efeitos da rejeio do DL eram ex nunc, assegurando as relaes jurdicas nascidas durante a sua vigncia.3 Milita em favor do Governo o fato de que ele necessita de um instrumento gil para a implementao das polticas pblicas, em face de que o Legislativo, tradicionalmente lento em responder s demandas do Executivo, est cada vez mais voltado para atividades investigativas, prprias embora de suas competncias, mas que o afastam da sua finalidade maior que lhe confere o nome: legislar. A disposio do Congresso Nacional em reformatar os critrios de elaborao legislativa, via medida provisria, uma notcia alvissareira, na medida em que,
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sem tolher o Executivo, o impea de abusar dos cidados, como da ndole de todos os Estados, ainda que contingentemente. O novo modelo de autorizao legislativa para edio de medidas provisrias, que acaba de ser aprovado em uma das casas do Congresso, estabelece alguns pontos que podem ser considerados avanos na defesa dos direitos fundamentais e na maior segurana jurdica que ir imprimir nas relaes resultantes da aplicao de MP: Prazo mximo de 60 dias, prorrogveis por mais 60; Prioridade para apreciao da matria, no Congresso, decorridos 60 dias; Vedao de determinados assuntos, como matria de economia; Perda de eficcia da MP, se no convertida em 120 dias. Estes so alguns aspectos positivos constantes do projeto de emenda constitucional em discusso no Congresso Nacional. O governo, entretanto, no deveria se preocupar demasiadamente com as restries que lhe sero impostas. Na defesa e implementao de suas polticas pblicas, ele sempre poder contar com outro procedimento legislativo que lhe reservado pela Constituio: a lei delegada. Assim, a reduo da capacidade legislativa do Poder Executivo, via MP, pode ser compensada pelo uso de leis delegadas, instituto que confere maior segurana jurdica, conforme preconiza Manoel Gonalves Ferreira Filho, alm de permitir a prvia apreciao pelo Poder Legislativo do escopo e das intenes do governo em relao a determinada matria.4 um permissivo de pouqussima utilizao pelo Executivo, exatamente pelo hbito adquirido em dcadas de utilizao do decreto-lei e da medida provisria. Um hbito que tem que ser modificado, se quisermos continuar dizendo que cultuamos o Estado Democrtico de Direito como paradigma poltico da nao brasileira. Notas
1 SILVA, JoseAfonso da. Curso de Direito Constitucional Positivo. So Paulo: Malheiros, 9 ed., 1994, pg. 103. 2 MORAES, Alexandre de. Direitos Humanos Fundamentais. So Paulo: Atlas, 2 ed., 1998, pg. 41. 3
MELLO, VanessaVieira de. A Medida Provisria e o Estado Democrtico de Direito. Revista dos Tribunais, n 27, Abr/Jun 1999, pg. 129/142.
4 FERREIRA FILHO, Manoel Gonalves. As medidas provisrias como fonte de insegurana jurdica. Revista de Direito Mackenzie, n 1. So Paulo, 2001, pg. 11/15.
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Resumo O artigo, tomando por base a Medida Provisria que determinou regras de racionamento durante a crise de energia eltrica do ano 2000, procura mostrar a fragilidade da norma baixada face aos direitos dos consumidores. Aponta, ainda, que a reao da sociedade, com diversas vitrias na justia, obrigou o governo a rever a norma original, amenizando a sua aplicao. Extrai algumas concluses sobre a competncia do Poder Executivo de suspender a eficcia, ainda que parcialmente, de lei que tem o respaldo constitucional dos direitos fundamentais, garantidos pela chamada clusula ptrea. Finalmente, o texto, aps fazer rpida comparao entre os institutos da medida provisria e do extinto decreto-lei, assinala como importante instrumento legislativo, tambm ao alcance do Executivo, a lei delegada, cuja prpria natureza confere maior segurana jurdica ao conjunto do ordenamento jurdico. Palavras chave: medida provisria, decreto-lei, lei-delegada, consumidor, direitos humanos, direitos fundamentais, cdigo de defesa do consumidor, eficcia Abstract Based on the Provisional Act that set the rules for the enforcement of extraordinary measures for the reduction of energy consumption during the 2001 Brazilian energy crisis, the article points out its fragility in face of the protection of consumers rights. It argues that the reactions of society forced the government to review the original norm, mitigating its enforcement. It discusses the competence of the Executive to suspend the application, even partially, of an Act that relies on fundamental constitutional rights. It argues that Delegated Laws can be an important legislative instrument available for the Executive, an alternative that grants higher levels of juridical security. Key words: provisional act, delegated law, consumer rights, and consumer defense code Resumen Tomando como base la Medida Provisional con la cual fueron determinadas las reglas para la aplicacin de medidas de reduccin del consumo de energa en la crisis ocurrida en Brasil en el 2001, el artculo seala su fragilidad frente a la proteccin
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de los derechos de los consumidores. Argumenta que las reacciones de la sociedad llevaron al Gobierno a revisar la norma original, atenuando su aplicacin. Es discutida la competencia del Ejecutivo de suspender la aplicacin, aunque parcialmente, de una norma amparada en derechos constitucionales fundamentals. El autor sostiene que las Leyes Delegadas suelen ser un importante instrumento legislativo a disposicin del Ejecutivo, una alternativa que ofrece mejores niveles de seguridad jurdica. Palabras clave: Medida Provisional, Ley Delegada, derechos de los consumidores, Cdigo de Defensa del Consumidor
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Paulo Jos Leite Farias

Professor de Direito da UPIS, Mestre em Direito e Estado, Doutorando em Direito da UFPE/UPIS, Promotor de Justia do MPDFT.
Linguagem: fonte das virtudes e dos defeitos da dogmtica jurdica
Introduo A comunicao humana o instrumento social por excelncia, sendo reconhecido que, em sua ausncia, so impossveis fatos sociais de qualquer espcie. Desde a sua aula inaugural em Frankfurt, em 1964, Jrgen Habermas1 retrata a idia mais ou menos explcita de que as condies de possibilidade de uma unio intersubjetiva verdadeira de sujeitos emancipados so imanentes linguagem, isto , competncia comunicativa dos homens. Ver na comunicao que possui to profundas razes na pessoa e no ambiente o ato social por excelncia no pode deixar de contribuir para tornar mais explcitos os laos entre todas as cincias, visto que a linguagem o instrumento indispensvel para indagar sobre os objetos das cincias. Ademais, sendo o Direito o poder regulamentado, ou seja, o poder exercido por meio de comunicaes que recebem uma comunicao de outras comunicaes que j atingiram uma eficcia social2 , seu principal instrumento , sem dvida, a linguagem. Conforme assinala Paolo Semama3 , realmente parece que de todo enunciado humano se pode encontrar a funo imperativa ou diretiva (qualquer que seja a forma lingstica assumida). Isso significa que a linguagem tem sentido na medida em que influencia o comportamento de quem fala e de quem ouve; que, atravs dela, o homem tende a exercer um poder ou muitas vezes a conquist-lo. Contemporaneamente, as relaes bsicas entre o direito e a linguagem tornaram-se mais profundas, em face do fenmeno da positivao do direito. Anota Trcio Sampaio Ferraz Jr. que a dogmtica jurdica, na forma em que conhecemos desde o sc. XIX, no existiu sempre, mas resultou de uma complexidade social crescente no Ocidente, que forou uma complicao na relao de aplicao do direito.4 (grifo nosso) Assim, s a partir do sc. XIX o Direito passou a ser marcado pelo fenmeno da positivao, o qual se caracteriza pela importncia crescente da legislao escrita em relao costumeira, pelo aparecimento das grandes codificaes e pela idia de que as normas jurdicas tm validade quando postas por decises de
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autoridade competente, por elas podendo ser mudadas no mbito da mesma competncia. Essa idia representou uma transformao importante no direito ocidental. Primeiramente, devemos ressaltar que, quando se trata de tema que interliga duas cincias to amplas Direito e Linguagem , urge sempre a necessidade de delimitao da abordagem a ser dada ao trabalho. Assim, em tese, o tema em discusso poderia dar destaque ao Direito ou Linguagem. Optamos por enfatizar os aspectos relevantes da dogmtica jurdica diretamente relacionados com o uso da linguagem. Entretanto, para alcanar tal objetivo, devemos adentrar na cincia lingstica, possibilitando, mesmo que superficialmente, a compreenso do que a linguagem. Nesse sentido, estudaremos, de forma sinttica, as consideraes relacionadas linguagem, principalmente aquelas extradas da sua dimenso simblica, na medida em que favorece a distino entre sua expresso gramatical (sintaxe), seus significados (semntica) e seus usos (pragmtica). Finalmente, abordaremos o valor da linguagem para o Direito, principalmente como forma de exerccio do poder regulamentado que necessita de uma intermediao simblica, realizada pela linguagem, com vista a atingir determinados objetivos e modificaes nos comportamentos das pessoas. 1 - Linguagem: instrumento de comunicao social por meio de smbolos 1.1 - A linguagem e sua importncia em termos de comunicao em geral 1.1.1 - A convivncia social Conforme assinala Warat, a lngua no s permite o intercmbio de informaes e de conhecimentos humanos, como tambm funciona como meio de controle de tais conhecimentos.5 Viver em sociedade constitui tendncia natural do homem e a convivncia social significa constante comunicao entre os membros de uma comunidade. Os indivduos pertencentes a um mesmo agrupamento social encontram-se sempre em situaes de interao, em decorrncia dos vrios tipos ou formas de conduta que adotam. Etimologicamente, interao significa ao entre, ao recproca ou, melhor explicando, ao que se exerce reciprocamente entre duas pessoas ou mais. 122
Do ponto de vista social, podemos entender como interao a ao recproca, no sentido de comunicao de dois, ou mais, membros de uma comunidade, diante de determinada circunstncia. E essa ao recproca consiste, sempre, na transmisso de mensagens, intencionais ou no, que so captadas pelos demais componentes da situao interativa, os quais, diante das mensagens recebidas, manifestam determinadas reaes. A interao , no mais das vezes, simblica, embora possa haver tambm a interao fsica, como, por exemplo, a que se realiza por intermdio de gestos. Dela, portanto, sempre decorre a comunicao (transmisso e captao de mensagens), mas isso somente possvel entre indivduos que tenham um mesmo cdigo de comunicao, produto de uma mesma cultura. A ttulo de exemplo, interessante aludir, aqui, a um costume vigente entre os indonsios, apresentado por FARIA6 , segundo o qual o indivduo (varo), ao contrair matrimnio, serra parcialmente os dentes da frente, em sinal de renncia vaidade, de dedicao a uma s mulher, de conscincia da responsabilidade assumida. Assim sendo, se entre eles aparece um homem com os dentes serrados, h comunicao no sentido de informar que casado, que no pretende se dedicar a outras mulheres alm da esposa e que assumiu maiores responsabilidades. Evidentemente, o mesmo procedimento adotado por um brasileiro teria reflexo semntico totalmente distinto, no havendo nenhuma comunicao efetiva em tal gesto. Da mesma forma, o hbito de vestir trajes escuros aps a morte de um ente querido no significar nada se for realizado no Oriente, porque somente na cultura ocidental reflete a reverncia pelo falecido. 1.1.2 - A linguagem como sistema de smbolos Toda linguagem um sistema ou conjunto de smbolos ou signos convencionais, no havendo nenhuma relao necessria entre as palavras e os objetos, circunstncias, fatos ou acontecimentos em relao aos quais aquelas cumprem mltiplas funes. Por isso diz Saussure que a) o signo lingstico une no uma coisa e uma palavra, mas um conceito (significado) e uma imagem acstica (significante); b) o lao que une um significante ao significado arbitrrio; c) o signo lingstico arbitrrio.7 Tambm Pierce8 entende que o signo se associa a objetos graas a convenes especiais, tal como se d com as palavras; essas convenes, contudo, so acolhidas pela sociedade em forma de regras.
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Assim como podemos dizer que todo o Universo um processo contnuo de intercomunicao (de energia, de processos, de resultados), o ser humano , por excelncia, um ser que testemunha e ativa essa comunicao. A sua essncia , mesmo, a comunicao com todo o Universo, dada a natureza de seu esprito. Esse intercmbio com tudo e com todos se faz por meio de smbolos, dos quais a linguagem humana exemplo dos mais notveis. 1.2 - A semitica e o estudo da linguagem 1.2.1 - A contribuio de Saussure para a cincia da linguagem A fase de aplicao de mtodos precisos e prprios da cincia Lingstica surge em 1879, com esse lingista suo que, em sua primeira obra, Trabalho sobre o Sistema Primitivo das Vogais Indo-Europias, apresenta nova frmula de interpretao do vocalismo do indo-europeu primitivo. Esse mtodo chamou a ateno de uma pliade de lingistas de todas as nacionalidades para o exame das proposies nele contidas. No entanto, a sua obra mais importante, publicada postumamente em 1916, chama-se Curso de Lingstica Geral9 , organizada por Charles Bally e Albert Sechehaye, seus discpulos. Saussurre implantou na Europa as bases da lingstica moderna, dando origem ao estruturalismo lingstico. A palavra estrutura no chega a ser mencionada explicitamente no Curso, mas a noo de sistema, largamente empregada, contm implcito o mesmo significado quando Saussure define lngua como um sistema cujos termos so todos solidrios e em que o valor de um resulta seno da presena simultnea de outros. Esse estudioso da lngua mostra que esse sistema, quando utilizado em situao determinada, possibilita o ato concreto e individual de comunicar-se, e tal ato define-se como fala. Estabelecem-se, assim, dois nveis no estudo da linguagem: um essencial, explica o prprio Saussure, tem por objeto a lngua, que social em sua essncia e independente do indivduo, e outro, secundrio, tem por objeto a parte individual da linguagem, isto , a fala. 10 Assim, o objeto da Lingstica passa a ser o estudo da lngua enquanto sistema. Saussure passa a preocupar-se com a instituio da Lingstica como cincia autnoma, com objeto e metodologia prprios. Para tal, ressaltou conceitos fundamentais at hoje largamente utilizados pelos estudiosos do fenmeno lingstico, a saber: significante/significado; lngua e linguagem; sincronia/diacronia. 124
1.2.2 - A dualidade significante/significado A lngua se constitui numa instituio social, pois produto que o indivduo registra passivamente. A fala, no processo de comunicao, ao contrrio da lngua, individual, realizada pelo falante para exprimir seu pensamento, que o exterioriza por meio de combinaes concretas dos elementos lingsticos, dentro das possibilidades oferecidas pelo sistema. Desde que se afirme o aspecto social da lngua, volta-se prontamente, para a aceitao de que ela um sistema de valores cujos elementos se combinam para faz-la funcionar. A lngua, portanto, para Saussure, um sistema de signos. O signo lingstico uma entidade psquica formada por dois elementos, conceito e imagem acstica. Essas duas faces, o conceito, denominado, de significado, e a imagem acstica, chamada de significante, esto intimamente ligadas e uma exige a presena da outra. O signo lingstico uma entidade de duas faces (ambas psquicas), inseparveis, como o verso e anverso de uma folha de papel. Esse vnculo de associao no se refere unio de um objeto a um nome, como advertiu Saussure, mas so ambos significado e significante, psquicos, representados no crebro. O signo, por sua vez, aceito a partir de uma escolha, sendo convencional, isto , arbitrrio. Na teoria de Saussure, o signo tem carter arbitrrio, pois no h razo alguma para que o signo rvore, por exemplo, seja este e no outro; em outros termos, no existiria nenhum elo especfico entre significante e significado. Para Saussure, as onomatopias existentes no constituem acervo suficientemente rico para destruir a tese da arbitrariedade do signo. A idia de arbtrio no implica livre escolha do significante por aquele que fala uma determinada lngua, porque ele imotivado, isto , arbitrrio em relao ao significado. Aquele conceito que o grupo lingstico atribuiu a determinada imagem acstica deve ser respeitado pelo falante, quando utiliza o sistema da lngua, qualquer que seja ela. Nada demonstra que a realidade concreta determine a associao significado/significante, da o signo ter a caracterstica de convencional. Em resumo, as palavras constituem smbolos que representam a realidade. Esses smbolos tm somente uma relao convencional com os objetos representados; assim a representao no emana de uma conexo causal com o objeto representado. Dessa relao convencional decorre a dificuldade da definio e delimitao do objeto, razo pela qual, no direito, assim como em qualquer outra cincia que se utilize da linguagem natural, as palavras padecem de impreciso semntica.
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1.2.3 - Lngua e fala Lngua e fala esto em relao de compreenso recproca, portanto so conceitos prximos, mas distintos. A lngua, no dizer de Saussure, no se confunde com a fala. A lngua um produto social, ou seja, um modelo geral e constante que existe na conscincia de todos os membros de uma comunidade lingstica determinada. Enquanto a fala multiforme e pertence ao domnio individual e social ao mesmo tempo, a lngua um todo por si e um princpio de classificao. A fala uma faculdade intrnseca, enquanto a lngua convencional e adquirida e existe como espcie de contrato estabelecido entre os membros da comunidade. A lngua, portanto, alm de forma (conjunto de relaes necessrias), caracterizada como sistema que se impe aos membros de uma coletividade. Saussurre usa o termo forma no sentido filosfico de essncia, e no no sentido de aparncia. Assim, as relaes entre os elementos lingsticos constituem uma forma, enquanto seus elementos se realizam por meio de uma substncia (fnica ou grfica). A fala individual, consistindo na utilizao concreta da lngua, atualizada no momento preciso por determinado orador. A lngua condio da fala. Nessa reciprocidade, percebe-se que os atos concretos da fala servem comunicao, enquanto a lngua estabelece normas, segundo as quais a fala se reger. A linguagem representada pelo binmio lngua/fala, aquela como modelo geral e constante para todos os membros da coletividade, enquanto a ltima a materializao desse modelo pelos membros da coletividade lingstica. Como meio de comunicao que , a linguagem compe-se de smbolos, que so as palavras, os quais podem ser representados por um simples som (ex.: , sim etc.) ou pela combinao de vrios sons (ex.: nor-ma, di-rei-to etc.), no caso da linguagem escrita. O Direito uma forma de intercomunicao humana, que se processa pela linguagem, com o fim de atingir determinados objetivos e modificaes nos comportamentos das pessoas. H, portanto, a ocorrncia de intercmbio de informaes, pelo uso de uma linguagem que no natural (no espontnea), pelo emprego de termos tcnicos onerados de forte sentido especfico e contextual. Por isso, com SAUSSURE, podemos nos referir a uma fala e a uma lngua do Direito. A fala do Direito a experincia jurdica diluda no intercmbio dos interesses e das prticas sociais. a realizao viva dos contedos e valores jurdicos, enquanto se materializam, seja de forma positiva (cumprimento das leis), 126
seja de forma negativa (infrao das leis). Como formas de expresso, a fala no Direito a que se encontra relacionada com os usos sociais e a dinmica dos tribunais. Por outro lado, como a outra face da mesma moeda, a lngua no Direito a sua formalizao. o mundo dos conceitos, dos esquemas, da petrificao dos verbalismos. Assim, enquanto a fala a experincia vivida, a lngua (cincia do Direito) o momento da constituio de modelos jurdicos, sistmicos, aqueles referentes ao conhecimento cientfico do Direito. No entanto, convm assinalar, assim como no existe fala sem sistema lingstico, igualmente no existe Direito vivo ou praxis jurdica, sem uma correspondente cincia do Direito. 1.2.4 - A mutao lingstica: sincronia/ diacronia A lngua, como vimos, constitui sistema de valores puros e, uma vez que se refere a valores, faz-se necessrio que seu estudo tenha em vista as relaes de fatos coexistentes em determinada poca. Cada elemento se caracteriza por oposio aos demais. E cada signo, em combinao com outros signos, d origem a novos valores. O indivduo, quando fala uma determinada lngua, no se preocupa em pesquisar a sucesso de fatos no tempo, pois se encontra diante de um estado. As alteraes atingem elementos do sistema, mas nunca o sistema em bloco. Assim, no devem ser estudadas como estado, mas fora do sistema, ou seja, no ponto em que afetaram o elemento do sistema. Saussure denominou de lingstica sincrnica o estudo dos princpios fundamentais que presidem a constituio e a organizao dos elementos que caracterizam todo o estado da lngua, num determinado lapso de tempo. A Lingstica diacrnica estuda as relaes entre estados de lngua sucessivos, que se substituem uns aos outros no tempo. Esse estudo feito com relao ao que precedeu ou seguiu um determinado elemento do sistema. Podemos dizer, portanto, que a Lingstica sincrnica estuda um estado de lngua, num determinado lapso de tempo, enquanto a diacrnica se ocupa da evoluo dos elementos fora do sistema, mas que, num determinado momento, interferiro nesse prprio sistema. Em concluso, a lingstica sincrnica (esttica) o estudo momentneo e atual da linguagem; a lingstica diacrnica (evolutiva) estuda as transformaes histricas da lngua. Para Saussure, o aspecto sincrnico o mais importante, porque a nica e verdadeira realidade para o povo que fala.
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1.3 - A linguagem como fato social fruto do inconsciente coletivo Ao explicar aspectos tcnicos da teoria semitica exposta, no acentuamos suficientemente um princpio ao qual Saussure deu grande peso: o de que, ao analisar a linguagem, estamos analisando fatos sociais, ocupando-nos com o uso social de objetos materiais. Podemos ver, ento, que o lingista estuda no grandes colees de seqncias sonoras, mas um sistema de convenes sociais. Ele est tentando determinar as unidades e regras de comunicao que formam aquele sistema e tornam possvel a comunicao lingstica entre os membros de uma sociedade. uma das virtudes de sua teoria o fato de ter colocado as convenes sociais e os fatos sociais no centro da investigao lingstica, merc da nfase por ela dada ao problema do signo. Para entender mais claramente a modernidade de Saussure, devemos abandonar a Lingstica por um momento e colocar o fundador ao lado de seus dois contemporneos: mile Durkheim11 , fundador da Sociologia moderna e Sigmund Freud, fundador da Psicanlise. Esses trs pensadores revolucionaram as Cincias Sociais ao criarem para seu trabalho um novo contexto epistemolgico, isto , conceberam seus objetos de estudo de forma diferente e ofereceram para eles novos modos de explicao. O problema inicial de uma cincia a natureza e condio dos fatos de que se vai ocupar. Esse era um problema particularmente agudo no final do sculo XIX, porque as duas linhas principais da herana filosfica do perodo, o idealismo alemo e o positivismo emprico, encontravam-se num ponto: sua tendncia de pensar a sociedade mais como resultado, fenmeno secundrio ou derivado, do que algo primrio. Os positivistas distinguiam uma realidade fsica objetiva de eventos e de objetos e uma percepo subjetiva individual da realidade. A sociedade no se poderia qualificar como pertencente quela e, assim, veio a ser tratada como o resultado de sentimentos e aes dos indivduos. Como escreveu Jeremy Bentham, a sociedade um corpo fictcio, a soma dos vrios membros que a compem. Na verdade, a suposio de que a sociedade o resultado de indivduos agindo cada um de acordo com o seu prprio interesse constitui a prpria base do Utilitarismo12 . E Durkheim, criticando seus antecessores, escreveu que, para eles, nada h de real na sociedade a no ser o indivduo (...) O indivduo a nica realidade tangvel que o observador pode alcanar. Para Hegel, por outro lado, as leis, os costumes e o prprio Estado so expresses do Esprito medida que evolui; assim, devem ser pri128
mrios. Nenhuma dessas concepes especialmente propcia ao desenvolvimento das Cincias Sociais. Saussure, Durkheim e Freud parecem ter reconhecido que semelhante perspectiva pe as coisas de maneira errada. Para o indivduo, a sociedade uma realidade primria, no apenas a soma de atividades individuais nem as manifestaes contingentes do Esprito; e caso se queira estudar o comportamento humano, deve-se admitir a existncia de uma realidade social. O homem no vive simplesmente entre objetos e aes, mas entre objetos e aes dotados de significado; esses significados no podem ser tratados como uma soma de percepes subjetivas. So o prprio contedo do mundo. A importncia social das aes, os significados dos enunciados no podem ser levianamente rejeitados. So fatos sociais. Como Durkheim afirmou repetidamente e seus dois contemporneos concordariam com ele , sua disciplina se baseia na realidade objetiva dos fatos sociais. Em suma, a Sociologia, a Lingstica e a Psicologia psicanaltica s so possveis quando se tomam os significados ligados aos objetos e aes na sociedade, vista como uma realidade primria, diferenciando-os, como fatos que devem ser explicados. E desde que os significados so um produto social, a explicao deve ser levada a cabo em termos sociais. como se Saussure, Freud e Durkheim tivessem perguntado: O que torna possvel a experincia individual? O que habilita os homens a operar com objetos e aes significativos? O que os habilita a comunicar e agir significativamente? E a resposta que eles postulavam era as instituies sociais, que, embora sejam formadas pelas atividades humanas, so as condies da experincia. Para compreender a experincia individual, cumpre estudar as normas sociais que a tornam possvel. No difcil entender por que deveria ser assim. Quando duas pessoas se encontram, podem agir polida ou grosseiramente, e a polidez ou a grosseria de seu comportamento um fato social e cultural. Mas uma descrio objetiva das aes fsicas que realizam no seria uma descrio de fenmeno social porque no levaria em considerao as convenes sociais: so essas convenes que tornam possvel ser polido ou grosseiro; elas criam um comportamento, que deve portanto ser descrito em seus termos. Similarmente, fazer um rudo no em si um fenmeno social, mas pronunciar uma frase o . O fenmeno social torna-se possvel por um sistema de convenes interpessoais: uma linguagem. Saussure, Freud e Durkheim invertem assim a perspectiva que faz da sociedade o resultado do comportamento individual e insistem em que o comportamento possibilitado por sistemas sociais coletivos que os indivduos assimilam, consciente ou inconscientemente. Foi Freud quem tornou claro o quanto todos ns estaREVISTA DE DIREITO UPIS, Braslia: 121 152, janeiro 2003
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mos inteiramente implicados na cultura e o quanto a cultura inunda as mais remotas partes da mente individual, tornando possvel toda uma srie de sentimentos e aes e mesmo o sentido individual de identidade. As aes e os sintomas individuais podem ser interpretados psicanaliticamente porque so o resultado de processos psquicos comuns, defesas inconscientes ocasionadas por tabus sociais e que levam a tipos particulares de represso e deslocamento. A comunicao lingstica possvel porque assimilamos um sistema de normas coletivas que organiza o mundo e d significado aos atos verbais. Ou ainda, como argumentou Durkheim, a realidade crucial para o indivduo no o ambiente fsico, mas o meio social, um sistema de regras e normas, de representaes coletivas, que torna possvel o comportamento social. Essa perspectiva, por conseguinte, envolve um tipo especial de explicao: explicar uma ao relacion-la ao sistema de normas subjacentes que a torna possvel. A ao explicada como uma manifestao de um sistema de representaes subjacente. Se isso ainda deve ser considerado como explicao causal, varia de um caso para outro. No seu estudo do suicdio, talvez sua mais famosa investigao sociolgica, Durkheim13 alegava oferecer uma explicao causal; mas estava identificando as causas dos altos ndices de suicdio numa sociedade e no explicando por que determinados indivduos cometem suicdio num determinado momento. Seus suicdios so manifestaes do enfraquecimento dos laos sociais, resultante de uma configurao particular das normas sociais. Esses pensadores parecem responsveis por esse passo decisivo no desenvolvimento das cincias do Homem. Com o internalizar das origens, removendo-as da histria temporal, cria-se novo espao de explicao, que veio a ser chamado inconsciente. No que o inconsciente substitua a srie histrica; mas, precisamente, torna-se o espao em que se localizam quaisquer antecedentes dotados de funo explicativa. A explicao estrutural relaciona as aes a um sistema de normas as regras de uma linguagem, as representaes coletivas de uma sociedade, os mecanismos de uma economia psquica e o conceito de inconsciente uma maneira de demonstrar como esses sistemas tm fora explicativa. uma maneira de explicar como eles podem ser simultaneamente desconhecidos, mas estar efetivamente presentes. Se a descrio de um sistema lingstico vale como anlise de uma linguagem porque o sistema no algo dado imediatamente conscincia, mas que supe estar presente sempre em ao no comportamento que ele estrutura e torna possvel. 130
O inconsciente o conceito que nos capacita a explicar um fato indubitvel: o de que sei uma lngua (no sentido de que posso produzir e entender novos enunciados, dizer se uma seqncia , de fato, uma frase de minha lngua, etc.), mas no sei o que sei. Sei uma lngua, mas preciso de um lingista para me explicar precisamente o que que eu sei. O conceito de inconsciente une e d sentido a esses dois fatos e abre espao de investigao. A lingstica, assim como a Psicologia e a Sociologia de representaes coletivas, explicar minhas aes expondo em detalhes o conhecimento implcito que eu mesmo no trouxe conscincia. 1.4 - A semitica e o estudo do signo sob o aspecto sinttico, semntico e pragmtico A semitica a teoria dos sinais (signos), ou dos sistemas de sinais utilizados na comunicao. Do ponto de vista dessa disciplina, podem ser analiticamente abordados todos os fenmenos da comunicao, que so sempre significativos como, por exemplo, a produo de sons musicais, as obras de arte, a gesticulao, o uso de certas vestimentas, etc. e cuja emisso e compreenso regulada por uma codificao semioticamente teorizvel. Todos os sistemas de signos passveis de anlise semitica so interpretados por intermdio da lingstica, parte da semitica que tem por objeto o estudo dos signos verbais da linguagem natural. A semitica, enquanto moderna teoria da linguagem, estuda os smbolos lingsticos sob trs perspectivas bsicas: sinttica, semntica e pragmtica. Sob o aspecto sinttico (sintaxe), investigam-se os smbolos lingsticos formalmente considerados, quer em si mesmos, ou nas relaes entre si. Por exemplo, na frase: A cadeira de metal, do ponto de vista da sintaxe interessa identificar morfologicamente cada palavra (a um artigo; cadeira um substantivo; um verbo etc.). Alm disso, nesse contexto que se coloca a gramtica, enquanto conjunto de regras formais a serem observadas na fala. Portanto, a sintaxe a parte da semitica que estuda a relao dos signos entre si, deixando de lado o seu significado e o seu relacionamento com as pessoas que se utilizam deles. a teoria que estuda a construo da linguagem, tendo em vista, sempre, o conjunto de signos e o conjunto de regras para sua utilizao no texto lingstico. Assim sendo, por intermdio da interpretao sinttica de um texto,
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uma orao, ou uma frase, que se pode verificar se os mesmos tm, ou no, sentido. Sob o aspecto semntico, as palavras (termos ou expresses lingsticos) so consideradas em sua dimenso de referncia realidade; busca-se, assim, o sentido ou significado dos smbolos. Ou seja, investiga-se a parcela da realidade representada pelas palavras. nesse contexto que o termo cadeira significa determinado objeto plano, normalmente com quatro apoios, a certa altura do cho etc. Semntica , pois, a parte da semitica que estuda a relao dos signos com os objetos da realidade que pretendem designar. o estudo do significado das palavras, frases ou oraes. Sob o aspecto pragmtico, por fim, interessam os efeitos interacionais que o uso da linguagem produz entre os membros de uma comunidade lingstica; vale dizer, estudam-se as relaes sociais que se instauram por meio do uso concreto da linguagem. Logo, a pragmtica a parte da semitica que estuda a relao dos signos com os seus usurios (emissor e receptor). Tem por objeto o estudo do aspecto subjetivo da comunicao, j que envolve um enfoque no sentido de inteno/reao dos participantes do discurso. A pragmtica estuda o discurso de acordo com a ideologia de quem fala e, conseqentemente, com a maneira pela qual recebido, ou captado, por quem ouve (reao). A anlise pragmtica irrelevante para os discursos cientficos, que se apiam exclusivamente em bases sintticas ou semnticas, mas fundamentalmente importante para os discursos normativos, nos quais deve haver coincidncia significativa e ideolgica. A interpretao das normas jurdicas deve ser calcada, sobretudo, em esteios pragmticos, sem que, ao fazer esta assertiva, estejamos pretendendo afirmar que no devem ser considerados, tambm, os aspectos sintticos e semnticos dos textos legais que, embora em menor grau, so necessrios para um atendimento global dos discursos normativos. Quanto pragmtica, por exemplo, o discurso normativo (no caso, o texto transcrito) deve ser considerado de um ngulo subjetivo, ou seja, dever ser verificada qual a inteno do emissor da norma (legislador) e, tambm, qual a reao que a prescrio normativa poder provocar nos receptores da sua mensagem (partes atingidas pelo mandamento legal). As consideraes mais interessantes sobre a linguagem natural e a cincia jurdica esto referidas nas dimenses semntica e pragmtica, que, por esse motivo sero um pouco mais detalhadas a seguir. 132
2 - Caractersticas semnticas da linguagem jurdica presentes na dogmtica: ambigidade e vagueza 2.1 - Denotao e conotao Semanticamente, o significado das palavras abrange dois aspectos: a denotao e a conotao. A denotao ou extenso diz respeito ao conjunto de objetos aos quais se aplica uma mesma palavra (termo ou expresso). Assim, Brasil, Argentina e Alemanha so partes da extenso ou denotao do termo cidade. A conotao ou intenso, por outro lado, expressa as propriedades em funo das quais se aplicam a um conjunto de objetos a mesma palavra. Por exemplo, a expresso mulher casada apresenta como conotao ou intenso as propriedades seguintes: ser humano, de sexo feminino, que possui um marido etc. Desse modo, cabe distinguir, em termos de classe, dois aspectos: o intensional e o extensional. Pode-se dizer que, sob um certo ngulo, os exemplares, as coisas ou objetos, aos quais se pode corretamente aplicar um rtulo, constituem o significado do termo. seu significado referencial, chamado tradicionalmente significado denotativo ou extensional. E tambm se pode dizer que as propriedades em funo das quais se constitui a classe em questo delimitam o significado do termo. seu significado conotativo ou intensional. 2.2 - Vagueza e ambigidade Nem todos os termos de uma linguagem natural (palavras ou expresses) apresentam a denotao ou a conotao precisa, sendo possvel encontrar nas lnguas naturais imprecises de carter conotativo ou denotativo. As imprecises conotativas so denominadas ambigidades. A ambigidade se verifica quando no possvel desde logo precisar quais so as propriedades em funo das quais um termo deve ser aplicado a um determinado conjunto de objetos. Por exemplo, a palavra manga: sem que seja explicitado o contexto em que o termo manga usado concretamente, no possvel de antemo saber se ele se refere fruta produzida pela mangueira ou a uma das partes que compem uma camisa, blusa, vestido ou outras roupas. Nesses casos, estamos diante de ambigidades lingsticas, porquanto um determinado termo se aplica a duas ou mais classes de objetos diferentes. Por outro lado, as imprecises denotativas denominam-se vaguezas. A
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vagueza se verifica quando ocorre dvida acerca da incluso ou no de um ou mais objetos dentro da classe de objetos aos quais um determinado termo se aplica. Ou, ainda, quando ocorre incerteza sobre quais so os objetos que integram a denotao de uma palavra ou expresso lingstica. A vagueza ocorre, na prtica, quando as condies de aplicabilidade ou critrios, mediante os quais se pretende explicar os significados dos termos gerais da linguagem natural, no permitem identificar se determinado objeto abrangido ou no pela extenso de um determinado termo. Desse modo, diz-se que a lei ambgua, ou que nela h ambigidade, quando, por defeito ou falta de clareza de sua redao, se possa ter dvida em relao a seu verdadeiro sentido, ou possa ser este interpretado de diferentes maneiras, em razo da falta de um contexto que defina univocamente o seu sentido. A ambigidade difere da obscuridade. A ambigidade se interpreta e assim se tem o sentido das palavras, em confronto com o esprito geral de disposies anlogas ou do conjunto das disposies contratuais. A obscuridade indica falta de clareza. E o juiz a remove, suprindo a deficincia, tambm procurando encontrar o seu sentido racional, que as palavras no mostram, e que, no entanto, deve estar contido nelas. Pelo sistema de nosso Cdigo Civil (Lei de Introduo ao Cdigo Civil, Decreto-lei n 4.657/42, art. 4), no cabe ao juiz eximir-se de proferir sentenas ou despachos, sob alegao de ambigidade ou vagueza da lei; a indeclinabilidade faz com que o juiz sempre decida. Em tal caso lhe cabe, investigando ou analisando o sentido das palavras (interpretao gramatical), tendo em vista o conjunto de demais regras anlogas matria, concretizar o texto no exato sentido do problema que lhe posto. 2.3 - A dificuldade de comunicao do discurso jurdico, em razo da especificidade da linguagem jurdica A homogeneidade da linguagem jurdica no pode ser presumida, sobretudo no que respeita ao emissor privilegiado, o juiz. Na variao interna da linguagem judicial, influem no s a prpria estratificao interna da funo judicial como sobretudo o fato de o discurso judicial ser, de todos os discursos jurdicos, aquele em que mais imediata a tenso entre participantes profissionalizados (juiz, Ministrio Pblico, advogados das partes, funcionrios da justia) e no profissionaliza134
dos (as partes, as testemunhas, o jri, o pblico). Nos estratos mais elevados da especializao funcional, o discurso original tende a reduzir-se ao crculo profissional, sendo distribudo aos no profissionais um outro discurso, em funo da necessidade de traduo do discurso originrio, o qual no compreendido pelo leigo. Dadas as elaboradas etiquetas lingsticas e convenes estilsticas de que se rodeia, a linguagem jurdica oficial transforma-se numa linguagem quase secreta e, como facilmente se depreende nas linguagens secretas, seu domnio mostra-se muitas vezes mais importante do que o prprio contedo da linguagem. Assim, a profissionalizao da linguagem jurdica reflexo (e tambm indicador) da profissionalizao das funes jurdicas em geral e, como tal, fenmeno com implicaes sociolgicas que transcendem em muito as que lhe so tradicionalmente atribudas na filosofia da linguagem14 . Foi o Tractatus Logicophilosophicus (Tratado Lgico-Filosfico), de Ludwig Wittgenstein, que se tornou a obra clssica da problemtica de relacionar a Lgica Moderna ao mundo cognoscvel. Para Wittgenstein, a toda proposio atmica verdadeira ou falsa (dentro dos quadros da Lgica Elementar Comum) corresponde um fato possvel. Para esse consagrado autor, o mundo teoricamente cognoscvel s mediante a linguagem. Portanto, toda filosofia crtica da linguagem e os limites da minha linguagem denotam os limites do meu mundo. Desenvolvendo seus estudos sobre a problemtica da linguagem, esse consagrado autor ensina que um mesmo termo pode significar algo completamente distinto, conforme o contexto em que usado. Assim, as palavras expressam uma realidade normativa e factual. Portanto, a linguagem dos enunciados normativos quer dizer, dos enunciados sobre o mundo das normas tem de se considerar, apoiando-nos aqui pontualmente na filosofia de Wittgenstein, como um jogo de linguagem particular. O significado de uma palavra no se lhe cola como uma propriedade estvel, mas resulta em cada caso do seu uso em um determinado jogo de linguagem. Disso conclui que a impreciso lingstica ocorre tambm, de forma subjetiva, para aqueles no iniciados na cultura jurdica. Essa especificidade semntica das palavras utilizadas nas cincias, tal qual a que ocorre na dogmtica, expressa a dificuldade do discurso jurdico para os noprofissionais dessa Cincia, o que acarreta dificuldades na comunicao do real significado da mensagem enviada. Essa circunstncia, por outro lado, cria a necessidade de traduo da linguagem jurdica, fazendo muitas vezes que o contedo originrio seja desvirtuado na busca da inteligibilidade.
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3 - Relevncia do pragmatismo no discurso jurdico A validade do pensamento pode estar comprometida numa forma lingstica defeituosa ou pouco transparente. Da a possibilidade de uma abordagem pragmtica para as cincias sociais, uma vez que nessa rea do conhecimento se afiguram claras as deficincias semnticas da linguagem. Eis por que a lgica moderna deve ter um raio de abrangncia muito maior que a clssica, justificando-se pois a criao de uma lgica prpria para o trato das cincias sociais, que ressalte o acentuado contedo pragmtico da linguagem jurdica; logo, torna-se fundamental afirmar que, diante de textos normativos denotativamente imprecisos (vagos) torna-se necessrio o recurso argumentao, enquanto raciocnio que visa aplicao das normas jurdicas aos casos concretos. Nesse sentido, o processo argumentativo no tem como ponto de partida evidncias (juzos de realidade), mas sim juzos de valor, que so resgatados por meio das normas jurdicas. A argumentao no Direito pressupe a articulao de um discurso com vistas a persuadir o rgo responsvel pela deciso ou ainda o rgo responsvel por eventual reviso da deciso a aderir interpretao que se quer ter como vinculante para o caso concreto (conflito social que exige deciso jurdica). Segundo Aristteles, h argumentaes rigorosas, lgicas, estabelecidas a partir de princpios indubitveis, evidentes, e h argumentaes dialticas, imprecisas, elaboradas a partir de meras opinies e princpios dubitativos. Se no primeiro caso fica fcil obter o convencimento dos destinatrios da comunicao, o mesmo no ocorre no ltimo, que necessitar de artifcios e estratagemas para se impor. a que ressalta a importncia da retrica, como arte de persuadir e convencer os ouvintes. Para Santo ISIDORO de Sevilha, a retrica a cincia do bem falar nos assuntos civis, para persuadir o ouvinte de coisas justas e boas, com abundncia de eloqncia. Ora, o Direito, em toda a sua complexa realidade, consiste justamente na tarefa de convencer e persuadir a respeito de certas situaes, o que o torna eminentemente argumentativo e hermenutico. H que se ressaltar os aspectos pragmticos da linguagem jurdica neste particular, em virtude de que os discursos que intentam fazer prevalecer uma determinada interpretao das normas jurdicas possuem apenas uso ou funo informativos (enquanto meras descries das normas jurdicas), mas surgem como explicitamente diretivos e expressivos, porquanto destinados a influir na deciso a ser tomada pelo rgo competente e ainda porque envolvem no apenas aspectos 136
racionais, mas tambm emotivos (face carga emocional dos termos e expresses invocados em sustentao a uma determinada interpretao). A retrica assume, nesse contexto, papel primordial, enquanto processo argumentativo que, ao articular discursivamente valores, tem por objetivo a persuaso dos destinatrios da deciso jurdica quanto razoabilidade da interpretao prevalecente15 . A fundamentao das decises judiciais expressa-se por discursos retricos, que tambm so processos argumentativos que, ao articular valores, visam a persuadir as partes e os rgos responsveis por eventual reviso dessa deciso da razoabilidade da interpretao esposada pelo rgo prolator da mesma. Pe-se em relevncia, desse modo, que, alm das peas e das sustentaes orais produzidas pelas partes do processo, tambm os atos decisrios do Poder Judicirio apresentam, nesse contexto, contedo eminentemente retrico. 3.1 - O pragmatismo da linguagem jurdica expresso pela teoria da argumentao jurdica J se afirmou, anteriormente, que um dos objetivos bsicos da cincia jurdica retrata seu contedo teleolgico, alcanado mediante a persuaso16 . Assim, ao se elaborar uma norma concreta, por meio de uma sentena, o juiz tem a obrigao de atingir seus leitores imediatos (os advogados) e mediatos (as partes). Logo, a tentativa de atingir os leitores, tornando a sentena uma comunicao cientfica e compreensvel, meta que no pode ser subestimada por quem se prope a redigir um trabalho dessa natureza. O meio de se comunicar com o pblico a palavra escrita. Basta considerarmos esse dado para avaliarmos a importncia da linguagem jurdica no convencimento dos operadores jurdicos. Ademais, autores como o constitucionalista americano Lief Carter indicam que a bondade (retido, correo) de qualquer deciso judicial depende das caractersticas da fundamentao dada pela Corte para aquela deciso e no da sua parte dispositiva.17 A Cincia, como forma de saber, visa explicar e prever os fenmenos que antecedem ou podem se manifestar. Dado, ento, um fenmeno ou fato-problema, procura-se justific-lo, explic-lo. Essa justificao dada em forma de um raciocnio, pelo qual chegamos a uma afirmao (concluso), a partir de outras afirmaes (premissas). Quando esse raciocnio expresso em linguagem, temos o argumento. Em verdade, a tese jurdica exposta em lei aprovada no parlamento, ou em sentena judicial que dirima uma controvrsia, um conjunto de argumentos tenREVISTA DE DIREITO UPIS, Braslia: 121 152, janeiro 2003
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dentes a provar uma teoria. De premissa em premissa, de enunciado em enunciado, vai-se conduzindo o leitor a uma concluso desejada. Atualmente, a importncia da argumentao no mundo jurdico tem sido cada vez mais realada e no so poucos os autores18 que se tm ocupado da matria. Na terceira parte do Tratado da argumentao, Perelman e Tyteca19 analisam quase uma centena de tcnicas de argumentao, comprovando a enormidade de recursos aos quais pode recorrer quem pretende sustentar uma tese. Vai longe a poca em que as tcnicas da oposio e da progresso eram as mais utilizadas no trabalho cientfico. Embora arrolando a variedade de argumentos disponveis, Perelman reconhece que influenciar, persuadir, ganhar a adeso de grande pblico no fcil. Entretanto, tal colocao no nos parece vlida, uma vez que a civilizao moderna no tem favorecido a livre circulao de idias, que s se apresenta em alguns pases privilegiados. Desde o lar, passando pela escola, at a vida profissional, o homem constantemente treinado a ouvir e a cumprir ordens, sendo mnimas as ocasies em que ele se faz ouvir. Assim, h predisposio aceitao de uma tese, desde que minimamente estruturada. Isso acontece especialmente em uma cincia dogmtica, que pressupe algumas crenas, aceitas pelo senso comum terico dos juristas, como verdade, independentemente de qualquer discusso ou prova. Autores como o professor Lus Fernando Coelho 20 as chama de pressupostos ideolgicos, porque foram construdas ao longo da histria do Direito pela ideologia, inculcadas no inconsciente coletivo e assimiladas pelo senso comum terico dos juristas. 4 - Norma jurdica como estrutura lingstica 4.1 - Norma jurdica - origem e amplitude de seu conceito A gnese da norma jurdica est intimamente ligada idia do homem em sociedade. Em todos os grupos sociais existem normas disciplinadoras do comportamento de seus membros. O fundamento bsico das normas jurdicas est na prpria essncia humana de viver em sociedade, a qual dispe sobre a conduta do homem. Da mesma forma, seu fundamento encontra-se, tambm, na necessidade de a sociedade se organizar, donde se pode concluir que no h sociedade sem normas jurdicas. 138
fato que a vida em sociedade h que ser regida por normas jurdicas para a sua prpria subsistncia, porque esse instrumento, em ltima anlise, tem por objeto a descrio de condutas que serviro de parmetro ao comportamento do homem, limitando liberdades, no sentido de garantir a ordem social, princpio-chave norteador de todas as sociedades. Segundo o entendimento de Rudolf Von Ihering, a norma jurdica o instrumento elaborado pelos homens para lograr aquele fim consistente na produo da conduta desejada. Sob o mesmo diapaso, para Celso Lafer a norma jurdica decorre de um ato decisrio no entendimento de que, no Estado Contemporneo, a gnese das normas se prende a um complexo processo decisrio, por meio do qual as instituies polticas, no exerccio de uma funo hierrquica de gesto da sociedade, convertem preferncias e aspiraes de grupos ou indivduos em decises pblicas21 . A colocao desse doutrinador bastante propcia a ensejar-nos o raciocnio no apenas poltico, mas jurdico acima de tudo, pois, ao se constituir em ato decisrio, o nascimento da norma jurdica passa por uma srie de opes, acredito que todas devidamente avaliadas e refletidas, no sentido de optar-se por aquela que melhor configure as necessidades de seus destinatrios. Dessa forma, elevase um fato, at ento eminentemente poltico, ao patamar jurdico. Hannah Arendt, por sua vez, complementa essa idia dizendo que esse poder poltico no exercido s pelo Estado, mas por associaes menores, que nele se encontram: igrejas, sindicatos, clubes, organizaes profissionais, culturais etc. Nas sociedades rudimentares ou primitivas a direo governamental era exercida pelos hbitos, crenas, supersties, e no por um governo propriamente dito22 . Essa posio se d a partir da perspectiva menos jurdica e mais social da questo da conceituao, ou melhor, da proliferao das normas jurdicas, tendo em vista o local e formas de seu surgimento. H ainda a viso mais ampla, defendida por Karl Larenz, pela qual uma regra jurdica pode estar expressada numa lei, pode resultar do denominado Direito consuetudinrio ou de conseqncias implcitas do Direito vigente, ou de concretizaes dos princpios jurdicos, tal como estas so constantemente efetuadas pelos tribunais23 . Para Larenz as normas jurdicas devem ser consideradas como um todo, ou seja, no somente aquelas que prevem condutas ao cidado comum, mas aquelas que prescrevem o comportamento decisrio dos tribunais e rgos administrativos; e por que no dizer, a prpria deciso judiciria ou administrativa consiste em regra jurdica, j que vincula as partes envolvidas.
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4.2 - Norma jurdica - teorias Partindo-se da premissa de que a sociedade fornece o material e o iderio formador da norma jurdica, o papel do Poder Legislativo importante, na medida em que, ao concretizar a norma jurdica, ou melhor, ao torn-la uniforme, o faz no sentido de dar a ela coerncia, obedincia e adequao ao Sistema. Ao longo da histria foram diversas as perspectivas de observao e tentativas de elaborao de uma teoria da norma jurdica, das quais destacamos trs como principais: Norma jurdica como comando de agir; Norma jurdica como juzo hipottico: Norma como proposio lingustica. 4.2.1 - Norma jurdica como comando de agir Para aqueles que admitem o monoplio estatal da norma jurdica, chegar-seia concluso de que a norma , nica e exclusivamente, um comando imposto de cima para baixo, cuja autoridade produtora submete toda a sociedade. Trata-se da perfeita descrio do exerccio de poder de imprio do Estado sobre seus subordinados e que ainda no seu bojo expressa, necessariamente, uma sano oposta queles que a no cumprirem. Tal concepo nos parece frgil, na medida em que no podemos esquecer que existem normas que somente dispem sobre condutas, cabendo aos indivduos seguir suas disposies ou no as utilizar, no havendo assim qualquer obrigatoriedade de conduta. Nesse tipo de norma no h subordinao entre as partes e sim equilbrio e igualdade.24 Outro elemento que vem corroborar a fragilidade dessa teoria se deve ao fato de que existem normas jurdicas que no possuem sano expressa no seu contedo, mas, mesmo assim, no perdem sua natureza ontolgica. 4.2.2 - Norma jurdica como juzo hipottico O normativismo de Hans Kelsen trouxe nova compreenso acerca da norma jurdica, repensando a teoria que a considerava, unicamente, como comando imperativo, dando a ela nova dimenso, que seria a expresso de um juzo hipottico. 140
Para esse jusfilsofo vienense, o juzo hipottico consistiria na reduo a uma frmula intelectual daquilo que a vontade determinou como exigvel. Logo, como acentua Machado Neto25 , a realidade do Direito est nessa frmula intelectual e no na matria criada pela vontade. Tal juzo hipottico, sintetizado a partir do dever ser, traduz-se na chamada norma primria de Kelsen, expressa por meio da sentena: Se A , B deve ser. Assim, h um elo (fenmeno da imputao) entre as incgnitas A e B, de forma condicional, em que A a conduta ilcita ou transgresso ao determinado na norma e B, a sano ou punio a ser imposta ao indivduo pelo Estado. Apesar do papel relevante dessa teoria, no podemos esquecer que privilegia a expresso da conduta negativa, relegando a segundo plano a conduta positiva. Dessa maneira, a conduta lcita e desejvel do homem em sociedade qualifica-se como norma secundria ou no-autnoma e, por isso mesmo, dependente de outra sem a qual no obter eficcia. Carlos Cssio, jusfilsofo argentino da chamada teoria egolgica, veio enriquecer a teoria de Kelsen, na medida em que considera as normas jurdicas como juzos hipotticos disjuntivos que pensam uma conduta. O juzo disjuntivo de Cssio interliga dois juzos hipotticos e se traduz na expresso: Dado FT, deve ser P ou dado No-P, deve ser S, em que a primeira chamada de endonorma e a segunda de perinorma, esta coincidente com a primria de Kelsen. Para o jusfilsofo argentino, tanto a prestao como a sano so fenmenos igualmente importantes e destacveis, por isso fazem parte de uma mesma sentena e no de sentenas que se subordinam uma a outra, ou que tm sua eficcia condicionada a certo evento. Foram numerosas as crticas teoria egolgica de Cssio, mas a principal se deve ao fato de que o elemento ou, que interliga os dois juzos hipotticos, deveria ser substitudo por e ou por e se no. Para Maria Helena Diniz26 , interpretando a viso de Franco Montoro acerca da questo do juzo hipottico, a norma jurdica distinta da estrutura lgica. A norma jurdica fenmeno cultural, enquanto sua formulao lgica constitui-se em objeto ideal. 4.2.3 - Norma como proposio lingstica Nesta recente corrente, defendida por Karl Larenz27 e Norberto Bobbio28 , toda proposio uma estrutura lingstica, na qual h conexo de um elemento com outro. A norma jurdica assim considerada no pode fugir disso, uma vez que
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h a associao de uma situao de fato correspondente previso normativa, que vem a ser sua conseqncia jurdica. Em relao Jurisprudncia como anlise da linguagem, nada melhor que reproduzir algumas consideraes do prprio Bobbio: ...las reglas de las que este (o jurista) se ocupa se expresan en proposiciones que podemos llamar, a causa de su validez ideal y no real, normativas. El jurista hace objeto de su estudio un determinado conjunto de proposiciones normativas. Advirtase: el jurista no observa fenmenos, como hace el investigador de una ciencia emprica, ni se preocupa de verificar a travs de la experiencia la verdad de las proposiciones normativas, dado que estas proposiciones, precisamente porque son normativas, porque son reglas de un comportamiento futuro y no representaciones de un acontecimiento producido, no tienen una verdad emprica sino puramente ideal, es decir, su verdad no consiste en su verificabilidad sino en la correspondencia con ciertos princpios ticos acogidos como criterios regulativos de las acciones en una determinada sociedad. Por eso la jurisprudencia no es una ciencia emprica, mientras lo es la labor del socilogo, de quien estudia los hechos sociales para determinar aquellas reglas que el jurista examina tal y como son dadas sin poderlas cambiar ni ignorar. La jurisprudencia no es tampoco una ciencia formal como la matemtica y lgica: su objeto no es la forma de cualquier posible discurso, sino un contenido determinado de um determinado discurso, (el discurso del legislador o de las leyes).29 A proposio jurdica enlaa, como qualquer proposio, uma coisa com a outra. Associa a situao de fato circunscrita de modo geral previso normativa, a uma conseqncia jurdica, tambm ela circunscrita de modo geral. O sentido dessa associao que, sempre que se verifique a situao de fato, indicada na previso normativa, entra em cena a conseqncia jurdica, quer dizer, vale para o caso concreto. Exemplificando, Karl Larenz esclarece, por meio do artigo 535 do Cdigo Civil Alemo: o locador deve conservar a coisa locada durante todo o tempo da locao em estado adequado ao uso conforme o contrato. Essa proposio no afirma que os locadores se comportam sempre do modo indicado, ou que ho de, no futuro, comportar-se assim. Prescreve antes, a todos aqueles que hajam de ser 142
considerados como locadores no sentido dessa disposio, uma determinada conduta em relao coisa locada. Essa concepo leva em conta tanto a proposio dispositiva, espao da autonomia privada, como a proposio imperativa, espao das disposies cogentes do ordenamento. Nessa corrente, a norma jurdica possui funo prescritiva que, influindo na conduta dos indivduos, assume seu papel aconselhando-os, comandando-os ou advertindo-os. Acerca do carter prescritivo da norma jurdica, Norberto Bobbio indica: A norma jurdica tem uma estrutura lgico-lingstica, e a caracterstica principal a de constituir-se em forma de proposies prescritivas. Que coisa o Direito em concreto? A anlise da norma nos leva a descobrir sua natureza proposicional, isto , as normas so proposies de certo tipo, e como as proposies esto no campo lingstico, necessariamente as normas jurdicas, expressas em forma de proposies prescritivas, implicam a questo da chamada linguagem jurdica. O Direito envolve assim uma questo lingstica. No se pode pensar na possibilidade de comunicao do Direito sem essa estrutura lgico-lingstica. Bobbio descreve trs tipos de linguagem: a normativa, a cientfica e a potica; correlaciona essas linguagens respectivamente com as funes prescritivas, descritivas e expressivas, definindo-as: La funcin descriptiva, propia del lenguaje cientfico, consiste en dar informaciones, en comunicar a otros determinadas noticias, en la transmissin del saber, en suma, en hacer conocer; La funcin expressiva, propia del lenguaje potico, consiste en evidenciar determinados sentimientos y en intentar evocarlos en los otros, en mode de hacer participar a esos otros de una determinada situacin sentimental; La funcin prescriptiva, propia del lenguaje normativo, consiste en dar mandatos, consejos, recomendaciones, advertencias, en modo de influir en el comportamiento ajeno y modificarlo y, en suma, en el hacer hacer. 30 As proposies do tipo prescritivo so pois as que utilizam a funo de comando, influindo na conduta humana. Vendo na linguagem trs funes lingsticas diferenciadas: a descritiva, a expressiva e a prescritiva, o autor assinala esse ltimo aspecto como o caracterizador da linguagem jurdica.
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Por outro lado, a funo descritiva prpria da linguagem cientfica, como a funo expressiva o da linguagem potica, mas a prescritiva, ele ressalta, a funo especfica da linguagem normativa e, particularmente, da jurdica. Assim, o que caracteriza a cincia jurdica a busca de uma instrumentao lgico-lingstica prescritiva, com vistas a influir no comportamento humano. Concluso: a linguagem instrumentaliza a dogmtica jurdica Tendo em vista que a dogmtica jurdica funda-se na norma jurdica e que toda a norma jurdica uma proposio lingustica, a lngua sem dvida instrumentaliza a dogmtica. Assim, a dogmtica compartilha dos defeitos e das virtudes da lngua, necessitando-se, pois, de anlise interdisciplinar para entendimento dessas virtudes e desses defeitos. A flexibilidade, a riqueza de cambiantes e a capacidade de adaptao da linguagem geral constituem ao mesmo tempo a fora e a fraqueza da dogmtica. Para o positivismo lgico, a linguagem no s permite o intercmbio de informaes e de conhecimentos humanos, como tambm funciona como meio de controle de tais conhecimentos, que podem ser obscurecidos por certas perplexidades de natureza estritamente lingustica. Portanto, fazer cincia traduzir numa linguagem rigorosa os dados do mundo; elaborar uma linguagem mais rigorosa que a linguagem natural. 31 No mesmo sentido Jos Vernengo assinala que ciencia poda ser caracterizada como un cierto conjunto de enunciados que mantienen entre s ciertos tipos de relaciones temticas y lgicas. Podemos decir ahora que ciencia de una cierta regin objetiva es un conjunto de proposiciones verdaderas relacionadas lgicamente.32 Dessa forma, a compreenso dos fenmenos requer a representao ou modelagem, com maior ou menor grau de controle e sistematicidade. O produto dessa atividade pode ser chamado de modelo, cincia etc. Na funo de modelagem da realidade jurdica, existem diversos modelos possveis. Pode-se optar, por exemplo, por um modelo esttico ou por um dinmico. Os primeiros so cristalizaes do objeto em um momento preciso; os segundos permitem representar as mudanas que vo se operando no objeto num intervalo histrico de tempo. Um modelo que pretenda representar a realidade econmica de um pas pode ser esttico, se recorre a cifras de um dado momento histrico daquela realidade, enquanto o dinmico vale-se de dados que informam sobre o passado e as projees para o 144
futuro. Saussure tratou dessa distino, conforme j vimos, nomeando esses termos de diacronia e sincronia, respectivamente. sincrnico tudo aquilo que se refere ao aspecto esttico da lingstica, cujo mtodo de anlise chamado de estrutural, e diacrnico tudo o que nos fala a respeito das evolues dos signos, correspondendo ao mtodo histrico. Kelsen tambm apresenta duplicidade de abordagem na maneira de organizar sua teoria do Direito: a nomoesttica e a nomodinmica. A primeira ocupa-se da anlise dos elementos estruturais das normas jurdicas, prescindindo de seus elementos evolutivos a partir de um jogo de categorias tericas... A nomodinmica estudaria o processo de criao e aplicao das normas jurdicas a partir de uma anlise relacional de seus rgos com a exterioridade dos contedos. A nomodinmica tambm alheia histria. Por esta razo, deve ser vista como uma anlise diacrnica realizada no interior de uma sincronia.33 Como afirma Kelsen, o raciocnio jurdico se distingue em duas partes: o estabelecimento dos fatos relevantes (quaestio facti) e a aplicao da norma correspondente (quaestio iuris). Essa segunda etapa compreende a qualificao jurdica dos fatos, que pressupe a interpretao da lei, na tentativa de retirar as conseqncias previstas pela mesma para aqueles fatos. Isso implica, naturalmente, o manejo de um mecanismo lgico de deciso contido na norma. Como nem sempre as expresses usadas na lei so unvocas ou carentes de vagueza, nem os mecanismos lgicos imaginados pelo legislador so completos, resulta indispensvel em cada caso concreto a atividade individual de ajuste das variveis, de aplicao de critrios pessoais para adotar pequenas decises que satisfaam a determinado critrio de justia. Por isso, na cincia do Direito, a etapa de interpretao do modelo mais rica. Dessa forma, seus resultados e concluses podem contribuir para a compreenso do fenmeno que os juristas devem descrever. Assim, de forma direta, a linguagem estabelece o primeiro e talvez o mais importante passo na atividade hermenutica: a busca do sentido literal. Conforme assinala Larenz34 , toda interpretao de um texto inicia-se com o sentido literal. Por tal entendemos o significado de um termo ou de uma cadeia de palavras no uso lingstico geral. , pois, a linguagem o instrumento que delimita no positivismo a atividade jurdica interpretativa. Por conseguinte, determina o sentido literal a ser extrado do uso lingstico geral ou, sempre que ele exista, do uso lingstico especial da lei; serve interpretao, portanto, como a primeira orientao, assinalando, por outro lado, o limite da interpretao propriamente dita. Delimita, de certo modo, o campo em que se leva a cabo a ulterior atividade do intrprete.35
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No mesmo sentido, assinala Antonio Osuna Fernndez-Largo que La experiencia hermenutica no est fuera del acontecimento del lenguaje, algo as como si ste se redujera a expressar experiencias sirvindose de las palabras ms precisas y los enunciados ms correctos. El lenguaje es un acontecimento interpretativo de la realidad. La lingisticidad es la que nos ofrece el medio de universalizar nuestra razn histrica, esttica o jurdica.36 Por outro lado, a necessidade da interpretao de todos os textos deriva de a maioria das representaes gerais e dos conceitos da linguagem correta terem contornos imprecisos, ou seja, a ambigidade e a vagueza dos termos lingsticos origina tambm a necessidade de interpretao. Assim, as prprias deficincias da representao simblica do margem atividade criadora judicial, que corrige e ajusta as deficincias da dogmtica. Os textos jurdicos so problematizveis desse modo, porque esto redigidos em linguagem corrente, ou ento em linguagem especializada a eles apropriada, cujas expresses com restrita ressalva de nmeros, nomes prprios e determinados termos tcnicos apresentam margem de variabilidade de significao37 , que torna possveis inmeros cambiantes de significao. precisamente na profuso de tais cambiantes que se estriba a riqueza expressiva da linguagem e a sua susceptibilidade de adequao a cada situao. Assim, os modelos lingsticos so mutveis, uma vez que a mudana do uso da linguagem pode conduzir quer a uma restrio quer a uma extenso do sentido literal at agora possvel. Seria desse modo um erro aceitar que os textos jurdicos s carecem de interpretao quando surgem como particularmente obscuros, pouco claros ou contraditrios. Pelo contrrio, em princpio todos os textos jurdicos so susceptveis e carecem de interpretao. A necessidade de interpretao no um defeito que se possa remediar em definitivo, mediante uma redao to precisa quanto possvel, mas continuar a subsistir enquanto todas as leis, sentenas jurdicas, resolues e os prprios contratos vierem a ser redigidos por uma linguagem natural. Essa limitao lingstica da dogmtica, sob outra tica, permite sua adequao s mudanas sofridas pelo substrato social, possibilitando ao intrprete a atividade de adaptao do texto realidade. Por fim, a constatao embutida no ttulo desse trabalho, que privilegia a linguagem como origem das virtudes e dos defeitos da dogmtica jurdica, deu-se 146
por um fator bem simples: se a existncia da sociedade pressupe a existncia do Direito, igualmente, o Direito exige a linguagem como seu instrumento de trabalho. O Direito, inegavelmente, pressupe a existncia da linguagem, pois ela o seu meio de expresso, de comunicao. Ao contrrio dos animais, a linguagem no ser humano permite a construo do imaginrio. Referncias Bibliograficas ALEXY, Robert. Teoria de la argumentacin jurdica. (Trad. Miguel Atienza e Isabel Espejo) Madri: Centro de Estudos Constitucionais, 1989. ARENDT, Hannah. Crises da Repblica. So Paulo: Ed. Perspectiva, l973. BARTHES, Roland. Elementos de semiologia. (Trad. Izidoro Blikstein) So Paulo: Cultrix, 1971. BOBBIO, Norberto. Teoria della Norma Giuridica. Milano: Giapichelli Editore, 1958. _______________. Contribuicin a la teoria del derecho. Valencia: Fernando Torres, 1969. BLOW, Gesetz und Richteramt, Leipzig, 1885, p. 7, 29: Die Rechtskraft ist starker als die Gesetzkraft. CARTER, Lief H. Derecho Constitucional Contemporneo. Buenos Aires: Abeledo-Perrot. CLEVE, Clmerson Merlin. Uso Alternativo do Direito e Saber Jurdico Alternativo. In: ARRUDA JR., Edmundo Lima (org.).Lies de Direito Alternativo. So Paulo: Acadmica, 1991. COELHO, Luiz Fernando. Introduo crtica do Direito. Curitiba: HDV, 1983. DINIZ, Maria Helena. Compndio de introduo cincia do Direito. So Paulo: Saraiva, l988. FARIA, Eliana Goulart Leo de. A linguagem do Direito. Revista de Direito Pblico, So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, n. 61, janeiro/maro 1982. FARIA, Jos Eduardo. Poder e legitimidade. So Paulo: Perspectiva, 1978. FERRAZ Jnior, Trcio Sampaio. Existe um espao no saber jurdico atual para uma Teoria Crtica? In: PLASTINO, Carlos Alberto (Org.). Crtica do Direito e do Estado. 1 ed., Rio de Janeiro: Graal, 1984. __________________________. Funo social da dogmtica jurdica. S. Paulo: Ed. RT, 1980. __________________________Introduo ao estudo do Direito. S. Paulo: Atlas, 1988.
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WARAT, Luiz Alberto, O Direito e sua linguagem. 2 ed., Porto Alegre: Srgio Antonio Fabris Editor, 1995.
Notas
1 SIEBENEICHLER, Flvio Beno. Jrgen Habermas: razo comunicativa e emancipao. Rio de Janeiro: Tempo Brasileiro, 1989, p. 10. 2 SEMAMA, Paolo. Linguagem e Poder. (Trad Wamberto Hudson Ferreira) Braslia: Editora Universidade de Braslia, 1981, p. 92. 3
SEMAMA, Paolo. Op. cit., p. 5.
4 FERRAZ JNIOR, Trcio Sampaio. Existe um espao no saber jurdico atual para uma Teoria Crtica? in: Crtica do Direito e do Estado, Carlos Alberto Plastino (organizador). Ed. Graal, 1 ed., 1984, p. 65. 5
WARAT, Luiz Alberto. O Direito e sua linguagem. Porto Alegre: Srgio Antonio Fabris Editor, p. 37.
FARIA, Eliana Goulart Leo de. A linguagem do direito. In: Revista de Direito Pblico, n. 61, janeiro/maro de 1982, Editora Revista dos Tribunais, p. 131.
7 SAUSSURRE, Ferdinand de. Curso de Lingstica Geral. (Trad Antonio Chelini e outros), 3. Ed., So Paulo: Cultrix, pp. 80-81. 8 PIERCE, Charles Sanders. Semitica e Filosofia. (Trad. Octanny Silveira da Mota e outros), 2 ed., So Paulo: Cultrix, p. 128. 9 Essa obra encontra preciosa verso em portugus, com traduo de Antnio Chelini, Jos Paulo Paes e Izidoro Blikstein, tendo sido publicada pela Editora Cultrix de So Paulo com o ttulo de Curso de Lingstica Geral. 10
Trecho extrado da obra Os Pensadores - Textos selecionados de Ferdinand de Saussure, Roman Jakobson, Louis Trolle Hjelmslev, Noam Chomsky, 2 edio, So Paulo: Editora Abril Cultural, 1978, p. 7.
11 mile Durkheim, socilogo francs, um dos fundadores da moderna teoria sociolgica, introduziu o conceito de solidariedade orgnica, essencialmente caracterizada como a capacidade de um sistema integrar os diversos interesses que abriga em uma diferenciao estrutural qualitativa. Por outro lado, relacionou solidariedade com o que denominou conscincia coletiva, seja, o sistema de crenas e sentimentos partilhados pelos membros de uma sociedade e definidor das relaes estabelecidas entre eles. 12 As doutrinas utilitaristas minimizam no Direito um fundamento tico ou moral, nos tempos modernos, o utilitarismo foi retomado, principalmente na filosofia inglesa, por Jeremy Bentham (1748-1832) e J. Stuart Mill (1806-1837). 13 Em Le Suicide, fazendo estudo de problemas de personalidade, Durkheim tentou mostrar que as causas do auto-extermnio tm fundamento em causas sociais, e no individuais. Descreveu trs tipos de suicdio: o suicdio egosta, no qual o indivduo se afasta do conjunto dos outros seres humanos; o suicdio annimo, originrio, por parte do suicida, da crena de que todo um
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mundo social, com seus valores, normas e regras, desmorona-se em torno de si; o suicdio altrusta, por extrema lealdade a dada causa.
14 A Filosofia Analtica, ramo dos mais importantes para a filosofia da linguagem, fundamenta-se principalmente em Bertrand Russell. Em Principia Mathematica, junto com Alfred North Whitehead, formulou um sistema lgico-matemtico que chegou a ser considerado como quadro nico e critrio necessrio de todo pensamento rigoroso. Russel estendeu certas tcnicas que se mostraram teis, juntando a Lgica e a Matemtica em um s sistema unificado, de tal modo que fossem aplicveis a conceitos e proposies no lgico-matemticos. Mas tornou-se evidente que a tcnica desenvolvida pelo mtodo de construes lgicas e a aparelhagem de Principia Mathematica eram insuficientes para a execuo detalhada do programa empirista proposto por Russell, pois propriedades disposicionais, tais como spero ou magntico, por exemplo, resistiram sistemtica de reduo. 15 A primazia da retrica para o raciocnio jurdico assinalada por Chaim Perelman, em sua obra La Lgica Jurdica y la Nueva Retrica,, Madri: Editorial Civitas, 1988. 16
Segundo Ihering, tudo o que brota sobre o solo do direito nasceu de sua finalidade e em funo desta, de sorte que todo o direito outra coisa no seno uma criao teleolgica. In A Finalidade do Direito (Trad. Jos Antnio Faria Correa), Rio de Janeiro: Editora Rio, 1979, p. 236.
17
CARTER, Lief H. Derecho Constitucional Contemporneo, Buenos Aires: Abeledo-Perrot, p. 283.
18 Dentre outros, no poderiam deixar de ser citados o alemo Robert Alexy, com sua obra Teoria de la argumentacin jurdica (Trad. Manuel Atienza e Isabel Espejo), Centro de Estudos Constitucionais, Madri, 1989; e o consagrado Chaim Perelman, com sua obra La logica jurdica y la nueva retorica, Madri: Civitas, 1979. 19 PERELMAN, Ch. e Obrechts-Tyteca. Trait de largumentacion. Bruxelles: Ed. de lUniversit de Bruxelles, 1976. 20
COELHO, Luiz Fernando. Introduo crtica do direito. Curitiba: HDV, 1983.
21 LAFER, Celso. Prefaciando obra de Jos Eduardo Faria. Poder e Legitimidade. So Paulo: Perspectiva, l978, p. l0. 22
ARENDT, Hannah. Crises da Repblica. So Paulo: Perspectiva, l973, p. 93-l56.
23 LARENZ, Karl. Metodologia da Cincia do Direito. 2.ed., Lisboa: Fundao Calouste Gulbenkian, p.297. 24 Conforme leciona Miguel Reale, na sua obra Lies Preliminares de Direito, 16 ed., So Paulo: Saraiva, 1988, p. 134: As regras dispositivas formam a grande massa das regras jurdicas. So normas de conduta que deixam aos destinatrios o direito de dispor de maneira diversa. 25 MACHADO NETO, A. L. Teoria geral do direito. Rio de Janeiro: Tempo Brasileiro, l966, p.31. 26 DINIZ, Maria Helena. Compndio de introduo cincia do direito. So Paulo: Saraiva, l988, p.332
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27 LARENZ, Karl. Metodologia da Cincia do Direito. 2.ed., Lisboa: Fundao Calouste Gulbenkian, p.298 28
OLIVEIRA JNIOR, Jos Alcebades. Bobbio e a Filosofia dos Juristas. Porto Alegre: Srgio Antonio Fabris Editor, p. 66 e seguintes. Apud OLIVEIRA JNIOR, Op. Cit., p. 70. BOBBIO, Norberto. Teoria della Norma Giuridica. Milano: Giapichelli Editore, 1958, p. 75.
29
30
31 WARAT, L. A. O direito e sua linguagem. 2 edio, Porto Alegre: Sergio Antonio Fabris Editor, 1995, p. 37. 32
VERNENGO, Roberto Jose. Curso de teoria general del derecho. 2 ed., Buenos Aires: Cooperadora de derecho y ciencias sociales, 1976, p. 26. WARAT, L. A. Op. Cit, p. 34.
33
34 LARENZ, Karl. Metodologia da Cincia do Direito. 2.ed., Lisboa: Fundao Calouste Gulbenkian, p.385 35
LARENZ, Karl, Op. Cit., p. 390.
36
OSUNA FERNANDEZ-LARGO, Antonio. Hermenutica jurdica: En torno a la Hermeneutica de Hans-Georg Gadamer. Valladolid: Secretariado de Publicaciones, Universidad, D.L. 1992, p.113. HART (The Concept of Law, pg. 121 e segs.) fala por esta razo da textura aberta (open texture) do Direito.
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Resumo Sendo a linguagem instrumento de comunicao social que se realiza por meio de smbolos e uma vez que a norma jurdica positiva nada mais do que contedos semnticos lingsticos que valoram, consensualmente, bens jurdicos, analisa-se, no presente artigo, a relao entre a linguagem e a aplicao do direito. Enfatiza-se no processo de dizer o direito, hodiernamente, o papel do juiz, que, por meio de instrumentos pragmticos, cria e convence a coletividade sobre o verdadeiro e plural significado da norma. Palavras chave: Aplicao da norma, linguagem, argumentao, criao judicial, hermenutica Abstract The article analyses the relations between language and law enforcement, with a special emphasis on its importance for the role of the Judges, who, through the use
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of pragmatic instruments, create and persuade the collectivity on the true and pluralistic meaning of the norm. Key words: law enforcement, language, argument, juridical creation, and hermeneutics Resumen El artculo analiza las relaciones entre el lenguaje y la implementacin de las leyes, con nfasis especial en su importancia para el papel del Magistrado que, con el uso de instrumentos pragmticos, crea y persuade la colectividad sobre el significado verdadero y pluralstico de la norma. Palabras clave: implementacin de normas, lenguaje, argumento, creacin jurdica, hermenutica
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Zilah Maria Callado Fadul Petersen

Doutora em Direito, pela Universidade de So Paulo, com trabalho de pesquisa em nvel de ps-doutorado pela Universidade de Paris (Paris 2); Magistrada integrante da Justia Militar da Unio; Professora aposentada da Universidade Federal do Par; Coordenadora de Avaliao da Faculdade de Direito e professora dos Cursos de Graduao e Mestrado em Direito da UPIS, este em convnio com a Universidade Federal de Pernambuco.
Descriminalizao: uma viso hermenutica
Introduo O tema descriminalizao sugere, de imediato, a retirada, do campo penal, de condutas sociais legalmente tipificadas como crimes, s quais so, em conseqncia, cominadas as penas respectivas. O ato de poder que determinaria tal excluso se apresentaria, em princpio, de grande simplicidade, subordinado apenas a uma determinada vontade de Poltica Criminal. Essa no , todavia, a realidade jurdica, pois o ordenamento jurdico se configura como sistema, havendo inarredvel necessidade de interpretao lgico-sistemtica da questo, in casu especificamente para situar o direito material correlato ao tipo penal e a forma de exigibilidade daquele direito no sentido de ser verificada a possibilidade jurdica da simples excluso do tipo criminal e da respectiva sano, ou a necessidade de substituio daquela sano penal por outra sano que, embora de natureza diversa, apresente a compulsoriedade necessria garantia do direito protegido, ou ainda a constatao da atual irrelevncia social daquele comportamento, orientadora de sua total excluso do sistema jurdico. O desenvolvimento do tema, sob uma viso hermenutica, que possibilite extrapolar o sistema penal e situar a questo no sistema jurdico, em especial o brasileiro, o objetivo perseguido no presente trabalho. 1. Da norma ao Sistema Jurdico Diversa a conceituao do Direito na doutrina jurdica universal. Ora o termo entendido como sinnimo de ordenamento jurdico ou de Direito positivo, ora como equivalente a direito objetivo e seu correlato subjetivo. assim utilizado
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quer para indicar uma norma jurdica particular, quer para referir um complexo de normas visualizadas de forma unitria. Essa noo plurvoca serve para dar relevo s noes de norma jurdica e de ordenamento jurdico. Com efeito, as normas jurdicas no existem isoladamente, pois sempre estabelecem entre si relaes lgicas especiais, constituindo um ordenamento jurdico que apresenta validade e eficcia em determinada poca e certo lugar, este relacionado aos limites da comunidade estatal. Assim, ao tratarmos de qualquer questo concernente s normas jurdicas, no podemos abstrair a viso lgica do ordenamento jurdico, pois esse se estrutura e funciona como um sistema. Sistema do tipo aberto, diramos, pois, apesar da exigncia da presena de elementos que o configuram sob a forma sistemtica dentre os quais ressaltamos a unidade e a coerncia de suas partes integrantes 1 , ele admite, tendo em vista sua natureza e destinao, quer a incluso de novos preceitos, quer a excluso de alguns dos ali j existentes, dependendo, em cada momento, do valor socialmente atribudo a determinados bens e comportamentos jurdicos. O estudo aprofundado do ordenamento jurdico como um contexto sistemtico de normas mais recente do que o estudo das normas jurdicas. Esse Direito normatizado apresenta, em sua estrutura, elementos fato, valor e norma que, segundo a sntese feita por Miguel Reale, se exigem e se implicam numa relao dialtica, cuja discriminao assinala, apenas, uma prevalncia de sentido e no uma tripartio rgida e hermtica de campos de pesquisa, concluindo que a norma representa para o jurista uma integrao de fatos segundo valores, ou, por outras palavras, expresso de valores que vo se concretizando na condicionalidade dos fatos histrico-sociais 2. Afastando as divergncias doutrinrias a respeito dessa tridimensionalidade estrutural e dinmica, constatamos que o Direito se manifesta nas normas e princpios jurdicos que, conjuntamente, o traduzem. Mesmo assim, sempre que voltamos nossa ateno ao Direito positivo, verificamos que especialmente na norma jurdica que encontramos o comando para determinada conduta social com imposio da respectiva sano para o caso de inadimplemento da obrigao estatuda. E da anlise dessa norma deflui o fato que a originou e ao qual se destina, hipoteticamente nela referido, bem como o valor que lhe nsito, ficando fora dessa normatizao todo comportamento que se apresentar socialmente irrelevante, integrante, assim, do amplo campo da liberdade individual. Como espcie de norma tica, a norma jurdica apresenta, a partir de uma situao ftica hipoteticamente prevista, a determinao da conduta juridicamente 154
desejvel, geralmente impondo, ao transgressor, uma sano. Assim, embora algumas normas se apresentem desprovidas de sano para o inadimplemento de suas determinaes, estruturalmente verifica-se que o no cumprimento de obrigao jurdica corresponde a ato ilcito, e que, para coibir tal ocorrncia, a norma prescritiva protegida pela sano, cuja caracterstica bsica a sua coercitividade, pois ela se traduz na coao incondicionalmente utilizada pelo poder estatal que a garante. Uma simples e superficial anlise de um ordenamento jurdico possibilita a constatao da existncia de diversas conotaes categoriais, por meio das quais as normas jurdicas se apresentam, tudo de acordo com a importncia do bem protegido e a conseqente gravidade da conduta que as contrariar. Desse modo, h uma hierarquia no rigor das sanes jurdicas, correlata com os bens juridicamente protegidos, de tal modo que so erigidas, ao campo penal, apenas aquelas condutas que atingem os bens jurdicos e os direitos considerados naquela oportunidade como os mais importantes no mbito social. Aps definir regras de comportamento social, o sistema jurdico apresenta, de forma logicamente coordenada, regras que dispem acerca dos procedimentos utilizados para a soluo dos conflitos intersubjetivos de conduta, bem como a respeito dos rgos incumbidos de tal mister. 2. Criminalizao: do ilcito penal e da pena Nos termos da anlise anteriormente feita, a disciplinao da conduta social, a ocorrncia de conflitos naquele mbito e a soluo dos mesmos, so atos intimamente relacionados ao valor que a comunidade politicamente organizada atribui a bens que apresentam maior importncia no contexto social, sejam eles individuais, coletivos ou sociais, garantindo-os por meio das respectivas sanes, qualificadas como jurdicas. Nessa normatizao da conduta em face de bens juridicamente relevantes, o Direito determina o que o ser humano deve fazer, no fazer ou deixar de fazer, assegurando o cumprimento de suas determinaes ao sancionar as condutas que delas divergirem. E, ao agrupar os diversos preceitos jurdicos em campos de interesses especficos, reserva, para o campo penal, a regulao das condutas que atingem os bens tidos juridicamente como fundamentais, imputando, aos transgressores, sanes nominadas penais, especificamente correspondentes s penas. Em verdade, incumbe s normas integrantes do sistema penal a disciplinao da conduta social no sentido do respeito a bens e direitos tidos como prioritREVISTA DE DIREITO UPIS, Braslia: 153 168, janeiro 2003
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rios no contexto social, sancionando, com a pena abstratamente cominada e concretamente realizada em cada caso real, qualquer descumprimento do dever jurdico dali decorrente. Analisando tais normas e respectivas sanes, verificamos que, em decorrncia de sua natureza e de seu expresso ou implcito comando comportamental, elas no devem ser arbitrariamente lanadas no campo penal, seja este geral, concernente ao Direito Penal comum, ou especial, referente ao Cdigo Penal Militar ou s normas penais fixadas em outros ramos do Direito positivo, a exemplo do Direito Eleitoral, Direito Ambiental e Direito Tributrio, dentre outros. Com efeito, ao integrarem um ordenamento jurdico as normas penais ficam submetidas a alguns princpios lgicos que exigem coerncia com as demais normas daquele sistema jurdico, bem como adequao aos princpios vetores que o envolvem, dentre os quais devem ser realados os princpios concernentes fundamentao e derivao, que pem em relevo a hierarquia escalonada daquelas normas. Assim, a subordinao do Direito Penal Constituio no se restringe aos princpios constitucionais relacionados matria penal ou aos princpios da Poltica Criminal ali abrigados, pois o juzo de ilicitude e sua graduao devem ser estabelecidos em funo do sistema jurdico com as normas e princpios que o integram e que, na sua totalidade, se refletem no Direito Penal, quando em relao a ele se apresentam hierarquicamente superiores. Nesse sentido, como bem reala Ren Ariel Dotti, o trabalho de adequao do Direito Penal s aspiraes da comunidade no se exaure na compatibilidade legislativa com as normas constitucionais, pois essas nem sempre traduzem os valores e interesses que merecem proteo penal, sendo necessrio revisar tanto o Direito legislado como os fundamentos sociais, polticos e culturais que autorizaram, em certo momento histrico, a criminalizao de determinados comportamentos sociais 4. Dentro dessa lgica sistemtica possvel visualizar a existncia, no sistema jurdico e fora do campo penal, de direitos ou obrigaes que justificam a introduo, naquele amplo campo da experincia jurdica, de preceitos cujo desrespeito configura o ilcito, com a imposio da sano jurdica correspondente. E a incluso, no mbito penal, de condutas tambm ilcitas mas voltadas a bens considerados de maior importncia, pois fundamentais ao prprio viver social do homem, com a cominao da pena correspondente, independentemente da concomitncia, ou no, de outras sanes jurdicas de natureza diversa, impostas em relao ao mesmo fato. 156
A criminalizao de tais condutas no decorre, contudo, de uma postura arbitrria do legislador. ela feita luz da Poltica Criminal vivenciada na ocasio, no existindo, todavia, critrios explcitos ou implcitos para a realizao desse trabalho, da resultando a possibilidade de flutuao temporal tanto do contedo do Direito sancionado quanto da pena cominada ao transgressor. A pessoalidade da responsabilidade penal do agente, e a gravidade das sanes penais em geral e suas conseqncias concretas em relao quele agente, imprimem, no ilcito penal e em sua respectiva sano, natureza especial que acarreta a necessidade de fixao de algumas garantias individuais contra o prprio Estado, garantias essas consubstanciadas em alguns princpios universalmente aceitos pelos Estados de Direito, modernos e contemporneos, dentre os quais incumbe ressaltar o princpio da legalidade nullum crimen, nulla poena, sine praevia legem e o princpio da irretroatividade legal, salvo se benfica ao ru. Outros princpios se aglomeram aos anteriormente citados no Direito Brasileiro vigente todos eles consagrados em normas constitucionais e repetidos em normas legais , dentre os quais a obrigatoriedade de defesa do Ru e a ampla defesa, a proibio de tribunais de exceo, o contraditrio processual, o duplo grau de jurisdio, o resguardo da liberdade individual e as garantias dos direitos fundamentais, a maioria atuando mais precisamente na interpretao e na execuo da norma legislada do que nas razes materiais que fundaram o seu processo nomogentico. Apesar do alto ndice de ilicitude, a esse fenmeno no deve ser contraposta, como soluo mgica, uma crescente criminalizao. A sano penal deve se apresentar como ltimo recurso a ser buscado para a tutela de valores e impedimento da ascendncia da ilicitude, utilizada apenas nos casos que evidenciem a impossibilidade de alcance de tais resultados pelas sanes jurdicas de natureza diversa ou de outras alternativas sociais. No isso, contudo, que ocorre na experincia jurdica, havendo constante busca da sano penal para garantir o cumprimento de uma prescrio legal, perfeitamente alcanvel por outros meios, com evidente desvirtuamento do fim especfico e sobrecarga do sistema penal. 3. Descriminalizao Movimento universalmente consagrado entre os juristas que se dedicam s Cincias Penais, envolve a vivificao do Direito Penal em relao comunidade que o abriga, cujos hbitos, crenas e valores se apresentam em constante mutao, fazendo que, em determinados momentos, algumas incriminaes se apresenREVISTA DE DIREITO UPIS, Braslia: 153 168, janeiro 2003
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tem inadequadas ou mesmo incompatveis com as mudanas sociais ocorridas em decorrncia de novos valores que ali passaram a ser vivenciados. Assim, descriminalizar corresponde excluso, do Sistema Penal, de alguns tipos penais, passando aquelas condutas a constituir exclusivamente ilcitos cveis, ou tendo a sua ilicitude totalmente afastada do sistema jurdico em decorrncia da total perda de relevncia jurdica daqueles comportamentos sociais. No dizer de Hulsman, o ato e a atividade pelos quais um comportamento em relao ao qual o sistema punitivo tem competncia para aplicar sanes colocado fora da competncia desse sistema5. Eis o sentido da expresso utilizada neste trabalho, ficando desde logo afastada a descriminalizao radical que sustenta a tese da eliminao integral do sistema penal, com excluso de todos os tipos penais e penas nele existentes 6. A discusso do tema, em sede de Direito Penal, no nova. Luis Luisi faz um levantamento histrico da questo, demonstrando o crescimento do ordenamento jurdico-penal pouco tempo aps a Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado, de 26 de agosto de 1789. E cita alguns estudiosos que suscitaram os problemas decorrentes da inflao do sistema penal, dentre os quais: Carl Joseph Anton Mittermaier, em 1819; Giuseppe Puccioni, em 1853; Francesco Carrara, em 1883; Franz von Listz, em 1896; Reinhart Franck, em 1898; e Francesco Carnelutti e Carlo Enrico Paliero, j no Sculo XX 7. O assunto foi tambm tratado por numerosos outros juristas, sendo, inclusive, tema do XI Congresso Internacional de Direito Penal, realizado em Budapeste de 9 a 14 de setembro de 1974, antecedido por vrias manifestaes, dentre as quais as ocorridas em Bellagio, em maio de 1973, e posteriormente no Colquio de Nova Iorque, realizado em julho daquele ano, ambos preparatrios para o aludido Congresso, no qual foi salientada a necessidade de rigorosos exames dos casos de descriminalizao ou despenalizao 8. 3.1. Uma viso hermenutica verdadeira a afirmao de que a Poltica Criminal est sendo implementada em desacordo com os objetivos inicialmente propostos, voltados basicamente defesa social, preveno e represso criminalidade, bem como reabilitao do delinqente e sua reintegrao vida social, concluso ratificada pelas evidentes limitaes do sistema penal e pelas nefastas conseqncias sociais, familiares e individuais das penas restritivas da liberdade individual, principal espcie da pena aplicada no Direito Brasileiro vigente. 158
improvvel que, por si s, as penas cominadas a determinados comportamentos, tidos como socialmente indesejveis e rotulados como criminais, atuem preventivamente desestimulando-os, pois, alm das transgresses conhecidas, grande a dimenso dos delitos ocultos, numa evidente demonstrao da inocuidade ou irrelevncia social da pena cominada em face das condutas criminosas, algumas vezes at mesmo em decorrncia do desconhecimento das proibies existentes. Tentando sanar o problema, o Estado cresce em seu intervencionismo nos mais variados setores da iniciativa privada, originando uma incontrolvel atuao legislativa com tumultuada sucesso de leis, nelas ampliando a perspectiva penal com introduo de tipos penais especiais e respectivas penas, muitas vezes em decorrncia de momentnea convenincia ou oportunidade meramente poltica, ou de soluo aparente de determinado problema que se encontre sob a presso da opinio pblica. Com essa atuao logicamente desregrada, o prprio Estado vem sepultando a limitao e a certeza que defluem da codificao, alm de atribuir, ao sistema penal, tarefas cuja realizao extrapolam sua capacidade e fim especficos. De outro lado, os altos custos sociais do sistema penal acarretam o desvirtuamento da idia de ressocializao da conduta, decorrente da massificao dos crimes e da impossibilidade de manuteno da disciplina carcerria adequada, transformando-se em mito, no dizer de Heleno Fragoso 9, pois estigmatiza socialmente o condenado, influindo na certeza da necessidade de reduo do campo penal e da busca de novas solues, dentro do Direito, para os comportamentos ilcitos. A idia de descriminalizao decorre dessas conseqncias indesejveis. Pela descriminalizao, ao lado de modificaes introduzidas no sistema penal, melhorando seu funcionamento, um comportamento includo no sistema punitivo afastado desse mbito, podendo tal excluso ser realizada por ato legislativo mais adequado a sistemas jurdicos do modelo romanstico, como o brasileiro, tendo em vista a certeza e a segurana jurdicas que o dotam ou por ato interpretativo do juiz no momento em que jurisdicionalmente soluciona um conflito penal 10. Nesse sentido, Nilo Batista cita trs conjuntos de situaes que, em seu entender, expressivamente sugerem a descriminalizao: a ineficcia absoluta de solues penais; a utilizao do sistema penal como sucedneo ou garantidor de questes melhor situadas em outros campos jurdicos; e a avaliao acerca da desnecessidade de sano para determinado comportamento 11. A descriminalizao de tipos penais inteis, defasados, oportunistas, inadequados aos atuais valores sociais que se apresentam em dinmica evoluo, acarreta, de um lado, o aperfeioamento do sistema jurdico, com a atualizao de valores e o adequado enquadramento de normas jurdicas no campo de seu precpuo interesse, ou a total excluso daquelas normas do ordenamento jurdico, caso
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os fatos por elas referidos tenham se tornado juridicamente irrelevantes, passando a integrar o amplo campo da liberdade individual. De outro lado, tal excluso reforar o sistema penal, pois melhor adequar sua capacidade de funcionamento s suas atribuies especficas. Proceder descriminalizao no , contudo, tarefa simples e fcil, pois envolve uma reviso nas concepes de crime, dos fins e meios do Direito Penal, dos objetivos do prprio ordenamento jurdico, ao lado do exame lgico-sistemtico da conduta penalizada em face do direito ou bem juridicamente garantido naquele ordenamento. Da resulta que ordinariamente no possvel proceder descriminalizao pela simples excluso, do sistema penal, daquela conduta tida como ilcita, pois tal excluso importaria necessariamente numa reavaliao dos fins pretendidos com relao ao aludido direito ou bem, e uma reestruturao ou complementao ou mesmo a concluso acerca da desnecessidade de tais medidas dos demais preceitos jurdicos incidentes sobre a questo. Assim, a especfica excluso, do sistema penal, de um comportamento criminalizado, exige, inicialmente, a determinao dos comportamentos cuja disciplinao criminal no mais interesse ao Estado. Para tanto, h necessidade de visualizao dos direitos que ali estavam garantidos sob a tutela penal, para verificar se, efetivamente, a sano penal apenas havia sido procurada para imprimir mais cogncia no respeito imposto ao direito ou interesse protegido, situao facilmente alcanvel mediante o uso de outras espcies da sano jurdica, ou se, em decorrncia da dinmica social, ao Estado no mais interessa manter aquele comportamento social sob a disciplina especfica do Direito Penal. 3.2. Um exemplo concreto: o crime de insubmisso A questo aqui abordada como exemplo no apresenta, na descriminalizao, elemento favorecedor do sistema carcerrio, pois se encontra sob a jurisdio de rgo especializado do Poder Judicirio, a Justia Militar da Unio, no envolvendo os conhecidos problemas de superpopulao carcerria. Assim, sua abordagem se restringe anlise lgico-sistemtica do crime de Insubmisso, objetivando a verificao, de um lado, do interesse jurdico ou convenincia poltica de manuteno daquele comportamento no mbito do Direito Penal, e de outro lado, da possibilidade jurdica de manuteno da cogncia do direito correlato ao tipo penal por meio de sanes jurdicas diversas da sano penal. O crime de Insubmisso assim est enunciado no Cdigo Penal Militar, por seu tipo central: 160
Art. 183. Deixar de apresentar-se o convocado incorporao, dentro do prazo que lhe foi marcado, ou, apresentando-se, ausentar-se antes do ato oficial de incorporao: Pena impedimento de trs meses a um ano.12 Sabendo-se que as normas penais codificadas expressamente enunciam a conduta proibida, verifica-se, de imediato, que a obrigao jurdica do agente ali est implcita, podendo ser buscado o seu enunciado na verificao conjunta do tipo penal e do bem juridicamente protegido, esse indicado pelo prprio Cdigo. Assim, considerando que o tipo penal em questo est previsto no Captulo I, este integrante do Ttulo III do Livro I da Parte Especial do aludido Cdigo, que dispe acerca dos crimes contra o Servio Militar e o Dever Militar em tempo de paz, conclui-se que, in casu, a tutela penal foi buscada para proteger o Servio Militar. Ampliando-se a busca sistemtica verificamos que a obrigao jurdica relacionada ao Servio Militar est prevista no artigo 143, caput, da Constituio Federal de 1988, verbis: Art. 143. O servio militar obrigatrio nos termos da lei. 1.......................................................................................... 2 As mulheres e os eclesisticos ficam isentos do servio militar obrigatrio em tempo de paz, sujeitos, porm, a outros encargos que a lei lhes atribuir.13 A questo foi exaustivamente tratada na Lei do Servio Militar 14 e no seu Regulamento 15, sendo legalmente fixado o incio da obrigatoriedade daquele Servio, no dia 1 de janeiro do ano em que o cidado completar dezoito (18) anos de idade, subsistindo at completar quarenta e cinco (45) anos, havendo, afora a sano penal, imposio de diversas outras sanes aos refratrios e aos insubmissos. Os Diplomas Legais referidos fixam as multas aplicveis s diversas infraes sempre ressalvando a sano penal cabvel , cuja execuo est garantida pela reteno do Certificado que comprova a desse Servio: Certificados de Alistamento, de Reservista, de Iseno ou de Dispensa de Incorporao. Tal reteno nada significaria, se aludidos Certificados no fossem essenciais ao normal desenvolvimento da vida social daquele cidado, pois a prpria Lei do Servio Militar, j citada, que estabelece os meios adequados compulsoriedade da obrigao ao Servio Militar constitucionalmente fixada. Verbis:
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Art. 52. Os brasileiros, no exerccio de funo pblica, quer em carter efetivo ou interino, quer em estgio probatrio ou comisso, e extranumerrios de qualquer modalidade, da Unio, dos Estados, dos Territrios, dos Municpios e da Prefeitura do Distrito Federal, quando insubmissos, ficaro suspensos do cargo, funo ou emprego, e privados de qualquer remunerao enquanto no regularizarem sua situao militar. Pargrafo nico. O disposto neste artigo aplica-se aos servidores ou empregados das entidades autrquicas, das sociedades de economia mista e das empresas concessionrias de servio pblico. (...) Art. 67. As autoridades ou os responsveis pelas reparties incumbidas da fiscalizao do exerccio profissional no podero conceder a carteira profissional nem registrar diplomas de profisses liberais a brasileiros, sem que esses apresentem, previamente, prova de que esto em dia com as obrigaes militares, obedecido o disposto nos artigos 74 e 75 desta Lei. (...) Art. 74. Nenhum brasileiro, entre 1 de janeiro do ano em que completar 19 (dezenove) e 31 de dezembro do ano em que completar 45 (quarenta e cinco) anos de idade, poder sem fazer prova de que est em dia com suas obrigaes militares: a) obter passaporte ou prorrogao de sua validade; b) ingressar, como funcionrio, empregado ou associado em instituio, empresa ou associao oficial ou oficializada ou subvencionada ou cuja existncia ou funcionamento dependa de autorizao ou reconhecimento do Governo Federal, Estadual, dos Territrios ou Municipal; c) assinar contrato com o Governo Federal, Estadual, dos Territrios ou Municipal; d) prestar exame ou matricular-se em qualquer estabelecimento de ensino; e) obter carteira profissional, matrcula ou inscrio para o exerccio de qualquer funo e licena de indstria e profisso; f) inscrever-se em concurso para provimento de cargo pblico; g) exercer, a qualquer ttulo, sem distino de categoria ou forma de pagamento qualquer funo ou cargo pblico: 162
I estipendiado pelos cofres pblicos federais, estaduais ou municipais; II de entidades paraestatais e das subvencionadas ou mantidas pelo poder pblico; h) receber qualquer prmio ou favor do Governo Federal, Estadual, dos Territrios ou Municipal. Verificamos, assim, que aquele que no cumpre com o Servio Militar passa, em decorrncia das sanes acima referidas, a viver como um pria da sociedade, sem condies de nela sobreviver dignamente. Absoluta, em conseqncia, a desnecessidade de incluso da insubmisso no campo penal, pois a compulsoriedade necessria ao interesse do Estado na prestao daquele Servio est at mesmo exacerbadamente garantida pela Lei do Servio Militar e seu respectivo Regulamento, com fundamento constitucional que remete, lei, a disciplinao da matria. Outro aspecto da questo corrobora a desnecessidade de manuteno daquele comportamento no mbito criminal: a inadequao jurdico-formal daquela conduta ao Cdigo Penal Militar. Com efeito, ao verificarmos o ncleo do crime de Insubmisso, constatamos que seu agente o convocado, representado pelo civil antes de sua incorporao no servio ativo da Fora escolhida. Tal concluso decorre de preceitos contidos no Estatuto dos Militares 16, pois mencionado Diploma Legal estabelece que o Servio Militar inicia, nos casos ora sub examen, com a incorporao, significando que, antes da ocorrncia de tal ato, o cidado civil, e no militar. Ora, a conceituao legal de crime militar em tempo de paz, estatuda no artigo 9 do citado Cdigo Penal Militar, fixa os requisitos qualificadores do crime militar, e apesar do enunciado vago e extremamente amplo para um Estatuto Especializado constante do inciso I do mencionado artigo, o seu inciso II, ao realar os agentes, os ofendidos e as circunstncias do ilcito, entende que apenas o militar em situao de atividade ou assemelhado podero, naquelas situaes especficas, praticar um crime configurado como militar. J no inciso III, ao envolver o civil, restringe os crimes militares violao das Instituies Militares, acrescentando, aos previstos nos incisos I e II, os que ali enuncia. E nenhum deles, ressalvada a inadequada amplitude e ambigidade do inciso I, possibilita a expressa incluso, como crime militar, daquele ato praticado por civil contra o Servio Militar, mas posteriormente assim tipificado na Parte Especial do menciREVISTA DE DIREITO UPIS, Braslia: 153 168, janeiro 2003
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onado Diploma Penal. Entra, ento, o artificialismo jurdico previsto em normas processuais que procuram dar eficcia ao tipo penal materialmente fixado: condio de procedibilidade da denncia a incorporao do Insubmisso no Servio ativo da Fora e assim transformado em militar , ato posterior apresentao voluntria ou captura do convocado, sua submisso Junta de Inspeo de Sade com a concluso desta quanto sua aptido para o Servio militar ativo, ficando isento do processo e da incluso quando considerado incapaz para aquele Servio. Em conseqncia, verificamos que a anlise sistemtica das sanes legais existentes no Sistema Jurdico Brasileiro, no sentido da garantia do cumprimento do dever prestao do Servio Militar, indica, de plano, a desnecessidade da incluso in casu, manuteno do fato no sistema penal. O exame especfico do tipo penal, em face da configurao legal do crime militar e das condies tambm legais, embora processuais de procedibilidade da ao penal em relao ao fato questionado, corrobora, como elemento tcnico do Direito Positivo nacional, a desnecessidade acima aduzida, bem como a inadequao sistemtica da sua incluso no sistema penal militar, j que introduz, no Sistema Jurdico, uma incompatibilidade lgica violadora do princpio da coerncia lgica inerente aos sistemas jurdicos em geral. Concluso Em decorrncia do exposto, constatamos a necessidade de realizao de um trabalho jurdico adequado no sentido da descriminalizao de diversas condutas sociais, quer estejam elas tipificadas no Cdigo Penal comum, quer em Cdigo ou legislao especiais, freando a hipertrofia do Direito Penal e deixandoo atuar exclusivamente no sentido da realizao de seu fim especfico: a tutela dos valores juridicamente reconhecidos como superiores e fundamentais naquela comunidade. Para tanto, impe-se o afastamento da concepo dogmtica do Direito manifestada quando o Direito normatizado sob a forma penal se revela incapaz de alcanar novos fatos que se apresentam na realidade social, identificadores da desnecessidade atual daquela criminalizao, ou quando a desnecessidade do enquadramento penal daquele comportamento social ficar evidenciada pela existncia de outras espcies de sanes jurdicas garantidoras daquela obrigao ou pela alterao de valores vivenciados pela comunidade. 164
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Filosofia do Direito. 10 ed. rev. e atualizada. So Paulo: Saraiva, 1983. Pg. 510.
3 Legislao Penal Extravagante (Criminalizao e Descriminalizao). Comunicao apresentada ao VI Congresso Nacional de Direito Penal e Cincias Afins, Belo Horizonte, maro de 1984. In: Revista dos Tribunais, ano 73, jul/1983, vol. 585. Pg. 274. 4
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Pena e Culpa.In: Cincia Penal 1. So Paulo, 1973. Pg. 4.
No caso de descriminalizao feita pelo juiz ao interpretar o Direito aplicvel ao caso em apreciao, em princpio a deciso vale apenas para aquele caso, sendo interessante notar que, em algumas ocasies, decises reiteradas prolatadas em ltima instncia recursal, sobretudo pelo Supremo Tribunal Federal, cristalizadas em jurisprudncias mansas e pacficas, tm o poder de, faticamente, afastar a aplicao do direito legislado.
10 Algumas palavras sobre Descriminalizao. In: Revista de Direito Penal, nos. 13/14, jan/jun 1974. Rio de Janeiro, pgs. 28-40. 11 Brasil. Leis, decretos etc. Decreto-lei n 1.001, de 21 de outubro de 1969. In: Legislao Penal Militar, organizao e notas de Edgard de Brito Chaves Jnior. 6 ed. Rio de Janeiro: Forense, 1996. 12
Brasil. Constituio (1988). Constituio 1988: Texto Constitucional de 5 de outubro de 1988, com as alteraes adotadas pelas Emendas Constitucionais nos. 1/92 a 28/2000 e Emendas Constitucionais de Reviso nos. 1 a 6/94. Ed. atualizada em 2000. Braslia: Senado Federal, Subsecretaria de Edies Tcnicas, 2000.
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13 Brasil. Leis, Decretos etc. Lei n 4.375, de 17 de agosto de 1964, com alteraes posteriores. In: Legislao Penal Militar. Organizao e notas de Edgard de Brito Chaves Jnior. 6 ed. Rio de Janeiro: Forense, 1996. 14 IDEM. Decreto n 57.654, de 20 de janeiro de 1966, com alteraes posteriores. IBIDEM. 15
Brasil. Leis, Decretos etc. Lei n 6.880, de 9 de dezembro de 1980, com alteraes posteriores. In: Legislao Penal Militar. Organizao e notas de Edgard de Brito Chaves Jnior. 6 ed. Rio de Janeiro: Forense, 1996.
Resumo Descriminalizao significa a excluso de alguns tipos penais, passando aquelas condutas a constituir exclusivamente ilcitos cveis, ou tendo sua ilicitude totalmente afastada do ordenamento Jurdico, em decorrncia da perda de relevncia jurdica daqueles comportamentos sociais. Sendo o Sistema Jurdico do tipo aberto, tecnicamente possibilita tal mobilidade, fixada a partir da Poltica Criminal vivenciada na ocasio. O crime de insubmisso , no campo penal militar, exemplo de necessidade de descriminalizao, tendo em vista a manuteno da cogncia do direito correlato ao tipo penal obrigatoriedade do servio militar por meio de sanes diversas, presentes nos demais campos do mundo jurdico. Palavras chave: descriminalizao, direito penal, direito penal militar, poltica criminal, servio militar, insubmisso Abstract Decriminalization means the exclusion of a penal illicit either by regarding it as a civil illicit only or by totally excluding the illicitness from the juridical order as a consequence of the loss of its juridical relevance. It is argued that an open juridical system technically provides possibility for such mobility, according to existing criminal policy. Key words: decriminalization, penal law, and penal military law Resumen Discriminalizacin significa la exclusin de un ilcito penal considerndolo un ilcito civil solamente o excluyndolo totalmente del orden jurdico como consecuencia de la prdida de su relevancia juridical. El autor sostiene que solamente un sistema
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juridical abierto provee tecnicamente la posibilidad de dicha movilidad, de acuerdo con la poltica criminal existente. Palabras clave: disciminilizacin, derecho penal, derecho penal militar
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Roberto Carlos Batista

Professor de Teoria Geral do Processo da UPIS; Diretor para Assuntos Pedaggicos do Conselho de Escolas Superiores e Centros de Estudos e Aperfeioamento Funcional dos Ministrios Pblicos dos Estados, Distrito Federal e Unio; Coordenador Distrital da Escola Superior do Ministrio Pblico pelo MPDFT e presidente do conselho editorial da Escola Superior do Ministrio Pblico da Unio.
Conflitos de normas jurdicas e critrios de resoluo
O conflito de leis recrudesce o problema tico-jurdico dos povos, contraria o esprito das normas, levando os seus juzes a maiores dificuldades na fixao de suas variadas espcies, especialmente quando se trata de enfrentar disposies e ordem pblica, includas no vasto domnio do Direito Privado (Adaucto Fernandes).1
Introduo Embora no seja possvel a contradio do ordenamento jurdico, do qual se exige coerncia lgica pois, do contrrio, ele, alm de no se sustentar, implodiria , por vezes, depara-se com conflitos, contradies ou antinomias de normas integrantes do mesmo sistema jurdico. Como lembra Paul Foriers2 , o choque de normas, a atuao anormal dentro de um sistema em que o princpio de no contradio fundamental, no recente, eis que remonta prpria antigidade. Por outro lado, como ao julgador no dado se escusar de prestar a jurisdio e solver as contendas com o enfrentamento das questes que lhe so levadas apreciao em circunstncias de conflitos normativos, ele e os demais exegetas tero de fazer uso de critrios e mtodos especficos, que sero apreciados neste trabalho. No se exploraro, de forma especial, neste trabalho, os conflitos de leis no tempo e no espao e tampouco a problemtica atinente ao Direito Internacional Privado, mas sim as linhas gerais dos conflitos de leis e os mecanismos de resoluREVISTA DE DIREITO UPIS, Braslia: 169 187, janeiro 2003
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o das contradies; deixando-se de apreciar, outrossim, a problemtica da coliso de princpios, que mereceria estudo prprio, dadas suas peculiaridades e complexidade. O termo antinomia, conforme revela Trcio Sampaio Ferraz Jnior3 , surge na antigidade, nas obras de Plutarco e Quintiliano. O uso do vocbulo, com importncia para o mundo jurdico, verificar-se-, somente no sculo XVII (1613), com Gloclenius, que vai estabelecer a distino entre o sentido lato (entre sentenas e proposies) e o estrito (entre leis) da antinomia (Lex philosophicum quo tanquam clave philosophiae flores aperiuntur). Em ordem cronolgica, o indigitado autor registra os principais trabalhos pioneiros: 1.660, o de A. Eckolt (De Antinomiis), que trata da antinomia no sentido estrito; 1.732, o de J.H. Fedler (Grosses Vollstaendigers Universallex), que aborda a antinomia de leis no sentido de contradio e/ou conflitos; 1.770, A.G. Baugarten, que estuda a antinomia entre direito natural e civil (Philosophiae Generales). Para se chegar concepo de antinomia, mister se faz que se aprecie as acepes do termo, como prope Trcio Ferraz4 : 1. Antinomia lgico-matemtica: um enunciado que seja contraditrio e demonstrvel, conforme Wolfgang Stegmller (1957-24), seria a traduo de antinomia no campo da lgica ou, segundo Quine (1962-85), autocontraposio por mecanismos de raciocnio. Com relao lgica, cumpre registrar ainda o entendimento de Russell, que enuncia a impossibilidade de o que envolve a totalidade de um conjunto no poder ser parte dele, ou a invalidade de um dispositivo que referencia a si prprio. 2. Antinomia semntica: seria um conflito que emerge de deduo certa, a partir de premissas coerentes. A contradio, contudo, surgir de incoerncias ocultas, nos planos do pensamento e da linguagem. 3. Antinomia programtica: temos uma antinomia programtica quando as seguintes condies so preenchidas: 1. uma forte relao complementar entre o emissor de uma mensagem e seu receptor, isto , uma relao fundada na diferena (superior-inferior, autoridade-sujeito, senhorescravo, chefe-subordinado, etc.); 2. nos quadros desta relao, dada uma instruo que deve ser obedecida mas que tambm deve ser desobedecida para ser obedecida (isto , pressupe-se uma contradio no sentido lgico-matemtico e semntico); 3. o receptor, que ocupa um aposio inferior, fica numa posio insustentvel, isto , no pode agir sem ferir a complementaridade e no 170
tem meios para sair da situao. Assim, enquanto a antinomia lgico-matemtica configura uma falcia e a semntica um sem-sentido, a pragmtica aponta para uma situao possvel nas relaes humanas, mas que leva uma das partes situao de indecidibilidade.5 I - Conceituao de antinomia jurdica Segundo Norberto Bobbio6 , antinomia jurdica seria aquela situao que se verifica entre duas normas incompatveis, pertencentes ao mesmo ordenamento e tendo o mesmo mbito de validade. Trcio Sampaio Ferraz Jnior7 , a seu turno, concebe antinomia jurdica como a posio que ocorre entre duas normas contraditrias (total ou parcialmente), emanadas de autoridades competentes num mesmo mbito normativo, que colocam o sujeito em posio insustentvel pela ausncia de inconsistncia de critrios aptos a permitirem-lhe uma sada nos quadros de um ordenamento jurdico dado. Seguem alguns dos conceitos de antinomia enunciados por outros doutrinadores e compndios estrangeiros, a saber: Lopold Morgenthal: pour nous, la definition gneral de lantinomie est la contradiction entre deux lois ou principes dans leur application pratique soit a un seul cas, soit a une catgorie de cas particuliers. 8 Jean J. A. Salmon: Par antinomies nous entendons lexistence, dans un systme juridique dtermin, de rgles de droit incompatibles; de telle sorte que linterprte ne peut appliquer les deux rgles en mme temps quil doit choisir. 9 . G. Gavazzi: Lantinomie, cest le conflit de deux de ces textes lgaux, de deux de ces normes ou nomoi; cest le cas o un monos soppose un outre monos; cest le cas o un text permet ou mme ordonne une conduite qun outre texte interdit.10 Ranzoli: Antinomia: vocabolo usato originariamente nella teologia e nelle scienze giuridiche, per indicare la contraddizione tra due leggi o princip nella lora applicazione pratica a un caso particolare. 11 Baldwin: A logical contradiction between two accepted principles, or between conclusions drawn rightly from premises wich have equal claim to objective validity. 12
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Georges Boland: Lantinomie en droit est limpossibiliter dappliquer simultanment telles quelles sont enonces, deux normes de droit positif qui sont assez prcises pour tre applicables en elles-mmes et qui ne sont pas subordones luns lautre pare une disposition juridique imprative. 13 Dir-se-ia, ento, que antinomia jurdica consiste em conflitos de contedos normativos ou regras de direito, com sede no mesmo estatuto legal ou entre estatutos legais diversos, pertencentes ao mesmo sistema ou ordenamento jurdico ou a ordenamentos distintos. No caso de antinomias entre normas ou princpios consagrados em ordenamentos distintos, far-se-o conflitos de direito internacional, que no sero objeto da presente investigao. 2 - Classificao As antinomias so agrupadas pela doutrina em classes diversas, infra-esboadas: 1. Antinomias Reais e Aparentes - Dizem-se reais as antinomias quando no se dispe de regras para solucionar as colises de normas ou princpios ou, embora as regras existam, so encontradias. J as chamadas antinomias aparentes so aquelas em que as prprias normas do sistema albergam a soluo. No so tidas como antinomias propriamente ditas, havendo quem as denomine de falsas antinomias, como o caso de Georges Boland14 . 2. Antinomias Prprias e Imprprias - Prprias seriam as antinomias emanadas de motivos formais. Imprprias, por sua vez, as que emergem do prprio contedo das normas. Tais antinomias subdividem-se em: a) antinomias de princpios: consistem em conflitos de valores protegidos igualmente em um mesmo ordenamento, como, v.g., o de direitos fundamentais contrapostos15 . Bobbio no chega a consider-las antinomias jurdicas propriamente ditas 16 . b) antinomias de avaliao ou de valorao: verificam-se quando, por exemplo, apena-se mais gravemente um crime mais leve e viceversa. Para Bobbio17 , no se vislumbra, in casu, antinomia propriamente dita, mas sim injustia. c) antinomias teleolgicas: ocorrem quando h incompatibilidade entre os fins preconizados por uma norma e o meio prescrito por outra para obteno daqueles desideratos, de maneira que a aplicao de uma regra obsta a aplicao da outra. Neste caso, Bobbio visualiza a presena de lacuna18 . 172
3. Quanto ao mbito: A) Conflitos entre normas ou disposies dentro de um ramo ou mais de um ramo de direito, num dado ordenamento jurdico; B) Conflitos entre normas de direito internacional; C) Conflitos entre normas de direito internacional com as de direito interno, ou entre normas de direito interno entre si. H autores, que acrescem ainda: a) Conflitos entre uma lei e um direito natural; entre uma lei estrangeira e princpios de nossa civilizao, entre uma lei e a eqidade; entre uma lei escrita e uma lei no escrita ou entre uma lei escrita e uma regra de direito no escrita19 . b) Conflitos decorrentes da comparao de regras do direito positivo tiradas, seja de um texto, seja de vrios textos prima facie no contraditrios; conflitos de princpios de direito no consagrados pelos textos; conflitos advindos de mltiplas combinaes entre textos, regras tiradas de textos e princpios no escritos20 . 4. Quanto extenso Seguindo a nomenclatura de Ross, citado por Bobbio21 , diz-se que, no que concerne extenso, as antinomias podem ser: a) Total-Total: quando, em nenhuma hiptese, uma das normas pode ser aplicada sem colidir com a outra. Impende ressaltar que, conforme lembra Carlos Maximiniano, contradies absolutas no se presumem. dever do aplicador comparar e procurar conciliar as disposies vrias sobre o mesmo objeto, e do conjunto, assim harmonizado, deduzir o sentido e alcance de cada uma. S em caso de resistirem as incompatibilidades, vitoriosamente, a todo esforo de aproximao, que se opina em sentido eliminatrio da regra mais antiga, ou de parte da mesma, pois que ainda ser possvel concluir pela existncia de antinomia irredutvel, porm, parcial, de modo que afete apenas a perpetuidade de uma frao do dispositivo anterior, contrariada, de frente, pelo posterior.22 b) Parcial-Parcial: quando as normas conflitantes, no que concerne ao campo de aplicao, possuem apenas uma parte que se choca. c) Total-Parcial: quando uma das normas, se aplicada, colide na sua integralidade com a outra, ao passo que esta, apenas parcialmente, se choca com a primeira.
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3 - Critrios para equacionar as antinomias A doutrina aponta trs critrios que se erigiram na jurisprudncia, no reiterado exerccio de exegese e que quase sempre resolvem as incidncias antinmicas de normas jurdicas. Em todos eles, o intrprete h de optar por uma das normas em combate, ou de parte(s) dela(s) ou afast-las completamente para garantir a coerncia do ordenamento jurdico que as abriga. Os critrios so: o cronolgico, o hierrquico e o da especialidade. 1- Critrio Cronolgico O critrio cronolgico aquele regido pela mxima lex posterior derogat priori, ou seja, a lei posterior, no que for incompatvel com a lei anterior, revoga (abroga ou derroga) as disposies desta, respeitando-se, obviamente, as situaes jurdicas que se regeram pela lei anterior quando da sua vigncia, por uma questo de segurana jurdica, que a prpria Constituio Federal protege, no seu art. 5, inciso XXXVI. A intensificao das relaes sociais, a alterao na concepo de valores, o aparecimento de condutas e relaes jurdicas diversas so o que impulsiona a necessidade de o legislador produzir modificaes nos comandos normativos, sem, contudo, promover a violao do passado.23 No direito brasileiro, h norma expressa dispondo a respeito do critrio, verbis: art. 2. No se destinando vigncia temporria, a lei ter vigor at que outra a modifique ou revogue. 1. A lei posterior revoga a anterior quando expressamente o declare, quando seja com ela incompatvel ou quando regule inteiramente a matria de que trata a lei anterior. (Lei 4657, de 04.10.42) O critrio cronolgico s pode ser aplicado se as leis (anterior e posterior) integrarem o mesmo escalo ou hierarquia, em que a lei nova prepondera sobre a lei precedente. Contudo, o mero fato de ser precedente uma lei no significa que a que a antecedeu fora revogada, pois o legislador pode ter editado a nova com o fito de complet-la ou preencher-lhe as lacunas. Ambas podem conviver, caso a antinomia no seja do tipo total-total. Inclusive uma lei especial anterior pode, perfeitamente, conforme o caso, prevalecer sobre uma lei geral posterior, hiptese em que no ser aplicado o critrio cronolgico. 174
Esse mecanismo tambm aplicvel nas hipteses de conflitos de normas, no sistema do Direito Costumeiro, embora seja mais trabalhoso identificar qual dos costumes mais vetusto. Hiptese h, ainda, em que, embora as normas jurdicas sejam de hierarquia distinta, resolve-se a antinomia pelo critrio cronolgico, v.g.: o advento de inconstitucionalidade superveniente, em que a norma constitucional sucede a lei ordinria (pr-constitucional), com disposies diversas e antinmicas. No caso aventado, a jurisprudncia ptria cristalizou-se no sentido de que, para que o tribunal deixe de aplicar a norma infra-constitucional que precedeu a Carta Magna, por lhe ser contrria, prescindindo de declar-la inconstitucional, eis que incidiu o fenmeno da revogao. Como bem ponderam Gomes Canotilho e Vital Moreira, um tribunal no poder certamente aplicar uma norma de direito pr-constitucional contrria Constituio, pois ela deixou de vigorar, mas s a pode considerar revogada ou caducada depois de a ter considerado contrria Constituio24 . Em virtude da revogao, afasta-se a necessidade de declarao de inconstitucionalidade da lei infra-constitucional, pelo controle concentrado, que se fulcra no critrio hierrquico, e maneja-se o critrio cronolgico para a soluo do conflito. Por derradeiro, guisa de exemplificao, traz-se baila um julgado de nossos tribunais, em que se faz patente o uso do critrio em exame para a soluo de antinomias, verbis: ADMINISTRATIVO. CONFLITO DE LEIS. INTELIGNCIA DO ART. 2 DA LICC - 42. 1. EXISTINDO LEGISLAO POSTERIOR QUE REGULE A MATRIA DE MODO DIVERSO, H REVOGAO TCITA DA LEI ANTERIOR, NOS TERMOS DO ART. 2 E PARGRAFO NICO DA LEI 4657/42 (TRF, 4 Reg. Ams N 410660/90-Pr, 4T, Rel. Juza Helen Gracie Northfleet, DJ. 29.03.95, P. 17042) 2 - Critrio da Hierarquia Regido pelo brocardo Lex superior derogat legi inferiori, consiste em dar supremacia e prevalncia s normas de escalonamento superior em detrimento das normas inferiores, no caso de embate entre elas, independentemente da ordem cronolgica. Logo, as normas superiores na hierarquia podem revogar as inferiores, mas o inverso no susceptvel de ocorrer. No que concerne ao conflito entre leis e costumes, necessrio se faz examinar se ambos possuem a mesma hierarquia no ordenamento jurdico em que se d a
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antinomia. No caso brasileiro, que segue o sistema romano-germnico, a lei sobrepuja o costume, a teor do art. 4, da Lei 4.657, de 04.10.42; eis que a fonte primeira da direito. Nos ordenamentos em que o costume ocupa o mesmo padro hierrquico que as leis, a soluo das colidncias se efetuar pelo critrio cronolgico e no hierrquico, como se passa no direito cannico. No mbito do direito brasileiro, o critrio da hierarquia preconizado na prpria norma normarum, quando prev o controle da constitucionalidade das leis (art. 102), como garantia da supremacia da Constituio25 . Em outro dispositivo, a Carta Magna, escalonam-se, outrossim, os instrumentos normativos inferiores, como se constata com a leitura do art. 59. O controle da constitucionalidade das leis em face da Constituio Federal se opera pelo modo difuso, por via de exceo ou pelo modo concentrado, por via de ao. O primeiro deles baseado no princpio em que todo juiz se obriga a observar a Constituio e as leis, por isso, ao decidirem um caso concreto, se a lei entrar em choque com a Carta Magna, devem afastar a aplicao da normas infra-constitucional, declarando, na espcie, sua inconstitucionalidade; com repercusso exclusiva para as partes envolvidas na vexata questio, como efeito natural da sentena. J no controle concentrado, que exercido com exclusividade pelo Supremo Tribunal Federal (art. 102, CF)26 em ao prpria, a declarao de inconstitucionalidade ter efeito erga omnes, porm a suspenso da lei julgada em carter definitivo inconstitucional depender da vontade poltica do Senado Federal, a teor do art. 52, inciso X, da Carta Poltica. Releva lembrar, ainda, que a declarao de inconstitucionalidade pelos tribunais demanda voto da maioria absoluta de seus membros ou rgo especial, como prev o art. 97 da Lei Maior. Segue-se ementa de julgado que aplica o critrio sub examem. CONSTITUCIONAL. ANTINOMIA DE NORMAS JURDICAS. SE, NA MESMA DATA, UM DECRETO-LEI E UMA PORTARIA MINISTERIAL DISCIPLINAR, DE MODO DIFERENTE, DETERMINADA MATRIA, PREVALECE O TEOR DAQUELE EM DETRIMENTO DO CONTEDO DESTA. SE UMA PORTARIA MINISTERIAL REGULAMENTA UM ASSUNTO E, POSTERIORMENTE, EDITADO UM DECRETO-LEI COM EFEITO RETROATIVO, SEM RESSALVAR QUALQUER ATO NORMATIVO ANTERIOR, PREVALECE TAMBM A O CRITRIO DA HIERARQUIA. INCOMPATIBILIDADE DO DECRETO-LEI 2283/86 E DA 176
- 38/86 DO DO DNAEE, AMBOS PUBLICADOS EM 28 DE FEVEREIRO DE 1986. REVOGAO DA PORTARIA - 45/86, DO DNAEE, PUBLICADA M 05 DE MARO DE 196, PELO DECRETO-LEI - 2284/86, PUBLICADO EM 11 DE MARO DE 1986, ESTE COM EFEITOS RETROATIVOS A 27 DE FEVEREIRO DE 1986. APELAO NO PROVIDA. (TRF. 4 Reg., 1 T., AMS n. 418630 - PR, Rel. Juza Elen Gracie Northfleet, RTRF, vol. 2., pl 524).
PORTARIA
3 - Critrio da Especialidade Identifica-se na parmia que diz: lex specialis derogat generali. Nesse caso, a lei especial derroga ou ab-roga uma lei geral naquilo em que forem incompatveis. A norma especial congrega, alm dos elementos insertos na geral, alguns outros que lhe garantem essa distino, que so os chamados elementos especializantes. O destacamento de uma norma especial justifica-se como decorrncia lgica da efetividade do princpio da isonomia, no sentido de se imprimir o mesmo tratamento aos que possurem situaes semelhantes, ou seja, tratar com igualdade os iguais e distintamente os desiguais na medida de suas desigualdades. Em regra, a lei geral nova no revoga a especial e vice-versa: lex posterior generalis non derogat speciali; legi speciali per generalem non abrogatur. O que vai determinar a vigncia de ambas, ou de uma delas ou de parte delas, a coerncia, a compatibilidade de disposies normativas. Logo, na norma especial pode, perfeitamente, versar sobre matria j disciplinada em lei geral e com ela conviver validamente se no conflitar com esta e vice-versa. A abrogao implcita ou virtual de uma lei especial por uma lei geral se dar, porm, quando os princpios esteadores da lei especial forem antinmicos aos que do nimo nova lei ou quando se verificar a incompatibilidade da mens legis do objeto, do esprito, ou do fim da novel instrument jurdico, como ensina a doutrina27 . A legislao brasileira agasalha o critrio em tela, de forma lmpida, no art. 2, 2 da Lei 4657, de 04.10.42. Na lio de Rubens Limongi Frana, citado por Maria Helena Diniz 28 , encontram-se reunidas as regras de Unger com referncia aplicao do critrio em anlise, a saber: a) se um instituto for integralmente abolido, com ele desaparecero as excees; b) se uma lei revogada e aquilo que constitui sua anttese for elevado norma em vigor, desaparecem por si as excees anteriores, pois estas passam a ser casos aos quais a nova norma se aplica;
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c) se uma nova lei se declara como absoluta e aplicvel a todos os casos, as excees da velha normas sero tidas como abolidas; d) se uma lei nova no se anuncia absoluta, infere-se que, com a norma ab-rogada, foram abolidos os seus corolrios, mas no as excees; e) se uma lei, p.ex., alterar as formalidades extrnsecas do testamento, no modificar as prescries alusivas s disposies privilegiadas de ltima vontade; assim como, em caso de dvida, a alterao do direito local pelo direito comum no implicaria a abolio das excees do direito local; f) se uma lei nova apenas repetir a norma geral contida na lei velha, sem mencionar suas excees, no se poder, havendo dvida, admitir que a confirmao da antiga norma contenha uma revogao daquelas excees. Assim sendo, poder-se-, seguindo a esteira de r. Limongi Frana, ao analisar a Lei de Introduo (art. 2, 1 e 2), concluir que: a) a coexistncia da lei nova geral com a lei antiga especial e vice-versa ser possvel; b) a possibilidade de coexistncia subordina-se ao fato de haver, ou no, alguma incompatibilidade; d) a existncia de incompatibilidade conduz possvel revogao da lei geral pela especial, ou da lei especial pela geral. Por fim, traz-se colocao uma deciso do Superior Tribunal de Justia, em que se emprega o critrio epigrafado:
PROCESSUAL CIVIL. DESAPROPRIAO. ALADA. LEI N 6825/80, ART. 1, PAR. 2, E 4 ART. 475, II, CPC.
1. APARENTE CONFLITO DE NORMAS, COMO DIRETRIZ, SEGUE-SE QUE, EM TODA DISPOSIO DE DIREITO, O GNERO DERROGADO PELA ESPCIE, QUE TER A SUPREMACIA NA APLICAO. POR ISSO, NO CASO, A REGRA ESPECIAL, DIRIGIDA DESAPROPRIAO (ART.1, PAR. 2, LEI N 6825/80), TEM SUPREMACIA SOBRE A GERAL (ART. 4, LEI REF.), QUE SE REFERE S CAUSAS EM GERAL. 2. SENTENA EM AO DESPROPRIATRIA, CONDENANDO A PARTE EXPROPRIANTE EM VALOR INDENIZATRIO SUPERIOR A 30 (TRINTA) VEZES O DA OFERTA, POR SUBMISSO AO DUPLO GRAU DE JURISDIO, FICA SUJEITA AO RECURSO OFICIAL E VOLUNTRIA APELAO (LEI N 6825/80, ART.1, PAR. 2), DESPREZANDO-SE O VALOR DADO CAUSA. 178
(STJ, 1.95, RESP 3020/90 - SP, REL. MIN. MILTON LUIZ PEREIRA, RSTJ, VOL. 42, P. 199) 4 - Insuficincia de critrios Embora os trs critrios anunciados, na maior parte das vezes, dissolvam a incompatibilidade de normas, por vezes, eles so incapazes de dar soluo antinomia, quando incorrer o conflito entre normas contemporneas, do mesmo nvel ou ambas de natureza geral. Segundo Bobbio29 , na ocorrncia do embate de normas gerais dentro do mesmo instrumento legislativo, afastando-se a hiptese de antinomia total-parcial que se resolve pela especialidade, as demais formas de antinomia, quanto extenso, podero ser equacionadas com um outros critrio: o da forma. Aps qualificar as normas jurdicas quanto forma de imperativas, proibitivas e permissivas, o mestre italiano apresenta hipteses e solues: a) conflito entre uma norma permissiva e outra imperativa ou proibitiva: prevalece a permissiva, em face do princpio interpretativo que orienta a adoo da interpretao mais favorvel em detrimento da mais odiosa: Odiosa restringenda, favorabilia amplianda, que complementado pelo brocardo semper in dubiis benigniora proeferenda sunt. A opinum doctorum, contudo, pondera que a hermenutica moderna no v com bons olhos a distino entre disposies que asseguram vantagens ou proteo e as que atribuem incapacidade ou decadncia de direitos, como salienta Carlos Maximiniano, pois o juzo do benigno e do odioso um tanto subjetivo e, ademais, o que favorvel a um ser desvantajoso para o outro dos sujeitos envolvidos na contenda. O prprio Bobbio reconhece tal realidade e acrescenta que a sada consiste em avaliar qual das duas partes mais justo proteger31 , o que no remove a subjetividade. b) conflito entre uma norma imperativa e outra proibitiva: nesse caso, haveria a incompatibilidade excludente, com a neutralizao das regras, uma em relao a outra, redundando na permisso da conduta, como soluo. Bobbio indica, ainda, trs opes para o intrprete e aplicador da norma, quando os choques no cessem com o emprego dos trs critrios tradicionais, na ocorrncia de antinomias reais: 1) a eleio de uma das normas com a eliminao da outra: seria uma espcie de interpretao ab-rogante, a ser exercida, v.g., por um julgador sem carter vinculativo aos demais, eis que tal abrogao no seria
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produto de trabalho legislativo. Tal processo se verifica quando uma das normas est na chamada sedes materae e a outra no. Logo, aquela norma que se encontra na sedes materae no foi a querida pela lei e, conseqentemente, se houver antinomia com outra que no se encontra a, aquela prevalecer sobre esta, ab-rogando-a. 2) eliminao de ambas as normas: na hiptese de contrariedade frontal de normas, em que uma elimina a outra. Nesse caso, ainda que uma delas se encontre dentro e a outra fora da sedes materae, se a possibilidade de conciliao for total, a soluo a interpretao abrogando, em que uma destri a outra. 3) conservao das duas normas em choque: para a extirpao de incongruncia entre as normas, os intrpretes, com maior freqncia, fazem uso deste mecanismo, conservando as regras incompatveis e procurando san-las com retoques curativos nos pontos purulentos, para harmoniz-las e aplic-las ao caso concreto. Trata-se da chamada interpretao corretiva, admitida na doutrina: Desde que, por impropriedade de um ou mais vocbulos empregados pela m construo de frases, pela pontuao desleixada ou imperfeita, a frmula d uma idia positivamente errnea do contedo do preceito, de impor-se, certamente, a correo, tanto mais que j se viu como para concluir pela afirmao do verdadeiro sentido do dispositivo, a interpretao levada a produzir um efeito modificativo afetando, muita vez, no a adaptao dele s condies de fato, correspondentes a uma ordem de coisas mudadas. (Eduardo Espnola e Eduardo Espnola Filho).32 Quando o aplicador e o exegeta fazem essa interpretao conciliatria, de certa forma, ab-rogam as incongruncias com sua interpretao. Urge esclarecer que, afora os trs critrios tradicionais de soluo de antinomias, os demais propostos e outros acasos ocorrentes se imbuem de certo subjetivismo do intrprete, que dispe de liberdade para eleger o melhor mtodo. 5 - Incompatibilidades de critrios ou de segundo grau At ento, tratou-se de critrios de resoluo de antinomias entre normas. Ocorre, todavia, que pacfico de se verificar o conflito entre os prprios critrios 180
a serem empregados, quando possvel a aplicao de dois critrios para o mesmo caso, sendo que a eleio de um deles enseja a preferncia de uma das normas e a adoo do outro resulta na escolha da outra norma. Um exemplo clssico o conflito de uma norma constitucional anterior com uma norma ordinria posterior. Passa-se, ento, s hipteses de ocorrncia de conflitos: 1) Critrio Cronolgico e Critrio Hierrquico Em concorrendo esses dois critrios, aplica-se o hierrquico, que considerado mais forte, afastando-se o cronolgico, tido como mais fraco, como recomenda a parmia: lex posterior non derogat priori superiori. Tal sada bastante compreensvel, pois, se se admitisse alterao da lei hierarquicamente superior por uma lei inferior subseqente, o princpio da hierarquia restaria esvaziado e inoperante. Por conseguinte, como j se assinalou anteriormente, o critrio cronolgico s utilizado para normas que ocupam o mesmo patamar hierrquico. 2) Critrio de Especialidade e Critrio Cronolgico Esse embate seria evidenciado quando uma norma geral nova viesse a atingir uma norma espacial anterior. O choque se resolve, em princpio, pela mxima: lex posterior generalis non derogat priori speciali, preponderando o critrio da especialidade sobre o cronolgico. A escolha se embasaria nos fundamentos que justificam o critrio da especialidade, ou seja, o carter mais justo da lei excepcional em relao geral, bem como a igualdade de tratamento de situaes diferenciadas. No entanto, nem sempre a escolha mais acertada o critrio da especialidade, a regra aqui no absoluta, admitindo-se, conforme o caso, a preferncia do critrio cronolgico. 3) Critrio Hierrquico e Critrio de Especialidade Nessa hiptese, no h uma soluo absoluta consolidada, pois se est diante de dois critrios fortes: um prezando pelo respeito da norma superior e o outro pela adequao paulatina do direito aos reclamos sociais. Para Bobbio, teoricamente, dever-se- adotar o critrio hierrquico, pois seria inconcebvel, v.g., que uma norma ordinria especial pudesse alterar uma norma constitucional anterior, embora, na prtica, por vezes isso se d, tendo em vista o princpio de justia que impe: suum cuique tribuere. Destarte, h de se analisar caso a caso, para decidir qual dos critrios a ser utilizado, pois s o fato na sua concretude suscitar a escolha correta. Fica, contudo, claro que a preterio do critrio hierrquico pelo critrio da especialidade s possvel quando as circunstncias impuserem a eqidade. Resta ressaltar, por fim, que, se nenhum dos critrios ou mtodos for passvel de aplicao, as antinomias ho de ser desatadas pelo fator justia.
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Concluso Aps esse ligeiro sobrevo sobre o tema das antinomias, alcana-se a concluso de que, embora elas se lastreiem em todo e qualquer sistema jurdico, ho de ser extradas para garantir a coerncia, que a sade do sistema, pois, por mais conflitos que as normas possam apresentar, esses no afetam a estabilidade do ordenamento jurdico, em razo da aplicao dos mtodos de soluo. Na hiptese de incompatibilidade ou inexistncia de princpios, vale-se do recurso supremo, ou seja, a justia, como sabiamente enunciou Norberto Bobbio: Sans doute, en ce cas extrme - manque dun critre pour resoudre le conflit des critres - le critre des critres est le principe suprme de la justice. Cest ainsi que la reponse du juriste se rattache a la rponse de lhomme, de la rue, de laquelle nous sommes partis et daprs laquelle entre deux rgles incompatibles, cest la plus juste quil fault choisir. Rompe-se este estudo com a transcrio de ementa de majestosa deciso da Corte Suprema ptria, que assinala a invulnerabilidade da coerncia do ordenamento jurdico at na hiptese de antinomias normativas, verbis: PRECATRIO - PAGAMENTO PARCELADO - ADCT, ART. 33 - NATUREZA JURDICA DAS NORMAS INTEGRANTES DO ADCT - RELAES ENTRE O ADCT E AS DISPOSIES PERMANENTES DA CONSTITUIO - ANTINOMIA APARENTE - A QUESTO DA COERNCIA DO ORDENAMENTO POSITIVO - RECURSO EXTRAORDINRIO CONHECIDO E PROVIDO.
OS POSTULADOS QUE INFORMAM A TEORIA DO ORDENAMENTO JURDICO E QUE LHE DO O NECESSRIO SUBSTRATO DOUTRINRIO ASSENTAM-SE NA PREMISSA FUNDAMENTAL DE QUE O SISTEMA DE DIREITO POSITIVO, ALM DE CARACTERIZAR UMA UNIDADE INSTITUCIONAL, CONSTITUI UM COMPLEXO DE NORMAS QUE DEVEM MANTER ENTRE SI UM VNCULO DE ESSENCIAL COERNCIA. O ATO DAS DISPOSIES TRANSITRIA, PROMULGADO EM
1988 PELO LEGISLADOR CONSTITUINTE, QUALIFICA-SE,
JURIDICAMENTE, COMO UM ESTATUTO DE NDOLE CONSTITUCIONAL. A ESTRUTURA NORMATIVA QUE NELE SE ACHA CONSUBSTANCIADA OSTENTA, EM RECONHECIMENTO DE QUE INEXISTEM, ENTRE AS NORMAS INSCRITAS NO ADCT E OS PRECEITOS CONSTANTES DA CARTA POLITICA, QUALQUER DESNVEIS OU DESIGUALDADES QUANTO A INTENSIDADE DE SUA EFICCIA OU A PREVALNCIA DE SUA AUTORIDADE. SITUAM-SE, AMBOS, NO MAIS ELEVADO GRAU DE POSITIVIDADE JURDICA, IMPONDO-SE, NO PLANO DO ORDENAMENTO ESTATAL, ENQUANTO CATEGORIAS NORMATIVAS SUBORDINAN-
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TES, A OBSERVNCIA COMPULSRIA DE TODOS, ESPECIALMENTE DOS RGOS QUE INTEGRAM O APARELHO DE ESTADO. - INEXISTE QUALQUER RELAO DE ANTINOMIA REAL OU INSUPERVEL ENTRE A NORMA INSCRITA NO ART. 33 DO ADCT E OS POSTULADOS DA ISONOMIA, DA JUSTA INDENIZAO, DO DIREITO ADQUIRIDO E DO PAGAMENTO MEDIANTE PRECATRIOS, CONSAGRADOS PELAS DISPOSIES PERMANENTES DA
CONSTITUIO DA REPBLICA, EIS QUE TODAS ESSAS CLAU-
SULAS NORMATIVAS, INCLUSIVE AQUELAS DE NDOLE TRANSITRIA, OSTENTAM GRAU IDNTICO DE EFICCIA E DE AUTORIDADE JURDICAS. O PRECEITO CONSUBSTANCIADO NO ART. 33, DO ADCT - SOMENTE INAPLICVEL AOS CRDITOS DE
- COMPREENDE TODOS OS PRECATRIOS JUDICIAIS PENDENTES DE PAGAMENTO EM 05/10/8, INCLUSIVE AQUELES RELATIVOS A VALORES DECORRENTES DE DESAPROPRIAES EFETIVADAS PELO PODER PBLICO (STF, 1 T., RE 160486 - SP, REL. MIN. CELSO DE MELLO, DJ. 09.06.95, P. 17246).
NATUREZA ALIMENTAR
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Teoria do ordenamento jurdico, trad. Cludio de Acco e Maria Celeste C. J. Santos, 4 ed., Edunb, BsB, 1994, p. 88. Introduo, op. cit, p. 211. Les antinomies en droit social, in Les antinomies en droit, CH. Perelman, Bruxelles, 1965, p. 39. Les antinomies en droit interncional public, in Les antinomies en droit, cit, p. 285.
10 Apud W. Malgaud, Les antinomies en droit, a propos de ltude de Gavazzi, in Les antinomies en droit, cit. pp. 7/8.
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Apud. Paul Roubiers. Les antinomies en droit, in Les antinomies en droit, cit. p. 21. Apud. Paul Roubiers. Les antinomies en droit, in Les antinomies en droit, cit. p. 21. Antinomies et pseudo-antinomies, in Les antinomies en droit, cit., p. 201. op. cit., p. 184.
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Segundo Canotilho De um modo geral, considera-se existir uma coliso de direitos fundamentais quando o exerccio de um direito fundamental por parte de seu titular colide com o direito fundamental por parte do outro titular. Aqui no estamos diante de um cruzamento ou acumulao de direitos (como na concorrncia de direitos), mas perante um choque, um aut~entico conflito de direitos Direito Constitucional, Almedina, Coimbra, 1993, p. 643.
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Op. cit. p. 90. Ibid. Op. cit, p. 91. Lucien Slance, Exemples dantinomies et essai de classement, in Lantinomie en droit, cit., p. 64. Raymond Vander Elst, Antinomies en droit internacional priv, cit., p.140. Op. cit. p. 88. Hermenutica e aplicao do direito, 16 ed., Forense, RJ, 1996, p. 356.
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23 Portalis, apreciando a segurana jurdica, j bem assentou: o homem que no ocupa seno um ponto no tempo e no espao seria o mais infeliz dos seres, se no se pudesse julgar seguro nem sequer quanto sua vida passada. Por essa parte de sua existcia j no carreogu todo o peso de seu destino? O passado pode deixar dissabores mas pe termo a todas as incertezas. na ordem da natureza s o futuro incerto e esta prpria incerteza suavizada pela esperana, a fiel companheira de nossa fraqueza. Seria agravar a triste condio da humanidade, querer mudar, atravs do sistema da legislao, o sistema da natureza, procurando para o tempo que j se foi, fazer reviver as nossas dores sem nos restituir as nossas esperanas. Apud. Vicente Ra, O direito e a vida dos direitos, 1 v., RT, SP, 1991, p. 323. 24
Fundamentos da constituio, Coimbra Editora, Coimbra, 1972., p. 254.
25 Significa que a Constituio se coloca no vrtice do sistema jurdico do pas, a que confere validade, e que todos os poderes estatais so legtimos na medida em que ela os reconhea e na proporo por ela distribudos. , enfim, a lei suprema do Estado, pois nela que se encontram a prpria estruturao deste e a organiao de seus rgos: nela que se acham as normas fundamentais do Estado, e s nisso se notar sua superioridade em relo s demais normas jurdicas (Jos Afonso da Silva, Direito Constitucional, Malheiros, SP, 1992, p. 47) 26 Na hiptese de infringncia Constituio Federal, eis que, quando se tratar de Constituio Estadual, a competncia dos tribunais estaduais correspondentes (art. 125, 2, CF) 27 Eduardo Espnola e Eduardo Espnola Filho, A lei de introduo ao cdigo civil brasileiro comentada, IV, atual. Silva Pacheco, Renovar. SP. 1995, pp. 66/67.
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Lei de introduo ao cdigo civil brasileiro interpretada. Op. cit., p. 98. Op. Cit., p. 99. Op. Cit. Pp. 231/232.
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Resumo O artigo trata do aparente conflito de normas e dos critrios de soluo desses conflitos. Inicia evidenciando que, embora no seja possvel a contradio do ordenamento jurdico, do qual se exige coerncia lgica, por vezes depara-se com conflitos, contradies ou antinomias de normas. Aps breve escoro histrico para determinar a melhor acepo do termo antinomia, na interpretao de diversos jusfilsofos, passa a classificar as antinomias jurdicas j consagradas pela doutrina, citando seus principais autores. Ao final aponta e discute os critrios fixados pela jurisprudncia para soluo das incidncias antinmicas das normas jurdicas. Palavras chave: conflito de normas, antinomia, critrio de resoluo, contradio, coerncia Abstract The article deals with conflicts of norms and some criteria for their resolution. On the grounds of a historical review, the author discusses the determination of the best possible meaning for the term antinomy in the interpretation of different jurists and focuses on those juridical antinomies already identified in current juridical doctrine. Finally, it points out and discusses possible resolution criteria set forth by jurisprudence. Key words: conflicts of norms, legal antinomy, resolution criteria Resumen El artculo trata de los conflictos de normas y de algunos criterios para su resolucin. Partiendo de una revisin histrica, el autor discute la determinacin de los mejores significados del trmino antinomia en la interpretacin de distintos juristas y trata 186
aquellas antinomias jurdicas ya identificadas en la actual doctrina jurdica. Al final, el artculo seala y discute criterios posibles ofrecidos por la jurisprudencia para la resolucin de las mismas. Palabras clave: conflictos de normas, antinomias, criterios de resolucin
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Jairo Bisol
Mestre em Direito. Doutorando em Direito pelo Convnio UPIS/UFPE. Promotor de Justia do MPDFT. Professor de Filosofia Geral do Conhecimento da Faculdade de Direito da UPIS.
O mito das trs heursticas
Estas so as nicas idias verdadeiras: as idias dos nufragos. O resto retrica, pose, farsa ntima. O que no se sente perdido na verdade, perde-se inexoravelmente; isto , no se encontra nunca, no topa nunca com a prpria realidade. Ortega Y Gasset guisa de introduo O Direito, desde tempos imemoriais, foi tomado como uma atividade prudencial, labor de natureza decisria cuja qualidade acaba dependendo, em certa medida, das virtudes de quem o pratica; j a idia de Justia, em que pese os esforos da razo, tem-se mostrado uma aporia irredutvel: afinal de contas, dar a cada um o que seu nunca resolveu nem resolver - a questo de se determinar, em cada conflito humano, qual o seu de cada um. Preso a esses contornos, o direito se queda condenado a um inarredvel irracionalismo. Foi a modernidade, ao pretender construir um mundo sobre bases estritamente racionais, que plantou a idia de uma cincia do direito, de modo a retirlo do mbito da razo prtica e submet-lo aos ofcios da razo pura. A rigor, props ao pensamento jurdico um modelo terico maculado pelos disparates dos grandes paradoxos: um esquema de decidir por atos de mera cognio! Eis sonho extravagante de uma funo deliberativa exercida nos limites epistmicos de uma razo tcnica, capaz de construir sentenas judiciais por inferncias silogsticas, a partir de um sistema de normas gerais oferecidas pelo legislador: a norma, uma dado legislado, cumprindo a funo de premissa maior; o fato judicializado encenando o papel de premissa menor; ao fim e ao cabo, a sentena como concluso irrefutvel, a aplicao objetiva do direito pelo magistrado, um tcnico estatal altamente especializado, alado em suas funes por um critrio no menos tcnico, o concurso pblico. Ao mesmo tempo, uma espcie de agente poltico politicamente irresponsvel pelas decises judiciais que elabora.
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Se fosse literatura, certamente apontaramos esse enredo como surrealista ainda que de qualidade duvidosa , eis que um sistema paradoxal , j por princpio, assistemtico. Digo surrealismo porque um paradoxo dessa envergadura poderia denotar o profundo desprezo pelos longos encadeamentos da lgica formal, pelas construes conceituais realmente refletidas, traduzindo ao mesmo tempo a busca de um estilo literrio e de uma filosofia de vida, e no apenas o sintoma da absoluta ingenuidade em relao a sua prpria identidade, sua inconcebvel natureza. Mas o direito no literatura. Antes, esse paradoxo oculto no direito da modernidade conduziu os juristas a uma atitude submissa e acrtica, pelo que traduz uma alienao funcional e necessria desde a tica do sistema, um modelo jurdico a servio da reproduo de uma forma de organizao do poder que maliciosamente ornamentou o direito com as vestes da deusa Gaia e o faz, sob a condio pattica de cincia cega uma cincia dogmtica , segurar a espada e a balana da justia nas mos. As trs heursticas Nos sistemas de direito legislado todas as heursticas jurdicas, de uma forma ou de outra, acabam por circunscrever o texto da lei: descobre-se o direito do fato judicializado secundum legem ou praeter legem. Ou ento, decide-se contra legem. De toda sorte, a legem sempre o epicentro do pensamento jurdico-decisrio, a referncia taxinmica de todo ato judicial. As decises secundum legem so construdas no mbito da interpretao da lei, ou seja, nos limites de possibilidade semntica do texto legal, demarcados pelas tcnicas de interpretao restritiva, de um lado, e extensiva, de outro. Em poucas palavras, a interpretao da lei no pode conduzir a um sentido normativo que ainda no se amoldou ao teor literal do texto, ou que j no cabe mais nele. No interior desses marcos agitam-se numerosos outros mtodos interpretativos, tal como o histrico, o lgico-sistemtico, o teleolgico, o sociolgico, dentre outros, todos perseguindo definir um dentre os vrios sentidos possveis. Tais mtodos, de se frisar, no podem conduzir a atividade hermenutica para fora dos limites demarcados pelas interpretaes extensiva e restritiva. A heurstica praeter legem, por sua vez, apesar do aparente descompromisso com o texto legal que o nome latino sugere, no apenas circunda, mas se fundamenta na prpria lei. que o sistema jurdico est calado num axioma pelo qual tudo o que no est juridicamente proibido, est juridicamente permitido. Ora, no sistema de direito legislado a lei que tem o condo de apontar o que e o que no 190
jurdico. A idia de sistema, por sua vez, constitui a lei como totalidade, uma unidade complexa composta de partes que se entrelaam em ntima conexo. Uma totalidade pode ou no estar completa, desde o ponto-de-vista do fundamento que lhe empresta unidade. Desse modo, possvel admitir - e at mesmo identificar - no seu corpo a ocorrncia de certas incompletudes insatisfatrias, as chamadas lacunas da lei. Somente na prpria lei, portanto, pode-se fundamentar a existncia de uma lacuna, da porque a atividade de colmatao destas lacunas a integrao jurdica - circunda em torno dela. A heurstica praeter legem, qual os juristas estariam legitimados em certos ramos do direito, realiza-se pelo recurso aos costumes, aos princpios gerais do direito e tcnica da aplicao analgica do prprio texto legal, nos termos do artigo 4 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil. Note-se ainda, em certos ramos do direito, que defesa a heurstica praeter legem, como o caso do direito penal. Enfim, a heurstica contra legem no permitida em nosso direito, em face das relaes de hierarquia travejadas pelo dever ser no interior do sistema normativo: a validade de todo dever ser decorre de um dever ser hierarquicamente superior, segundo a tese kelseniana francamente adotada pelos juristas. Assim, a validade da sentena penal, por exemplo, decorre da validade do Cdigo Penal, que lei federal no sentido lato. Se a sentena contraria a lei, ela invlida. Da a impossibilidade da heurstica contra legem. Algumas ferramentas da teoria da linguagem Podemos diferenciar duas instncias fundamentais no discurso jurdico: a instncia normativa, em que o direito se concretiza como sistema de normas, e a instncia doutrinria, em que se traduz num corpo de doutrinas e teorias. No plano normativo o direito se v obrigado a utilizar a linguagem natural, para que as pessoas a que as normas jurdicas se dirigem possam compreender a mensagem normativa. No plano terico e doutrinrio, o direito se vale de uma linguagem tcnicocientfica. A diferena que esta ltima persegue a univocidade de seus termos gerais. A linguagem natural no; nela, as palavras esto carregadas de vagueza e ambigidade semnticas. Vejamos estes fenmenos lingsticos mais de perto. A linguagem natural apresenta dois tipos de palavras ou expresses: o nome prprio e o termo de classe. O primeiro designa um objeto nico - tal como a palavra Braslia, ou a expresso lago do Parano. O segundo rene numa mesma classe um sem nmero de objetos tal como a palavra torre ou a expresso cidade americana.
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Os termos de classe, por sua vez, apresentam dois atributos semnticos: 1) a conotao, que traduz o conjunto de atributos e caractersticas que lhe do significado (palhao, por exemplo, conota um homem brincalho, vestido com roupas largas e coloridas, cara pintada) e, 2) a denotao, que corresponde classe de objetos reunidos pela palavra (palhao, por exemplo, denota Bozo, Carequinha, Pirulito). Nesses termos, interpretar uma palavra oferecer o seu significado, o que se alcana no mais das vezes mediante uma definio conotativa (palhao significa homem brincalho que conta piadas, vestido com roupas largas e coloridas). de se observar, entretanto, que no possvel determinar-se com preciso quais os atributos que uma pessoa deve necessariamente ostentar para pertencer classe dos palhaos. Didi Moc, personagem televisivo de Renato Arago, por exemplo, seria um palhao? E o vagabundo de Charles Chaplin? Quanto mais ampliamos as exigncias de atributos que algo deve ostentar para pertencer classe designada pela palavra (intenso conotativa), menor o nmero de objetos pertencentes a essa classe (extenso denotativa). Em outras palavras, h uma relao inversamente proporcional entre a intenso conotativa e a extenso denotativa de um termo de classe. Ora, esse o mecanismo da interpretao extensiva ou restritiva do texto legal: interpretar extensivamente o mesmo que oferecer definies conotativas das palavras da lei que ostentam o menor nmero possvel de exigncias conotativas, e vice-versa. Um exemplo: segundo a jurisprudncia, a expresso chave falsa, utilizada no artigo 155 do Cdigo Penal significa, todo instrumento, com ou sem forma de chave de que se utiliza o ladro para fazer funcionar, em lugar da chave verdadeira, o mecanismo de uma fechadura ou dispositivo anlogo, possibilitando ou facilitando assim a execuo do furto (TACRIM SP Rel. Cunha Camargo JUTACRIM 27/74). Analisemos essa jurisprudncia. Em primeiro lugar, trata-se de uma interpretao da expresso chave falsa. Em segundo lugar, a tcnica utilizada foi a de oferecer uma definio conotativa. Em terceiro, as exigncias conotativas so as mnimas possveis, ou seja, algo para ser chave falsa tem que ser todo instrumento (ou seja, qualquer coisa) que faz funcionar o mecanismo da fechadura (o mnimo que se pode exigir do ponto de vista teleolgico). Podemos agora reconhecer nessa jurisprudncia uma interpretao extensiva limtrofe da expresso legal chave falsa. Os termos de classe surgem por pactos de uso, pelo que traduzem uma necessria irracionalidade, uma indeterminao inafastvel dos seus limites semnticos. De outro lado, a realidade o mundo dos objetos naturais e culturais no passvel de ser dividida em classes to perfeitas como se poderia esperar, ainda que sejamos obrigados a reconhecer que esse mpeto taxinmico seja uma 192
tendncia no apenas da razo, mas da prpria linguagem. O mundo oferece sempre um conjunto de objetos que, ao mesmo tempo, tendem e relutam por enquadrarse em uma determinada classe. o caso do Didi Moc e do Vagabundo, em relao classe dos palhaos. Em termos lingsticos, em face da indeterminao da intenso conotativa da palavra palhao, surge uma zona de vagueza na extenso denotativa, uma zona em que os obejtos podem ou no se enquadrar na classe, dependendo de como se articularem as exigncias conotativas, ou seja, de como se delimitar o significado do termo, de como se interpret-lo. HART, em O Conceito do Direito, chama este fenmeno de textura aberta da linguagem. No se pode, portanto, apontar uma interpretao correta e outra falsa. Apenas podemos, dentro de certos critrios tambm discutveis, admitirmos algumas interpretaes como razoveis, outras no. No limite, o fato que pretendemos subsumir ao texto que problematiza a sua interpretao no dizer de Gadamer, a interpretatio j implica a aplicatio -, eis que alguns objetos tornam absolutamente problemtica a interpretao, justo por habitarem a zona de vagueza denotativa do termo de classe que tendencialmente os designa. A expresso legal chave falsa certamente recebeu outras interpretaes jurisprudenciais, algumas bastante distintas da oferecida por ns, tal como Chave falsa (...) chave mesmo, no se lhe equiparando o objeto cujo labor do agente conduziu ao contorno da chave. (TACRIM SP AC Rel. Camargo Sampaio JUTACRIM 73/396). Conclui-se que um termo de classe da linguagem natural pode conter mais de um sentido possvel, ou seja, sempre plurvoco. De outra banda, h ntima relao entre a interpretao extensiva e a integrao analgica, eis que o transbordamento dos limites semnticos do texto implica invadir imediatamente o universo dos casos anlogos. Dentre os mtodos de integrao jurdica, a mais importante e funcional, sem dvida, a tcnica de aplicao analgica da lei. A analogia se justifica quando o legislador foi demasiadamente especfico no tratamento dado descrio hipottica da conduta regulada pelo texto legal, deixando de enquadrar casos em que o bom senso indica necessidade normativa oposta. Nessa hiptese, por mais que se enxuguem as exigncias conotativas das palavras da lei, resta infrutfera a busca do enquadramento legal do caso anlogo. o caso da regra que probe a entrada no parque com animais quadrpedes, a qual no se subsume o caso do domador que pretende passear no parque conduzindo pela coleira seu avestruz domesticado. Por mais que se amplie o alcance do conceito de animal quadrpede mediante uma interpretao extensiva, a ele no se subsume o bpede emplumado em questo, pois estaramos obrigados a sustentar no ser atributo conotativo essencial ao quadrpede ter
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quatro patas, o que implica a irracionalidade absurda de argumentar-se contra uma evidncia. A analogia portanto, consiste num retorno, por induo retrica, a um princpio normativo mais geral, do qual a regra uma especificao supostamente excessiva. O caso anlogo, embora no se enquadre na regra, subsumvel a este princpio superior. Segundo os arautos de sua natureza lgica, trata-se de um duplo movimento: uma induo at um princpio retor superior, seguida de uma deduo at o caso anlogo. Por exemplo: a regra da proibio da entrada de quadrpedes no parque est inspirada numa regra mais geral, segundo a qual no se deve entrar ali com animais domesticados para no se perturbar os animais silvestres e os usurios. Ora, deduz-se desse princpio mais geral que no permitida a entrada do avestruz domesticado. claro, para construirmos essa deciso, por certo estamos identificando uma incompletude insatisfatria no todo do regimento do parque, no desejada pelo legislador. A colmatao dessa lacuna pelo mtodo analgico permite enquadrarmos o caso do avestruz, eis que na hiptese razovel exigir regulamentao normativa. Algumas ferramentas da teoria da argumentao Do mesmo modo que no se pode sustentar a existncia de um sentido correto no texto legal em face da textura aberta da linguagem normativa, tambm no possvel estabelecer com preciso quando a aplicao do texto se vale de uma interpretao extensiva ou transborda os limites do seu teor literal, passando a caracterizar integrao analgica. Entre a interpretao extensiva e a integrao analgica de uma regra h sempre uma zona limtrofe obscura de indefinio e sobreposio dessas tcnicas dogmticas. O mbito de incidncia do texto legal possui uma aura de indeterminao do seu alcance normativo, uma zona cinzenta de borda onde possvel sustentar-se, ao mesmo tempo, que um determinado fato 1) enquadra-se num sentido limtrofe do texto, ou ento que este mesmo fato 2) no se deixa subsumir a ele, pelo que sua aplicao depende da mediao analgica de um princpio superior ou um elemento essencial comum ao fato e ao texto. Ora, a aplicao do texto a esse fato, na primeira hiptese, caracterizaria interpretao extensiva; na segunda, integrao analgica. A diferena no produz maiores conseqncias em diversos ramos do direito; no direito penal, no entanto, ela decisiva, em face da denegao da atividade integradora. Nessa mesma hiptese, a textura aberta do texto legal permite ainda uma terceira tese jurdica, sustentada mediante o argumento a contrario senso: o fato 194
situa-se na zona de permissividade do direito, seja por no se enquadrar no texto da lei; a uma, porque dentre as identidades entre fato e situao normada no h nada de essencial que legitime a integrao analgica; a duas, porque defender como essenciais as identidades ou as diferenas entre a hiptese legal e a situao ftica - de modo a aplicar analogicamente o texto normativo ou afastar a sua incidncia a contrario sensu - supe o cometimento de juzos valorativos. A soluo de casos como esse situa-se no campo das concluses aporticas. Assim, a aplicao da lei por 1) interpretao extensiva ou 2) integrao analgica, bem como o afastamento da incidncia legal mediante 3) o argumento a contrario senso, so teses perfeitamente sustentveis para uma mesma situao ftica e, o que pior, sem uma soluo objetiva apriorstica - sempre que ela se encontre numa situao limtrofe aos sentidos possveis do texto legal. Esses fatos de borda que a doutrina costuma chamar de casos difceis (hard cases) so bastante comuns na prtica judicial e acabam consolidando-se jurisprudencialmente sob a forma de conflito. A profuso de jurisprudncia conflitante no direito atual, observvel nas inmeras publicaes de catlogos jurisprudenciais, aponta o grau de indeterminao que traspassa os contedos normativos da ordem jurdica vigente, revelando que a complexidade do ato de aplicao do direito no se rende aos instrumentos da dogmtica tradicional, nos termos conjecturados pelo senso comum terico dos juristas. Em sede criminal no h como se negar questes como essas mitigam substancialmente o alcance normativo do princpio da reserva legal. O caso concreto desnudando o mito das trs heursticas Conforme se buscou demonstrar, a heurstica jurdica de vocao analtica, desenvolvida para os modernos sistemas de direito legislado, no garante alcance metdico to eficaz como pretende o pensamento jurdico tradicional, nem mesmo no mbito da aplicao dos cdigos de lei. Basta um estudo de caso, seja qual for o campo do direito codificado, para confirmarmos na prtica esta indisfarvel inconsistncia instrumental das tcnicas de aplicao do direito moderno. Tomemos, como breve ensaio, o mais radicalmente analtico dos direitos modernos: o direito penal. Vamos supor um furto em que o agente se vale de uma micha para abrir um cadeado e subtrair do interior de um ambiente fechado um objeto de valor. Os trs principais operadores - o Promotor, o Juiz e o Defensor - apresentam teses distintas sobre a valorao jurdica do fato. Fixada a questo de fato pela prova inconteste,
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o debate processual circunscreve-se em torno da questo de direito. O Promotor denuncia o ru e pede a condenao pelo crime de furto qualificado pelo uso de chave falsa. Nas suas alegaes finais, sustenta que o uso da micha qualifica o furto por ser esta uma chave falsa, lanando mo de uma jurisprudncia criminal onde se afirma que o uso da micha qualifica o furto pelo emprego de chave falsa, nos termos do artigo 155, 4, inciso III do Cdigo Penal Brasileiro, na medida em que chave falsa todo instrumento, com ou sem forma de chave de que se utiliza o ladro para fazer funcionar, em lugar da chave verdadeira, o mecanismo de uma fechadura ou dispositivo anlogo, possibilitando ou facilitando assim a execuo do furto (TACRIM SP - Rev. Rel. Cunha Camargo JUTACRIM 27/ 74 e RT 479/352). Esse fragmento jurisprudencial, a toda evidncia, apresenta uma definio da expresso chave falsa em que as exigncias conotativas so bastante reduzidas: para ser uma chave falsa, no precisa ser uma chave; basta ser um instrumento que funcione como a chave para abrir o cadeado. Segundo essa definio, um grampo tambm pode ser uma chave, desde que o agente lance mo do seu alcance instrumental para fazer abrir uma fechadura. O mesmo se pode dizer de um pedao de arame qualquer. A falta de exigncias conotativas observada pe-nos diante daquilo que os juristas tradicionais usam chamar de interpretao extensiva. Tratase, ainda, de uma heurstica secundum legem, legtima no campo penal por circunscrever-se ao princpio da legalidade estrita. absolutamente razovel a definio de chave falsa oferecida pelo precedente judicial, e demonstra uma boa fora persuasiva. No entanto, fcil perceber que as definies lingsticas especialmente as definies possveis dos termos da linguagem natural no so redutveis evidncia, no se deixam enquadrar em frmulas analticas da demonstrao. A uma s expresso, no permitem concluses apodcticas. O Defensor oferece argumentao contrria: admite o crime de furto ante a prova inconteste, mas sustenta ser furto simples, alegando que no se pode aplicar imediatamente o conceito legal de chave (que espcie) a todo e qualquer instrumento anlogo (que gnero). Portanto, defende a tese de que o Promotor escamoteou sob a aparncia de interpretao extensiva um movimento indutivo de reduo do conceito da espcie chave ao gnero instrumento que faz abrir o cadeado, seguido de uma deduo ao conceito de micha. Portanto, trata-se de uma identificao e colmatao de uma lacuna de lege lata, o que defeso em direito penal. Assim, busca ocultar uma heurstica praeter legem sob a roupagem de interpretao extensiva. O argumento, tal qual o do Promotor, dotado de fora persuasiva em face de sua razoabilidade, mas tambm no se reduz a uma concluso apodctica. 196
O Juiz, por sua vez, discorda de ambas as teses apresentadas pelos litigantes, condenando o ru pelo crime de furto simples com o seguinte fundamento: Chave falsa (...) chave mesmo, no se lhe equiparando o objeto cujo labor do agente conduziu ao contorno da chave. Mas a micha sequer se assemelha chave (TACRIM SP AC Rel. Camargo Sampaio JUTACRIM 73/396). Segundo essa interpretao, uma deciso condenatria pelo furto qualificado carregaria o vcio de ser fundada numa heurstica contra legem. Ora, bem observado, trata-se de um argumento a contrario sensu, que envolve tambm razoabilidade e, portanto, fora persuasiva. A rigor, to cabvel quanto os dois argumentos restantes, no sendo possvel sustentar a sua invalidade ou incorreo. Deste simples exemplo extrai-se a concluso de que as ferramentas metodolgicas do pensamento jurdico moderno no possuem o rigor e a preciso que os juristas tradicionais costumam lhes emprestar. Antes, diante de um caso concreto, sobrepem-se com igual fora persuasiva as trs heursticas jurdicas oferecidas pela metdica tradicional. Resulta da que a modernidade no alcanou resgatar o direito do mbito da prudncia para os campos analticos da cincia, insinuandose uma irresistvel natureza retrica na argumentao judicial. O uso da linguagem natural, envolvendo a vagueza e ambigidade semnticas dos conceitos da lei, revela a incompletude normativa dos textos legais, ainda que tenham resultado do esforo mximo de sistematizao tpico do direito codificado, pelo que a construo do fundamento normativo das decises judiciais nos sistemas de direito legislado demanda no apenas a conjugao de dispositivos legais, implicando tambm o uso de outros contedos normativos complementares oriundos das demais fontes do direito, tal como a jurisprudncia e a doutrina. As inevitveis indeterminaes semnticas do texto legal exigem uma incurso no campo da retrica para a melhor focagem do ato de aplicao do direito, mesmo ali onde a sistematizao codificadora foi levada s ltimas conseqncias, visando delimitar o direito, de modo objetivo, legalidade estrita, como o caso exemplar do direito penal. Resumo Trata-se de uma crtica aos pressupostos epistemolgicos do pensamento jurdico moderno, especialmente ao modelo subsuntivo de aplicao da lei, paradigma da racionalidade jurdica das culturas jurdicas contemporneas que adotam o sistema de direito legislado. Lanando mo dos mais elementares instrumentos tericos da semntica, o texto aponta a confuso entre as modernas heursticas jurdicas
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secundum legem, praeter e contra legem, sempre que o caso judicializado se encontra na zona de vagueza semntica dos termos da linguagem natural utilizado pelo legislador para elaborar as regras de direito material. Sustenta, ainda, que todo caso particular carrega um nvel de vagueza semntica por fora da indeterminao dos sentidos das palavras que compem o lxico, deixando transparecer um irredutvel campo de discricionariedade judicial no ato de aplicao do direito. Palavras chave: interpretao, integrao jurdica, heurstica, hermenutica, aplicao da lei, subsuno, discricionariedade, linguagem normativa, vinculao, conceito indeterminado, vagueza e ambigidade semnticas Abstract The author presents a critic of the epistemological premises of modern juridical thought, specially the subsumptive model of law application, the paradigm of juridical rationality of contemporary juridical cultures that adopt the system of Legislated Law. Resorting to the most elementary theoretical instruments of semantics, the author points out the confusion of modern juridical heuristics secundum legem, praeter and contra legem whenever the judicial case is in the zone of semantic vagueness of the terms of the natural language employed by the legislator to elaborate the rules of the material law. It is argued that every particular case has some degree of semantic vagueness due to the indetermination of the meaning of the words that make up the lexicon, thus resulting in a certain degree of judicial discretion in the act of law application. Key words: interpretation, juridical integration, heuristics, hermeneutics, law application, subsumption, discretion, normative language, semantic vagueness and ambiguity Resumen El autor presenta una crtica de las premisas epistemolgicas del pensamiento jurdico moderno, especialmente el modelo subsuntivo de aplicacin del derecho, el paradigma de racionalidad de las culturas jurdicas contemporneas que adoptan el sistema del Derecho Legislado. Recuriendo a los ms elementares instrumentos tericos de la semntica, el autor seala la confusin de la moderna heuristica juridca secundum lagem, praeter y contra legem siempre que el caso judicial sea 198
ubicado en la zona de imprecisin semntica de los terminos del lenguaje natural empleado por el legislador para elaborar las reglas del derecho material. Argumenta que cada caso particular posee cierto nivel de vagueza semntica debido a la imprecisin del significado de las palabras que componen el lxico, resultando as en cierto nivel de discrecionalidad jurdica en el acto de aplicacin. Palabras clave: interpretacin, integracin jurdica, heurstica, hermenutica, aplicacin del derecho, subsuncin, discrecionalidad, lenguaje normativo, imprecisin semntica, ambigedad
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Rodrigo Falco
Advogado; Mestre em Histria pela Universidade de Braslia; Professor de Direito da UPIS.
Direito e cultura clssica: interdisciplinaridade e tradio humanstica na formao jurdica
Sou homem; nada do que humano tenho por estranho. Terncio1 O verso do poeta latino, dos mais citados em todos os tempos, encerra expressivo significado, que se consubstancia no interesse por tudo o que humano. Compreenda-se humano no no sentido de conjunto da humanidade, mas, especificamente, no de sentimentos que conformam a natureza humana. Quando se pensa no estudo das humanidades, a conotao mais precisa a do estudo daquela natureza e de tudo que a compe, sendo necessrio estudar a fundo a natureza dos homens e todo o valor da humanitas e as causas que excitam ou acalmam os espritos, segundo a frmula de Ccero.2 O termo humanitas, definido na passagem de Ccero, diz respeito condio dos homens que, a princpio dispersos e violentos, tinham aprendido a viver nas cidades, a obedecer justia.3 Esse preparar-se para conhecer o sentido da natureza humana conduzia aproximao entre a noo da humanitas romana e a da helnica paidia. Uma e outra representam o centro da reflexo da cultura clssica, greco-latina, concernente ao funcionamento da sociedade: a formao de seus membros. A formao, conceito amplo, ultrapassa em muito a mera educao bsica ou aprendizado formal. Na cultura clssica, a formao tinha como caraterstica o conhecimento de cunho diversificado. Fosse na Grcia clssica ou helenstica, fosse na Roma republicana ou imperial, a formao estava calcada no aprendizado das tradies da cultura mediante a instruo em poesia, msica, retrica, filosofia, histria, poltica. A participao nas atividades da gora grega ou do forum romano complementavam a formao de um homem que se tornava, ento, cidado. Este era o objetivo final a ser perseguido: formar cidados. A busca da formao mltipla, capaz de configurar uma postura crtica diante de qualquer tema, exigia vasto campo de conhecimento, bem exemplificado por HenriIrne Marrou, ao observar que em Roma o trabalho prprio do advogado era fazlos valer [os argumentos legais], positiv-los, passando do direito eqidade, e
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dar-lhes uma voz comovente e persuasiva: seu trabalho era, em suma, de ordem mais literria.4 A despeito de toda tcnica, de toda especializao, o homem representante da boa formao devia continuar, acima de tudo, preocupado com a humanidade. O valor literrio, que Marrou indica, nada mais do que o reconhecimento de que a cultura, no interior da tradio humanista, no se encontra limitada a um valor utilitrio. A formao humanstica decorre da viso ampla das coisas humanas, somente alcanvel mediante o estudo do que diz respeito aos valores humanos. Ampliar e aprofundar o horizonte de conhecimento do estudioso do direito configura-se numa integrao com a noo do valor formativo da cultura humanstica, em grande medida representada pela tradio clssica. As liberdades polticas, os direitos e garantias individuais, os princpios de defesa dos direitos sociais, inscritos expressamente em nossa constituio, so derivados, em maior ou menor grau, daquela cultura. O desejo de constituir uma sociedade cada dia mais justa e equilibrada faz com que se torne impossvel desconhecer os elementos culturais que deram forma ao ideais da tradio do humanismo. Dessa forma, preciso assegurar a compreenso diversificada e interdisciplinar na formao jurdica. A sociologia, a antropologia, a histria, dentre outros ramos do conhecimento, devem ser empregadas com amplitude na formao do profissional do direito. A cultura clssica deve integrar esse conjunto de elementos formadores de profissionais capazes de exercer papel ativo diante do ordenamento, evitando que sejam transformados em meros instrumentos passivos de obedincia lei divinizada. Como ser advogado, juiz, promotor ou integrante das demais carreiras jurdicas, no Brasil ou nos blocos que conformam hoje o Ocidente, sem ter contato com a tradio clssica, principal veio do substrato cultural ocidental? Algumas indagaes simples podem demonstrar o estado atual em que nos encontramos. Afinal, quais foram os desafios de Antgona? Por que Atena (a Minerva romana) deu seu voto de desempate favorvel a Orestes? Qual a noo de res publica contida na denncia de Ccero contra Catilina? Por que na Assemblia revolucionria francesa houve grande debate entre os modelos republicanos espartano e romano? Reflexes sobre um tipo de existncia humana que encontram eco at nossos dias. Basta pensar na representatividade de Freud e Foucault no pensamento contemporneo, para no apresentar lista mais extensa ou exemplos especficos do pensamento jurdico. preciso ter em mente que a cultura clssica, desde sua prpria origem na Antigidade, foi constituda por um movimento de constante reelaborao, que envolveu a cultura ocidental por completo. Como seria possvel entender o Ocidente sem considerar que autores como So Toms de Aquino, 202
Francis Bacon, Maquiavel, Vico, Montesquieu, Voltaire, Marx, Kant ou Heidegger exemplificam a longa e constante construo da tradio clssica? Na histria do pensamento poltico ocidental, termos como aristocracia, democracia, oligarquia, tirania, despotismo, repblica, civilidade tm todos origens na cultura clssica e simplesmente no podem ser ignorados por qualquer um que deseje tomar parte nas atividades jurdicas. Uma breve olhadela no sumrio da significativa obra de Norberto Bobbio, A teoria das formas de governo, permite reconhecer a tradio clssica, de Herdoto a Marx. A cultura clssica sofreu grave enfraquecimento no Brasil das ltimas dcadas. possvel perceber alguma associao com um estigma que a marcou no incio do sculo XX, imagem colhida na repblica dos bacharis de Srgio Buarque de Holanda5 . Era o tempo dos bacharis e seus anis, dos doutores da lei, do Brasil cartorial. curioso observar que esse tempo, passado quase indefinido e imemorial, tambm um passado presente para todos ns. A questo no recente, no entanto. Est ligada postura adotada por intelectuais europeus crticos, a partir do final do sc. XIX, quando o humanismo foi intimamente associado ao discurso da burguesia parvenue. Superar o Brasil do bacharis passou a ser uma proposta associada a certa noo de modernidade. Foi contra esse Brasil que os tenentes se levantaram e o Estado Novo afinou seu discurso de modernidade. Opondo alta cultura e cultura popular, a esquerda brasileira empenhou-se em apagar o que via como rano humanista, representado pelos academicistas de pensamento social estril. O desejo de modernizao, na sociedade brasileira, foi explorado em diversos momentos. Durante o regime de exceo, imposto aps o golpe militar de 1964, a modernidade passou a ser encarnada pela tecnocracia, que acreditava ser a detentora das verdades salvadoras do pas. A ditadura estabeleceu como uma de suas metas a constituio de elevado nmero de recursos humanos, configurado por tcnicos especializados, que engrossariam as fileiras da proclamada oitava economia mundial, com o advento do milagre econmico brasileiro. Aps a redemocratizao, o governo Collor fez do discurso da modernidade a frmula mgica que salvaria, mais uma vez, o pas do isolamento no mundo da competitividade. Atualmente, vivemos a crise aguda a que mais um governo (FHC), orientado pelo discurso dessa modernidade, supostamente sem alternativas, conduz o pas. No mundo contemporneo, a modernidade assumiu vrias formas. Uma delas, que de interesse neste texto, a que diz respeito ao modo de integrao do cidado no interior da prpria sociedade. Muito se fala nas necessidades do mercado, essa divindade onipresente e de natureza incognoscvel para o ser humano. Um importanREVISTA DE DIREITO UPIS, Braslia: 201 209, janeiro 2003
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te elemento dessa modernidade do mercado a constante desqualificao de aspectos fundantes da tradio ocidental, como a cultura humanista. Proposta inversa ao tecnicismo e ao reducionismo cultural que toda essa noo de modernidade implica revalorizar essa cultura. Paulo Ferreira da Cunha observa que a razo de ser e dos fundamentos do Direito enquanto cincia poderia constituir a lufada de ar fresco no universo abafado, pleno de ar viciado, em que nos movemos Em poca de crise (...) preciso voltar aos clssicos.6 Certamente, a modernidade do mercado abraada por muitos daqueles que acreditam que a cultura clssica ultrapassada e sem sentido no mundo de hoje. So os mesmos que depreciam a literatura, como meio essencial pelo qual se aprende e refina o vernculo. Que razo assiste ao estudante ou profissional do direito que deseja ler Machado de Assis, Ea de Queiroz, Guimares ou Pessoa? Apenas refinamento exibicionista ou diletante? Alis, o prprio Machado de Assis comentava sua relao com a cultura clssica, em correspondncia que enviou a Mrio de Alencar, dizendo: veja como ando grego meu amigo.7 Comentando a passagem, Jacyntho Brando acredita que Machado contava entre seus amigos as antigas vozes de squilo e Plato.8 No seria Machado um bom exemplo a ser seguido? Afinal, o texto jurdico no produz, tambm, um artefato literrio? Como um profissional do direito, que usa o recurso essencial da linguagem, da comunicao, poderia descartar a melhor formao possvel no conhecimento da prpria lngua? De modo semelhante, podemos observar que o melhor profissional dever ser aquele mais capacitado a desenvolver, com o bom emprego da lngua, adquirido pela visita continuada literatura, os melhores argumentos, fundados no vasto conhecimento da natureza humana, obtida no trato constante com os autores representativos da cultura e tradio clssicas ocidentais. Se o direito possui alguma essncia, somente pode ser a arte da argumentao. Essa caracterstica que faz do direito campo mvel, repleto de possibilidades construdas a partir das incertezas do saber humano. O que parece ser a fragilidade humana passa a ser, ento, sua melhor dinmica: como no possvel, ao homem, o conhecimento daquilo que absoluto, em razo das suas prprias imperfeies, resta aquilo que pode ser comunicado. A sociedade surgiu da possibilidade de comunicao entre seus membros, sendo a linguagem criadora da realidade humana. As trs teses de Grgias de Leontinos concentram claramente tais concepes: nada ; se , incognoscvel; se e se cognoscvel, incomunicvel.9 Aos homens, a comunicabilidade; ao direito, a argumentao, ou seja, a co204
municao direcionada a um fim especfico. A seqncia de idias pode ser ordenada do seguinte modo: vasta e ampla cultura sensibiliza para os problemas da sociedade; necessidade de comunicar a sociedade sobre seus problemas; comunicao configurada como argumentao, exigvel para o convencimento sobre o que se acredita ser a melhor soluo para a sociedade. A boa formao jurdica no pode abrir mo de preparar os profissionais do direito para enfrentar cada um daqueles momentos. Ora, o estudo do direito, da cognio jurdica, deve ser encarado na ampla noo de que se constitui em um tipo de conhecimento fabricado. Por fabricao pretendo remeter a outro conceito fundamental da cultura clssica: a concepo potica. O termo grego poiesis estava, originalmente, associado ao campo da constituio de artefatos. Nessa perspectiva, o poeta era o fabricador de uma espcie de artefato, aquele que agrada aos ouvidos e encanta a audincia, como ilustrava Tucdides.10 Fabricar e criar, elementos que conformam o mundo potico, sem desconsiderar o conhecimento j existente. Trata-se de uma constante criao e recriao, procedimento de reelaborao que no elimina o existente, mas, partindo dele prprio, transformao constantemente. O direito, como conhecimento humano e no de fenmenos naturais, est contido nessa perspectiva potica. A atividade constante de criao de teorias jurdicas surge a partir da recriao e da reelaborao de teorias existentes. preciso, ento, manter a lembrana de que o direito um conhecimento diversificado e em constante processo de criao e recriao. Decorrncia disso a idia de que o estudo do direito, em suas mltiplas acepes, deve ser sempre privilegiado, sendo inadmissvel que os cursos jurdicos sejam reduzidos a cursos de lei, quando devem ser cursos de direito. Se uma corrente ou teoria jurdica prevalece em dado momento, consubstanciada em norma positivada, as outras correntes ou teorias no so expulsas do conhecimento jurdico, apenas aguardam o momento de interagir e interferir no processo legiferante que dar origem ao novo ordenamento. O estudioso do direito reconhece o processo de reelaborao constante dos interesses da sociedade. Em suma, no devemos formar bacharis em lei, mas verdadeiros bacharis em direito. necessrio, e urgente, formar cidados preocupados com a reflexo que conduza adoo das melhores solues dos problemas e crises da totalidade da comunidade, e no de apenas uma parcela com a qual possam estar comprometidos. No uma preocupao nova ou limitada cultura jurdica brasileira. O jurista portugus Paulo Ferreira da Cunha bem esclarece que temos de ter a conscincia de que abdicar do ensino dos fundamentos jurdicos, transformar as faculdades de Direito em escolas de leis (ou regulamentos e ordens do Poder) o fim da Cincia Jurdica. (...) Sem o Direito, sem a dimenso
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da justia, e sem que as classes dirigentes estejam impregnadas desse sentimento, dessa preocupao, desse respeito, afinal, pelos outros, pela natureza das coisas e pela natureza humana, sem isso tudo ser possvel. (...) Caminhamos a passos de gigante para o total esquecimento do que o Direito.10 As preocupaes so largas e profundas. O perecimento do conhecimento jurdico um risco constante. Aprender a exercer a arte do bom e do justo, conforme a antiga frmula romana, reconhecer que o aprendizado do direito, no interior das humanidades, razo sine qua non para preparar profissionais capazes de intervir, de modo eficiente, nas crises, graves ou agudas, que a sociedade precisa harmonizar. Por fim, esclareo que no se trata de uma proposta de reconstituio da repblica do bacharis, com suas estruturas asfixiadas por um formalismo e cinismo paralisantes, mas a percepo, cristalina, de que o contato com a cultura clssica pode produzir uma extrema sensibilizao para os problemas e solues da condio humana. Conhecimento das coisas humanas, conhecimento da soluo para os problemas humanos, magnificamente representado na interveno do Coro, na Antgona de Sfocles: Muitos prodgios h; porm nenhum maior do que o homem. A fala e o alado pensamento, as normas que regulam as cidades sozinho aprendeu. Da sua arte o engenho sutil para alm do que se espera, ora o leva ao bem, ora ao mal; se da terra preza as leis e dos deuses na justia faz f, grande a cidade; mas logo a perde quem por audcia incorre em erro. Longe do meu lar o que assim for! E longe dos meus pensamentos o homem que tal crime perpretar! 206
Referncias Bibliogrficas ASSIS, Machado de. Obras completas. Rio de Janeiro: Nova Aguilar, 1986, [3 vols.]. BRANDO, Jacyntho Lins. A Grcia de Machado de Assis. Conferncia no publicada. CASSIN, Brbara. Ensaios sofsticos. So Paulo: Siciliano, 1990. CICRON. Orator. Edio em latim e traduo francesa de Albert Yon, Paris: Les Belles Lettres, 1964. CUNHA, Paulo Ferreira da. A contemporaneidade jurdica e Aristteles, em Aristteles Obra jurdica. Porto: Resjurdica, s/d. HOLANDA, Srgio Buarque de. Razes do Brasil. 20 ed., Rio de Janeiro: Jos Olympio, 1977. MARROU, Heri-Irne. Histria da educao na antigidade. 5 ed., So Paulo: EPU, 1990. PEREIRA, Maria Helena da Rocha. Estudos de histria de cultura clssica cultura romana. Lisboa: Calouste Gulbenkian, 1984, vol. II. PLEBE, Armando. Ccero e a retrica latina. In: Idem. Breve histria de retrica antiga. So Paulo: EPU/EDUSP, 1978, pp. 6570. SFOCLES. Antgona. Trad. Maria Helena da Rocha Pereira, Braslia: Editora da UnB, 1997. TUCDIDES. A guerra do Peloponeso. 3 ed., trad. Mrio da Gama Kury, Braslia: Editora da UnB, 1987. Notas
1
Comedigrafo romano do sc. II a.C. Homo sum; humani nil a me alienum puto, em Heauton timormenos (O atormentador de si mesmo), 77. Do orador, I, 12. Maria Helena da Rocha Pereira, Estudos de histria da cultura clssica cultura romana, p.419. Idem. Histria da educao na antigidade, p. 443. Ver Razes do Brasil. Idem. A contemporaneidade jurdica e Aristteles, em Aristteles Obra jurdica, p. 23 Notas [do autor a Papis avulsos], em Machado de Assis, Obras completas, p. 364, [vol. 2].
8 Idem. A Grcia de Machado de Assis, conferncia apresentada pelas comemoraes do 20 aniversrio da Ps-graduao em Histria da Universidade de Braslia, no publicada, p. 2
207
Apud Brbara Cassin, Ensaios sofsticos, p. 25 Cf. em idem A guerra do Peloponeso, I, 21.
10
Versos.333-376.
Resumo O artigo aborda as liberdades polticas, os direitos e garantias individuais, os princpios de defesa dos direitos sociais, inscritos expressamente em nossa constituio, tendo como origem a cultura. O autor enfatiza que o desejo de constituir uma sociedade cada dia mais justa e equilibrada faz com que se torne impossvel desconhecer os elementos culturais que deram forma aos ideais da tradio do humanismo. Assim, preciso assegurar uma compreenso diversificada e interdisciplinar na formao jurdica. A sociologia, a antropologia, a histria, entre outros ramos do conhecimento, devem ser empregadas com amplitude na formao do profissional do direito. Este trabalho convida o leitor a refletir sobre um tipo de existncia humana que encontra eco at nossos dias, apoiando-se na representatividade de Freud e Foucault no pensamento contemporneo, sem desconsiderar autores como So Toms de Aquino, Francis Bacon, Maquiavel, Vico, Montesquieu, Voltaire, Marx, Kant ou Heidegger, responsveis pela construo da tradio clssica. Palavras chave: direitos sociais, constituio, tradio clssica, humanismo, formao jurdica Abstract The article deals with political freedom, individual rights and the principles for the promotion of social rights as expressed in the Brazilian Constitution, having culture as their origin. The author argues that the wish to build a fair and balanced society makes it impossible to ignore the cultural elements that shaped the ideals of the humanistic tradition. Therefore, a diversified and interdisciplinary understanding of the juridical formation is required. Sociology, History and Anthropology, among other fields, must be widely resorted to in the formation of the Law professionals. It refers to representative authors of contemporary thought like Freud and Foucault as well as to other important previous thinkers like Thomaz Aquinas, Francis Bacon, Machiavell, Vico, Montesquieu, Voltaire, Marx, Kant and Heidegger. 208
Key words: social rights, constitution, humanism, juridical formation, and classic tradition Resumen El articulo trata de la libertad poltica, derechos individuales y los principios para la promocin de derechos sociales previstos en la Constitucion brasilea, tomando la cultura como su origen. El autor sostiene que el deseo de construir una sociedad justa y equilibrada hace imposible ignorar los elementos culturales que forman los ideales de la tradicin humanstica. En consecuencia, la comprensin diversificada y interdisciplinaria de la formacin juridica es necesaria. La sociologia, la antropologa y la historia, entre otros campos, deben ser consideradas en la formacin de los profesionales del Derecho. El artculo hace referencia a autores contemporaneos como Freud y Focault as como a otros pensadores anteriores como Thomas de Aquino, Francis Bacon, Maquiavello, Vico, Montesquieu, Voltaire, Marx, Kant y Heidegger. Palabras clave: derechos sociales, constitucin, humanismo, formacin juridica y tradicin clsica
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Eliane Veras Soares

Doutora em Sociologia e Professora da UPIS.
Josaphat Marinho e a memria poltica do sculo XX
Introduo/ nota preliminar O artigo que apresento ao leitor tem carter diverso dos artigos produzidos para revistas acadmicas ou coletneas. Trata-se de um projeto de pesquisa em fase de desenvolvimento no recm-criado Ncleo de Estudos e Pesquisas da Faculdade de Direito da UPIS. O presente projeto teve motivao original nos primeiros contatos estabelecidos com Josaphat Marinho, Diretor da Faculdade de Direito da UPIS. Em maro de 2000, celebrava-se o centenrio de nascimento de Gilberto Freyre, ocasio em que Josaphat Marinho solicitou aos professores de Sociologia do Curso de Direito, Pedro Paulo Pereira e esta autora, uma apresentao do socilogo pernambucano e de suas idias aos alunos da graduao. Argumentou a respeito da relevncia de propiciar inteligncia em formao o conhecimento do que h de melhor na inteligncia brasileira. A iniciativa no foi isolada. Em novembro do mesmo ano, coube ao professor Carlos Motta a misso de apresentar aos estudantes um dos mais importantes homens da histria intelectual e poltica do Brasil, Rui Barbosa. Josaphat Marinho estava imprimindo, por meio dessas e de outras aes, perfil prprio ao novo curso de Direito da UPIS, mediante a constituio de um espao de debate sobre a herana e o papel da inteligncia brasileira. Os encontros subseqentes com Marinho tornaram evidente que ele prprio era um dos personagens que compem o panorama poltico e cultural brasileiro. A vivacidade de sua memria, o contedo histrico por ela revelado, evidenciaram o profcuo dilogo acadmico que poderamos travar, resgatando, por meio de depoimentos, sua biografia e sua histria. A dialtica jurista X poltico encontrou em Josaphat Marinho expresso exemplar: Sim, Josaphat jurista, Josaphat poltico. Aparente duplicidade, aparente porque o jurdico a poltica histrica1 . Tendo como referncia o trabalho de minha autoria sobre a trajetria poltica de Florestan Fernandes2 , submeti ao professor Josaphat Marinho a idia de realizar pesquisa semelhante a respeito de sua prpria trajetria, recebendo, de sua parte, apoio irrestrito.
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O Homem e a Histria: o problema sociolgico Entre os caminhos possveis para abordagem sociolgica do estudo da intelectualidade, a Sociologia do Conhecimento, tal como a define Mannheim, tem por objeto de investigao a relao entre conhecimento e existncia e procura descobrir critrios capazes de determinar as inter-relaes entre o pensamento e a ao, bem como reconhecer fatores no tericos condicionantes do pensamento3 . Uma abordagem especificamente sociolgica do conhecimento requer a combinao de dois campos de investigao: o da histria das idias e o da histria social. O problema sociolgico reside em compreender como as vrias posies intelectuais e estilos de pensamento esto enraizados numa realidade histrico-social que lhes subjacente4 . O que se impe, na perspectiva sociolgica, a anlise exterior do pensamento, considerando o seu condicionamento e funo sociais. Se aceitamos o argumento de Mannheim a respeito do objeto de estudo da sociologia do conhecimento, somos levados a admitir que o enraizamento das posies intelectuais e dos estilos de pensamento numa dada realidade histrico social o resultado, o produto do cruzamento da histria com a biografia. No final dos anos 50, o socilogo norte-americano C. W. Mills5 afirmou que imaginao sociolgica a capacidade de relacionar o macro e o micro, a estrutura social e a vida pessoal, a histria e a biografia. a capacidade de compreender que nossa histria pessoal no produto de nosso mero capricho ou desejo, mas a combinao extraordinria de fatos sociais, processos histricos de carter estrutural, que nos atingem e aos quais respondemos de forma mais ou menos consciente. Histria e biografia no so esferas isoladas no espao-tempo, mas constituem um todo no qual a histria produz a biografia e esta por sua vez constri a prpria histria. Considerando a perspectiva de Mills e o problema do conhecimento proposto por Mannheim, compreendemos que o estudo da inteligentzia, como resultado de uma constelao, uma combinao especfica de certos fatores em um momento dado (...) responsvel pela configurao assumida por um fator no qual estivermos interessados6 , revelador da prpria histria. No h como separar a compreenso do homem da compreenso da constelao que o produziu e na qual ele atua. Decorre da a justificativa terico-metodolgica para a adoo da histria de vida como tcnica privilegiada para o estudo sociolgico de personagens relevantes da inteligncia brasileira.7 O ttulo do projeto de pesquisa Josaphat Marinho e a memria poltica do sculo XX indica o que estamos buscando revelar: o homem em suas mlti212
plas dimenses (o intelectual, o poltico, o jurista, o professor) e a histria ao mesmo tempo constelao conformadora da sua conduta e por ela constituda. A pesquisa ter como fio condutor a histria de vida de Josaphat Marinho, tendo como problemtica fundamental a articulao entre determinadas dimenses de sua existncia, a poltica, a jurdica e a acadmica, em diferentes momentos histricos que marcaram o desenvolvimento do Estado brasileiro nos ltimos 60 anos, a saber, a ditadura do Estado Novo, o perodo de redemocratizao, a ditadura militar e a restaurao das instituies democrticas por meio da elaborao da nova Constituio (1988) e da realizao de eleies livres em todos os nveis de representao. A cada um desses momentos, corresponde nova etapa na formao de Josaphat Marinho. Ao concluir curso de Cincias Jurdicas e Sociais em 1938, pela Faculdade de Direito da Bahia, o jovem jurista atuou como Consultor Jurdico do Departamento de Servio Pblico durante o Estado Novo (1942-1946); foi Constituinte Estadual em 1947 e Deputado Estadual em duas legislaturas (1947-1951 e 1955-1959), Secretrio do Interior e da Justia (1959-1960) e da Fazenda (1960-1962) no governo Juracy Magalhes, na Bahia, presidente do Conselho Nacional de Petrleo (1961), funes estas desempenhadas no perodo definido na historiografia poltica como redemocratizao; foi eleito, em 1962, Senador pela coligao PDS, PTN, PSB, PST, MTR e PL (1963-1971), durante o perodo mais duro da ditadura militar atuou como senador em defesa das garantias polticas e da liberdade de expresso dos cidados; foi eleito Senador pela segunda vez em 1990 pelo PFL (mandato 1991-1999), quando participou ativamente da elaborao da Constituio vigente, tendo sido membro da Comisso de Estudos Constitucionais que elaborou o Anteprojeto de Constituio (Comisso Afornso Arinos). Esse ltimo perodo corresponde retomada do processo poltico democrtico. O fim do mandato de Senador em 1999, longe de representar uma despedida da cena poltica, coloca o poltico na condio de conselheiro constitucional das diversas instituies polticas, notadamente do Congresso Nacional. Embora Josaphat Marinho no esteja presente como membro do Congresso Nacional, sua autoridade no mbito dos grandes debates constitucionais vem sendo reafirmada, corroborando os pronunciamentos dos senadores no discurso de despedida do Senado Federal em 20 de janeiro de 19998 . A consagrao de Josaphat Marinho como o Constitucionalista do Congresso representa o coroamento da unio do poltico e do constitucionalista (jurista). Ao lado das diversas atividades pblicas consultor federal, constituinte estadual, deputado estadual, secretrio de estado, gestor pblico, senador da reREVISTA DE DIREITO UPIS, Braslia: 211 217, janeiro 2003
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pblica e constituinte federal concorriam atividades jurdicas e acadmicas. Josaphat Marinho foi professor de Teoria Geral do Estado, Direito Constitucional e Introduo Cincia do Direito na Faculdade de Direito da Bahia, tornando-se, posteriormente, professor Catedrtico da Cadeira de Direito Constitucional e Direito Pblico Comparado, no curso de Doutorado da Faculdade de Direito da Universidade Federal da Bahia; foi professor titular da Universidade de Braslia e recebeu o ttulo de Professor Emrito da Universidade Federal da Bahia e da Universidade de Braslia. Alm da atividade e da produo especificamente acadmica, publicou diversos artigos e livros, nos quais revela a sutileza e acuidade do seu pensamento por meio da anlise de pensadores, polticos, juristas e literatos, entre eles, Rui Barbosa, Otvio Mangabeira, Joo Mangabeira, Gilberto Freyre, Nestor Duarte, Victor Nunes Leal, Josu Montello, Cames, Pontes de Miranda, Euclides da Cunha, Ansio Teixeira. Segundo o autor, esses homens so: individualidades que, em planos diferentes da ao e do pensamento, atravessam os tempos. Se no so sempre lembrados, permanecem na histria como culminncias, que o pesquisador no pode esquecer, nem subestimar. So pontos cardeais no horizonte das idias ou da atividade criadora Individualidades dessa magnitude pensam, agem, inovam por seus contemporneos e para a posteridade. Afirmam a inteligncia produtiva como fonte primeira das transformaes teis nossa sociedade.9 (Grifo nosso) Retornando ao argumento de Mannheim, a anlise da trajetria de Josaphat Marinho deve ser compreendida em seu condicionamento e funo sociais. Isso significa conhecer as fatores sociais condicionantes de sua forma de pensar e agir e identificar a funo social que lhe corresponde, caracterizando-se, assim, o tipo de enraizamento de sua atuao na histria contempornea. Procedimentos tcnico-metodolgicos A utilizao da histria de vida como recurso tcnico-metodolgico requer a observncia de alguns procedimentos por parte do pesquisador. Antes de iniciar as entrevistas, faz-se necessrio identificar: a) os principais problemas tericos envolvidos na anlise; b) as linhas gerais que delimitem o perfil inicial do personagem analisado; c) o contedo histrico dos principais momentos ou fatores que constituem a constelao (ou constelaes) que condicionou sua trajetria, isto , pensamento e posies polticas dominantes, principais influncias, alianas e 214
outros. A etapa inicial consiste, dessa forma, na reviso bibliogrfica direcionada compreenso do personagem central e de seu tempo. Estabelecido o primeiro esboo do quadro scio-histrico e das caractersticas do nosso personagem, ser possivel, ento, dar incio s entrevistas, concebidas como depoimentos pessoais. Essas devero ser realizadas com Josaphat Marinho e com outros personagens considerados fundamentais para completar o quadro pretendido. A anlise dos depoimentos dever ser feita mediante o confronto desses com os fatos historicamente relacionados e com depoimentos de outras fontes. A partir da anlise, assim procedida, poder-se- voltar a campo para confirmar ou contestar informaes, dados imprecisos, concluses controversas. Em razo da metodologia adotada, a pesquisa dever ser realizada em Braslia e Salvador, onde o pesquisador dever coletar dados referentes atuao de Josaphat Marinho na vida poltica e cultural do seu Estado. Referncias Bibliogrficas CONDE AGUIAR, Ronaldo. Pequena bibliografia crtica do pensamento social brasileiro. Braslia: Paralelo 15; So Paulo: Marco Zero, 2000. MANNHEIM, Karl. Ideologia e Utopia. Rio de Janeiro:Zahar Editores, 1982. ___________, O problema de uma sociologia do conhecimento. In Bertelli, Antnio et alli. Sociologia do Conhecimento. Rio de Janeiro: Zahar, 1974. MARINHO, Josaphat. Na travessia do Sculo. Braslia: Senado Federal, 1999. _________,O vulto e a obra de Gilberto Freyre. Recife: Instituto dos Advogados de Pernambuco, 1999. MILLS, C. W. A imaginao sociolgica. Rio de Janeiro: Zahar, 1982. OLIVEIRA, Lucia Luppi. A Sociologia do Guerreiro. Rio de Janeiro: Editora da UERJ, 1995. VERAS SOARES, Eliane. Florestan Fernandes, o militante solitrio. So Paulo: Cortez, 1997. Notas
1
Saudao do professor Luiz Vicente Cernicchiaro, em nome da Universidade de Braslia, na solenidade de concesso do ttulo de Professor Emrito ao professor Josaphat Marinho, em 8 de junho de 1983.
2
Eliane Veras Soares. Florestan Fernandes, o militante solitrio. So Paulo: Cortez, 1997. Karl Mannheim, Ideologia e Utopia. Rio de Janeiro: Zahar Editores, 1982.
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Karl Mannheim. O problema de uma sociologia do conhecimento. In Bertelli, Antnio et alli. Sociologia do Conhecimento. Rio de Janeir: Zahar, 1974. C.W. Mills. A imaginao sociolgica. Rio de Janeiro: Zahar, 1982. Idem, p.13.
Sobre a noo inteligncia brasileira ver Lcia Luppi Oliveira. A inteligncia brasileira luz da inteligncia proftica de Guerreiro Ramos. In: Lcia Luppi Oliveira: A Sociologia do Guerreiro. Rio de Janeiro: Editora da UERJ, 1995. Entre as obras de referncia, destaca-se: Ronaldo Conde Aguiar. Pequena bibliografia crtica do pensamento social brasileiro. Braslia: Paralelo 15; So Paulo: Marco Zero, 2000.
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Josaphat Marinho. Na travessia do Sculo. Braslia: Senado Federal, 1999.
Josaphat Marinho. O vulto e a obra de Gilberto Freyre. Recife, Instituto dos Advogados de Pernambuco, 1999.
Resumo O presente artigo a verso original do Projeto de Pesquisa sobre a vida e obra de Josaphat Marinho. A problemtica sociolgica aqui apresentada refere-se utilizao da histria de vida como mtodo para compreenso da dinmica do cruzamento entre o indivduo e a histria, buscando evidenciar em que medida a estrutura forma o indivduo e de que modo uma personalidade mpar, como Josaphat Marinho, deixa sua marca nas instituies e nos processos histricos nos quais se tornou personagem atuante e influente. Palavras chave: Josaphat Marinho, memria, constituio, Estado, democracia, histria de vida, poltica nacional. Abstract The article is the original version of a piece of research on the biography and intellectual trajectory of Josaphat Marinho. The main sociological issue raised is the resort to the history of life as a method for understanding the relationship between an individual and History in an attempt to evaluate how structures shape the individual and the ways a singular personality such as Josaphat Marinho influenced institutions and processes of which he was an important protagonist. Key words: Josaphat Marinho, Constitution, democracy, State, national politics. 216
Resumen El artculo es la versin original de investigacin sobre la biografa y la trayectoria intelectual de Josaphat Marinho. La principal cuestin sociolgica tratada es el recurso a la historia de vida como mtodo de comprensin de la relacin entre el individuo y la Historia como esfuerzo de evaluar cmo las estructuras forman el individuo y los modos con que una personalidad singular como Josaphat Marinho ha influenciado en las instituciones y processos en los cuales ha sido un protagonista importante. Palabras clave: Josaphat Marinho, constitucin, democracia, estado, poltica nacional
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Pedro Paulo Gomes Pereira

Doutor em Antropologia. Professor da UPIS.
Dilemas ticos: os limites da caridade1
O medo da peste obsedou os sonhos e a imaginao humana. Em razo de sua recorrncia, tornou-se um mal enraizado, provocando um traumatismo psquico profundo (Delumeau, 1989). Nos perodos histricos mais crticos, predominaram as idias de contgio, que tiveram como uma das respostas clssicas o isolamento. Michel Foucault (1985 e 1995) demonstrou como as figuras do mal materializaram-se em dois modelos bsicos o da lepra e o da peste. As respostas a esses modelos foram distintas: a excluso social, a abrupta retirada da cena social dos doentes, e a medicalizao em massa, na prpria sociedade, visando a controlar a doena e o doente. O surgimento da epidemia HIV/AIDS colocou-nos diante da confuso generalizada destes modelos: simultaneamente temos a excluso dos portadores de HIV, abjeo aos "grupos de risco" e o controle mdico-militar que percrusta o doente em sua intimidade. A AIDS, reativando os medos seculares e as concepes miasmticas oriundas da lepra e da peste, embaralhou os seus significados. Resultado: uma bricolagem das aes e das respostas epidemia. Foi dentro desse quadro que surgiram vrias tentativas de combate AIDS. Das Organizaes No Governamentais (ONGS), passando pelas campanhas do governo s atividades individuais, foram muitos os que se dedicaram a essa luta. No preciso lembrar que os modelos apontados por Foucault apareceram em uma boa parcela dessas iniciativas, inclusive naquelas de carter pessoal, originados, basicamente, da caridade. Nesse ltimo caso, insurgiu, por mais paradoxal que parea, a excluso oriunda da beneficncia. A piedade foi o ponto principal de muitas dessas manifestaes anti-AIDS. Essas aes impuseram, sob o cunho da piedade, a distncia entre o sofredor e aquele que d conta do sofrimento, impossibilitando a compaixo e a comunitariedade2. O objetivo deste artigo tentar entender os dilemas ticos3 relacionados s prticas oblativas, especialmente aqueles que se referem ao contexto da AIDS, tendo como foco etnogrfico uma instituio de apoio aos portadores de HIV em Braslia: a Fraternidade Assistencial Lucas Evangelista (FALE), fundada e sustentada pela caridade.
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O termo "dilema" encerra em si uma dvida, uma incerteza, uma inconcluso. Trata-se de uma situao embaraosa com uma difcil sada, lembra-nos os dicionrios. Um dilema nem sempre ou pode ser resolvido e, comumente, enseja conflitos. Neste texto no se intenta resolver os dilemas ticos que envolvem a caridade, mas apontar algumas de suas possveis dimenses. Nessa perspectiva, buscarei desenhar um quadro geral da FALE. Em seguida, abordarei os dilemas da beneficncia nesta instituio. Posteriormente, esboarei uma discusso terico conceitual sobre a piedade, a compaixo e a solidariedade. Apresentarei, tambm, uma breve exposio sobre a teoria da ddiva, principalmente as suas verses clssicas, em Marcel Mauss e Jacques Godbout. Finalizarei indicando, de maneira breve e inconclusiva, algumas relaes entre dom, direito, justia e a solidariedade. A Fraternidade Assistencial Lucas Evangelista Na primeira dcada da epidemia HIV/AIDS, uma senhora decidiu ajudar a trs ex-presidirios que estavam doentes e abandonados em uma periferia de Uberlndia, Minas Gerais. Decidiu traz-los para sua casa. Aos trs iniciais somaram-se outros. Sem poder abrigar a todos em sua residncia e com o aumento do nmero de portadores de HIV que solicitavam auxlio, "tia Janana" arrumou um lugar onde pudesse acolher os doentes que estivessem em situao semelhante. Dessa iniciativa nasceu a Fraternidade Assistencial Lucas Evangelista FALE. Edificou a sua primeira casa em Uberlndia, para depois se expandir para Braslia, em 1995. Em curto espao de tempo a notcia de que uma "casa de apoio" estava aceitando aquelas pessoas que no tinham lugar para onde ir se espalhou e a instituio, que inicialmente acolhia a dez pessoas, em menos de um ano perfazia o nmero de cinqenta. Nos primeiros meses de 1995, alguns portadores de HIV foram transferidos da FALE de Uberlndia para a de Braslia, outros chegaram de diversas partes do Brasil e, com rapidez impressionante, uma centena de pessoas habitavam uma rea rural cedida pelo Governo do Distrito Federal. Aquilo que era um ato de caridade a trs pessoas tornou-se uma grande instituio, sustentada exclusivamente por beneficncia. A populao da FALE de Braslia contava, em agosto de 1998, com 102 adultos e 50 crianas. Esse nmero extremamente flutuante, porm, nunca esteve abaixo de 92 pessoas. Todos os adultos e uma parcela das crianas so portadores de HIV. A esmagadora maioria manifestava doenas oportunistas e precisavam de 220
acompanhamento mdico cotidiano. A tuberculose, a toxoplasmose e o citomegalovrus figuravam como as doenas mais freqentes. Os internos moram em casas de alvenaria e de madeira - geralmente, sem estrutura de esgoto e gua encanada4. Os solteiros alojam-se juntos, em um nmero de quatro ou cinco por casa, obedecendo ao critrio de se separar homens de mulheres. As famlias permanecem em uma mesma residncia. grande o nmero de casamentos realizados dentro da FALE. Invariavelmente "tia Janana" quem os ministra. As relaes sexuais so proibidas para os namorados. Assim, os casamentos para "arranjar situaes" acontecem freqentemente. Esse um dos motivos da grande mobilidade dos moradores dentro da prpria FALE, pois se o desejo de relaes amorosas e sexuais conduz matrimnios, a fugacidade de relacionamentos que se efetivam somente para garantir pequenos previlgios e para fugir das punies oriundas dos namoros s escondidas, conduz a separaes constantes. Os ncleos familiares, portanto, formam-se e extinguem-se com a mesma rapidez e facilidade. A maioria da populao adulta est desempregada e somente 10 pessoas recebem o Benefcio de Prestao Continuada do Governo. Atividades remuneradas so proibidas para o interno. As nicas ocupaes so aquelas que os internos que esto em condies de trabalhar realizam: cozinhar, capinar, atendimento telefnico, dirigir a ambulncia, entre outras. Enfim, o trabalho permitido apenas aquele vinculado e direcionado instituio. No existem atividades ocupacionais ou teraputicas. Todas as tarefas e afazeres da instituio so realizados pelos prprios portadores. No h na FALE um quadro de profissionais para atuao e auxlio nas tarefas que exigem conhecimento tcnico e nem mesmo pessoas que possam desenvolver afazeres bsicos, o que significa que os pacientes em estado grave e que no esto internados em alguma instituio hospitalar, acabam muitas vezes com atendimento precrio ou em abandono absoluto. A passagem por penitencirias e casas de reabilitao comum para oitenta por cento da populao masculina da FALE e para grande parte da feminina, existindo uma grande circulao entre os valores das penitencirias e os da FALE. grande o nmero de alcoolistas e de usurio de drogas, no existindo, porm, qualquer tratamento direcionado dependncia. A droga mais consumida a merla, encontrada facilmente na periferia de Braslia. Existe uma organizao formal dos internos da FALE, com reunies peridicas e pequenas deliberaes. o lder de grupo quem controla e coordena os demais, tendo acesso direto a "tia Janana". Todos os fatos importantes so transREVISTA DE DIREITO UPIS, Braslia: 219 236, janeiro 2003
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mitidos a ela (geralmente por telefone), que termina por decidir o que fazer. Acabamse concentrando nas mos de "tia Janana" as decises importantes. Toda organizao e mobilizao dos internos desvanecem-se, pois o que decidem deve ser necessariamente submetido ao escrutnio de "tia Janana" e ser ela a determinar o que se vai fazer. Nessas condies, o respeito e o temor a "tia Janana" so enormes, conferindo-lhe um grande poder sobre a vida e os corpos dos internos. Nenhum interno pode sair sem autorizao e consentimento da "tia Janana". As "sadas" so, em sua maioria, para Hospitais da Rede Pblica ou para receber o Benefcio de Prestao Continuada do Governo. Qualquer "sada" ocorre apenas com prvia autorizao de "tia Janana". Os internos vivem, portanto, entre duas instituies, a FALE e os Hospitais. Existem internos que saem sem autorizao e que no exercem suas atividades cotidianas na FALE. Tal procedimento acarreta castigos, que vo dos mais simples at a expulso. Como a disciplina exigida geralmente est acima das condies dos internos e como no existem medidas teraputicas contra a dependncia de drogas (maconha, merla, cocana, lcool, entre outras), as punies so variadas: ficar sem comer por um dia, responsabilizar-se pela cozinha, lavar pratos, ficar impossibilitado de sair da FALE. Essas medidas disciplinares assumem proporo bem maior com o advento da AIDS. Ficar sem comer e tomar o "coquetel" de medicamentos necessrios para quase todos os internos um castigo maior do que o habitual. Da mesma forma, para quem precisa de assistncia mdica, estar impedido de ir ao Hospital bem mais penoso. O sistema de castigo geral e ningum inclusive as crianas consegue escapar. Obedecendo a uma lgica prpria e sendo em todos os casos ordem direta da "tia Janana", o sistema de castigo comanda a vida diria dos internos, sendo ao mesmo tempo resultado e atribuidor de poder "tia Janana". Quando algum comete algum "delito" e no se sabe em quem aplicar o castigo correspondente, todos so responsabilizados. Isso acarreta um sistema de vigilncia continuada e soma ao olhar panptico o da delao (Foucault,1997). Cai-se ora no silncio ora na mentira, como forma de combater os castigos e aliviar a culpa. Quando acontece de um interno ser expulso, geralmente ele vaga pelas ruas at que a sua situao de sade piore drasticamente. O seu estado ento se torna insustentvel e ele acaba chegando a algum hospital para o tratamento. Internaes no so raras nesses casos. Com a melhora de seu estado de sade e sem lugar para morar, solicitam ao hospital que intermedeie a volta FALE. Geralmente, ficam de dois a trs dias suplicando o retorno. Muitas vezes, abandonados pelo Hospital que, segundo dizem os profissionais de sade, no tem pessoas para tal 222
tarefa e nem leitos disponveis, o interno v-se na situao de ter que ficar na cerca de arame que demarca os limites da instituio, implorando pela sua volta. Caridade e a FALE O Evangelho de Lucas talvez seja o mais radical quanto a defender a idia de que seguir Jesus esteja ligado pobreza sem meio termo, ou seja, a dispor de todos os bens aos pobres. A pobreza o fundamento dos discpulos, aquilo que os torna disponveis para o reino de Deus. Em Lucas, os discpulos so homens a servio da comunidade e do necessitado. Os privilegiados da Boa Nova so os marginalizados (no caso do mundo palestino, as mulheres e os pecadores pblicos) e os pobres. Enfim, a vida do discpulo define-se pela caridade e pela esmola5. O nome da instituio Fraternidade Assistencial Lucas Evangelista , portanto, encerra a sua disposio caridade. Na FALE, h uma diferena e uma hierarquia entre as formas de caridade. Em primeiro lugar, tem-se a doao e a ao caritativa de "tia Janana", a fundadora da instituio e sua principal mantenedora. Em segundo lugar, h a caridade dos "voluntrios", que a freqentam de forma sistemtica e, finalmente, os que simplesmente doam, sem nunca ir instituio. Como j se disse, "tia Janana" iniciou as primeiras aes auxiliando portadores de HIV em Uberlndia. Posteriormente, a idia de uma instituio de apoio aos doentes de AIDS foi esboada e concretizada e, finalmente, expandiu-se para Braslia. Atos pessoais de caridade fundaram a FALE. Mesmo morando fora da instituio e possuindo vida separada dos dilemas da FALE, "tia Janana" tem uma dedicao que impressiona aqueles que se aproximam. Grande parte de suas atividades so voltadas para o controle, a manuteno e a organizao dessa instituio. Por telefone, com presena fsica nas dependncias da instituio (espordica, mas contnua), em campanhas de doaes, "tia Janana" a articuladora e a principal beneficente da FALE, a ponto de concentrar em si a razo de existncia da instituio. Quando lembra os internos que, se contrariada, pode acabar extinguindo a FALE, est, simultaneamente, afirmando o seu poder e ratificando-se como figura essencial para a subsistncia da entidade. Esse processo duplo d-se com efeito pela caridade. No que se refere aos "voluntrios", h a tendncia de se acompanhar os caminhos percorridos pelo material doado. Doa-se dinheiro, material de construo, objetos para as casas, alimentos perecveis e no-perecveis, remdios, produtos de limpeza, entre outros; ofertam-se servios, presentes, festas. Existe uma lista
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dos "voluntrios" mais ativos e assduos. Eles so acionados quando falta algum produto no estoque ou se planeja alguma nova atividade (uma festa, uma casa nova, uma reforma etc.). necessria percia para dar uma facada6 no voluntrio. Nesses casos, geralmente se manipula a condio de doente, jogando-se com a imagem do "aidtico" e com a iminncia da morte, objetivando conseguir a beneficncia voluntria. A variedade de "voluntrios" enorme. Do religioso (evanglico, catlico e esprita, principalmente) preocupado em dar conselhos e salvar as almas, ao comerciante que cede verduras; daqueles que, em datas como o Natal, buscam presentear e garantir as condies para a realizao das festas, queles que se preocupam com as crianas, entre uma variedade enorme de tipos e pessoas. A FALE consegue manter-se, sem ajuda do Governo do Distrito Federal, justamente pela contribuio desses voluntrios. Alguns voluntrios acreditam no retorno espiritual daquilo que esto doando. Somente a retribuio de Deus desejada. Outros afirmam que a prpria existncia da FALE um retorno, por possibilitar a permanncia portadores de HIV na instituio, diminuindo os riscos de contaminao da sociedade abrangente. Dois voluntrios alegaram estar cumprindo promessas. Os que simplesmente doam primam pela distncia e pela unilateralidade. Todavia, de se duvidar a sua desvinculao e a sua autonomia no que tange religio. Em todos os casos observados de beneficentes que no freqentam assiduamente a FALE, encontrou-se uma forte conotao religiosa. O fato de estarem doando para portadores de HIV que, segundo imaginam, devem morrer brevemente, acirra ainda mais esse carter religioso. O interno da FALE percebe todo a movimentao dos voluntrios de forma ambgua. Eles devem prestar total esclarecimento, informar e estar sempre dispostos s suas investidas. Esse procedimento acarreta desgaste naqueles mais doentes. Ao mesmo tempo, todos sabem que a garantia de continuidade da instituio deve-se s doaes efetivadas. As cobranas de onde e como foram empregados os recursos doados tambm so tidas como naturais, mas incomodam profundamente. Verem-se obrigados a se colocarem sempre na postura de doentes, que necessitam da doao, descontenta profundamente alguns internos. Para muitos, viver somente da caridade constrangedor, pois elimina a possibilidade de escolha. No posso ter uma roupa que eu quero, nem um sapato, tenho que ganhar, afirmam. Para eles, a FALE , na verdade, um grande mendigo, incessantemente procura de esmolas. 224
Como essa instituio possui razovel rea territorial inutilizada, muitos "voluntrios" questionam por que no se cultivam hortalias para o consumo prprio. A existncia de internos em estado aparentemente saudvel tambm aumenta as cobranas e as reclamaes sobre a inatividade dos moradores. Esses argumentos, considerados justos pela maioria dos internos, tambm perturbam e acrescentam a sensao de estarem em uma "vitrine" (ver Pereira, 2000). O interno, alm de dar a facada, saber pedir, mostrar o seu corpo doentio e expor as suas necessidades, deve fornecer explicaes sobre a utilizao das doaes pela instituio. Se o "voluntrio" no quer o retorno direto, deseja ver bem empregada e reconhecida a sua doao. A necessidade de sobrevivncia na instituio acarreta, portanto, uma ascendncia do "voluntrio" sobre o interno. Na medida em que no h organizao entre os prprios internos mas a subordinao e a dependncias s ordens de "tia Janana" e que o auxlio prestado no propicia qualquer tipo de solidariedade, nem relaes de reciprocidade, a caridade torna-se mais um elemento de coero e de controle, aumentando a distncia e impedindo a comunicao. Outro fator de extrema importncia: ao suprir as necessidades do interno, mas localiz-lo como o aidtico, como aquele que est sobrevivendo, mas vai morrer, perpetua-se a condio de pedinte. A caridade na FALE parece mesmo encapsular o interno na sua condio de necessitado. Em relao ao papel caritativo de "tia Janana", no cabe negar a profundidade de seus sentimentos e de seus anseios. O importante a visualizao de que a intensidade de sua caridade prope uma dvida que no pode ser paga, ou melhor, imagina-se e concretiza-se o pagamento na forma de subordinao grata. Compaixo, solidariedade e piedade A caridade est, pois, envolta de sentimentos e aes que, por sua vez, imprimem as suas caractersticas e feies principais nas prprias aes oblativas. comum, por exemplo, colocar-se no mesmo plano noes como piedade, caridade, compaixo e solidariedade. Entretanto, existe diferena conceitual entre elas que merece ser elucidada para se entender as relaes que estabelecem com a beneficncia7. A caridade pode se dar sem o contato e o entretecimento com o outro, caracterstico da compaixo. Assim, a caridade no implica necessariamente compaixo8. A compaixo, apartada, anula-se, pois a distncia a repele. Wittgenstein (1979:103), em sua abordagem sobre a dor na linguagem, em Investigaes Filosficas, define a compaixo:
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Como sinto compaixo por esta pessoa? Como se mostra o objeto da compaixo? (A compaixo, podemos dizer, uma forma de convico de que o outro tem dores.) Na perspectiva de Wittgenstein, a compaixo indica uma proximidade entre pessoas, possibilitando a convico de que o outro sente dores, ensejando o compartilhar dessas dores.9 Uma viso diferenciada da abordagem de Wittgenstein foi elaborada por Hannah Arendt.10 Em sua anlise sobre a Revoluo Francesa, Arendt demonstrou um outro lado da compaixo ao sugerir o seu papel desastroso na medida em que destri o espao pblico entre os homens, impossibilitando a argumentao. Somente a solidariedade como princpio de ao pode dar margem argumentao, por estar associada pluralidade. Se a compaixo compreendida na relao de pessoa a pessoa, a piedade apresenta uma distncia sentimental. Segundo a autora, piedade um sentimento, compaixo, uma das paixes e solidariedade, um princpio de ao.11 A crtica de Arendt assevera o carter perverso que a piedade pode adquirir. Para ela, a piedade pode ser entendida como a deturpao da compaixo e tomada como fonte de virtude, tem demonstrado possuir uma capacidade de crueldade maior do que a prpria crueldade. (Arendt, 1988:71) Em certo sentido a tese de Arendt assemelha-se de Boltanski. Pois, segundo o autor de Distant Suffering, a crise contempornea da piedade caracterizada by a loss of confidence in effectiveness of committed speech, by a focus on the media and the 'spectacle' effects they produce, by a temptation to fall back on the community, and finally, and most profoundly, by a scepticism with regard to any form of political action orientated towards a horizon of moral ideals. (Boltanski, 1999:xvi) Na verdade, Boltanski est pensando nas contemporneas formas de sensibilidade, na produo de um efeito de espetculo na modernidade. A sua inteno regastar as condies de emergncia da sociedade moderna, enfocando, principalmente, as relaes entre pblico e privado, os vnculos sociais e as condies psicolgicas dos sujeitos12. Embora seja diferente do contexto analisado tanto por Arendt quanto por Boltanski, a situao FALE proporciona possibilidade mpar para se observar os limites da caridade quando caracterizada pela piedade. 226
Na FALE, a distino entre internos, de um lado, presidenta e voluntrios, de outro, consubstanciada nas imagens e nas auto-imagens negativas estabelecidas pelos internos, pelos voluntrios e pela sociedade abrangente (aidtico, sucata do mundo, marginal), na dvida existente (com pagamento sempre diferido), na vulnerabilidade dos internos, na sua submisso e na sua dependncia "tia Janana" e aos voluntrios, impossibilita o compartilhar das dores e, portanto, impede a compaixo. Portanto, a distncia imposta implica a ausncia de qualquer indcio de uma comunidade de fala. A vontade de auxiliar pobres, marginais, moribundos, doentes terminais, e mesmo a ao de ajud-los, no significa compartilhar seus sofrimentos. Se a compaixo impossvel pela distncia das partes, a solidariedade, na FALE, tambm afastada, na medida em que no h envolvimento entre sujeitos capazes de estabelecer dilogo e discutir o auxlio prestado. Assim, na FALE, o que est diretamente ligado caridade no a solidariedade nem a compaixo, mas a piedade: aquele sentimento por les hommes faibles, que no atinge a carne e nutre-se do infortnio, estabelecendo a distncia (Arendt, 1988:70). Dom e caridade Mas se a caridade pode estar ligada a piedade - e nessa perspectiva estabelecer a distncia entre os homens, como argumentou Arendt -, ela tambm pode ser fruto e produto da proximidade, pois, nesse contexto, poderamos imaginar relaes de ddivas14. Embora haja abordagens sobre a ddiva desde, pelo menos, Aristteles e Santo Agostinho, coube a Marcel Mauss (1986) fundar o tema na Antropologia, configurando suas conotaes principais. Em seu clssico Ensaio sobre a Ddiva, esse autor demonstra que os bens dados, distribudos ou trocados no so somente econmicos ou contratos, mas, sobretudo cortesias, festins, ritos, servios militares, mulheres, crianas, danas, feiras, onde o mercado no seno um dos momentos e onde a circulao de riquezas apenas um dos termos de um contrato muito mais geral e mais permanente. (Mauss, 1986:56) A ddiva constitui, para Mauss, um fato social total, que entrelaa todas as diversas partes do social.
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Trabalhando com material etnogrfico diverso, basicamente com as anlises do potlach apresentadas, principalmente, por Franz Boas, exemplo de prestao agonstica, com o kula, abordado por Bronislaw Malinowski, e com registros de sistemas legais antigos, especialmente as leis indo-europias romanas e germnicas, Mauss aponta a importncia e a dimenso da ddiva para as sociedades "primitivas". O que mais intrigava a Mauss era o trplice carter da ddiva, ou seja, a obrigao de dar, receber e retribuir. Por que se d? Por que a obrigao de receber? O que tem o dom que obriga a retribuir? Dessas trs obrigaes sobre a ltima que Mauss se debruar para, utilizando um termo de Maurice Godelier (1998), revelar o enigma do dom. A aparente liberdade e gratuidade esconde a obrigao de retribuir, o carter forado e interessado das prestaes. Como sugere Mary Douglas, a obra de Mauss explica-nos que a idia de uma ddiva gratuita baseia-se em um engano. O que a ddiva faz criar um compromisso contnuo e, com isso, um vnculo que se refaz permanentemente. A lio de Mauss, continua Douglas (s./d), a de que no existe gratuidade na ddiva. Os ciclos do dom conferem aos partcipes compromissos permanentes, que os articulam entre si e com as instituies dominantes. A pergunta de Mauss (1986:54) : que fora existe na coisa que se d que faz com que o donatrio retribua? A soluo bastante conhecida e comentada: o dom teria um esprito, o mana, que faria a coisa dada ter de ser retribuda. O que os objetos tm que obriga o retorno a sua origem? Mauss, como j se disse, afirmou ser o hau - o esprito da coisa que circula. Outro autor procura desenvolver as questes iniciadas por Mauss: Jacques Godbout. A resposta de Godbout pergunta maussiana concentrou-se no valor de vnculo. O valor de vnculo o valor simblico que se junta ddiva, ligado ao que circula em forma de ddiva, afirma esse autor (1999:200). esse valor simblico que possibilita o estabelecimento de vnculos sociais e que caracteriza a ddiva. Fica ainda a pergunta: a caridade pode ou no ser localizada no universo da ddiva? Ou, de outra forma, as prticas oblativas funcionariam para estabelecer vnculos sociais? Teriam "valor de vnculo"? Marcel Mauss conservou posio ambgua em relao a essa questo. Da mesma maneira que afirmou a caridade como algo ofensivo para quem a aceita, sustentou a beneficncia como um dos sentimentos mais puros. Segundo Mauss (1986:188-189), a sociedade quer reencontrar a clula social. Ela inquire, ela envolve o indivduo, num curioso estado de esprito, onde se misturam o senti228
mento de direitos que ele tem e os sentimentos mais puros: caridade, "servio social", solidariedade. Os temas da ddiva, da liberdade e da obrigao da ddiva, o tema da liberdade e o juro que se teve de dar, reaparecem em ns, como um motivo dominante esquecido por demasiado tempo. Persiste, em seu trabalho sobre a ddiva, a anlise do trplice carter do dom dar, receber e retribuir e uma maior nfase na obrigatoriedade de retribuir que, em tese, afastaria a caridade unilateral da esfera do dom. Jacques Godbout (1999) localizar a caridade no campo das ddivas unilaterais que, por sua vez, caracterizariam a modernidade. No s a unilateralidade a questo fundamental para caracterizar as relaes de dom como modernas, mas a particularidade de ser doado a estranhos e no vinculado religio. As doaes de rgos humanos, os cuidados com os idosos e com as crianas, o voluntariado em hospitais, todas essas aes indicam a existncia de um novo tipo de dom. Portanto, a caridade estaria entre as ddivas modernas. Segundo Godbout (1999:96), a definio desse tipo de ddiva seria: Ddiva desconhecida feita a desconhecidos, onde a motivao religiosa no essencial, e que abrange o conjunto dos meios sociais: essa a esfera da ddiva entre estranhos, que cada vez vem assumindo importncia cada vez maior. Uma ddiva para estranhos enseja a dificuldade de retribuir. Mas, adverte Godbout, h sempre o retorno, mesmo quando no desejado. Segundo ele, A ddiva tem retornos: a gratuidade que ela suscita, o reconhecimento, esse suplemento que circula e que no includo na conta so retornos importantes para quem d. Se esse retorno no existir, ser uma ddiva que "falhou", e quem d se considera "passado para trs". Mas o retorno no est onde a maioria dos observadores sempre tendeu a situlo a partir de uma perspectiva baseada na equivalncia mercantil. (Godbout,1999:115) Se no existe ddiva gratuita, existe gratuidade na ddiva e o retorno no pode ser confundido como a quitao de uma dvida mercantil. A caridade estaria na esfera das relaes de dom.
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Todavia, Godbout no explica de que maneira a ddiva unilateral e para estranhos, que caracterizaria a modernidade, poderia criar vnculos sociais entre os sujeitos sociais envolvidos. Nesse sentido, caberia o questionamento da distncia estabelecida: no seria uma forma de no se envolver e de no se embaraar com os sofrimentos alheios? Ao contrrio de doar a algum, o que pode incomodar, deve-se faz-lo a um estranho, para no se enredar em relaes no desejadas? Da mesma forma que o espectador que acompanhava pela televiso os bombardeiros norte-americanos no Kuwait pode se sentir confortvel pela distncia existente, conforme a anlise de Judith Butler (1998) o sujeito que doa no precisa enfrentar a misria do outro em seus olhos? 15. Note-se que na FALE subsistem tanto a caridade de pessoas prximas quanto a de doadores que no frequentam a instituio. As prticas oblativas, na forma em se estabeleceram nessa instituio, apesar de permitirem a sobrevivncia dos internos, no incentivam relaes solidrias e, igualmente, no criam o "reconhecimento" do dom. Muitos internos afirmam que os voluntrios doam para mant-los segregados, impossibilitando o contato com a sociedade circundante (ver Pereira, 2000). Dessa maneira, se quisermos localizar a beneficncia no campo do dom, poderamos denomin-la, utilizando os termos de Godbout (1999:115), de ddiva que falhou. Entretanto, a beneficncia s adquire a possibilidade de sair do estreito campo da piedade quando est alicerada em relaes de ddiva. Somente assim aventa-se a solidariedade, justamente porque, como assinalou Mary Douglas (s/ d:158), the theory of gift is a theory of human solidarity16. Direito, justia e solidariedade A histria da FALE, portanto, d pistas significativas para os dilemas ticos que envolvem a caridade. Se se acompanhar as idias iniciadas por Marcel Mauss e reformuladas por Jacques Godbout, de que a ddiva uma teoria da solidariedade humana, ver-se- a importncia das relaes de dom em condies como as da FALE. Todavia, a constatao de que nem a solidariedade nem a compaixo dirigem as aes nessa instituio, mas sim a piedade por pobres e desamparados doentes de AIDS, pode sugerir o quo afastado se est da esfera da ddiva. A beneficncia, fruto da piedade, possibilita a situao de fragmentao dos vnculos, conduz ao rompimento das relaes de ddiva, por impor uma distncia que 230
impede ou dificulta a solidariedade ou, no mnimo, propicia a decomposio de seus aspectos principais. Por outro lado, a caridade pode estar na esfera do dom, como o quer Godbout, quando propicia no mnimo o reconhecimento da ddiva e de sua gratuidade e estimulam e fortalecem o contato e as relaes solidrias entre os homens. Dessa forma, as prticas oblativas podem, tambm, se inserir no contexto das relaes de ddiva e serem produtoras e incentivadoras da solidariedade humana. ao percebermos a importncia da solidariedade como um valor que reencontramos o direito. Marcel Mauss, inclusive, estava interessado em mostrar que, tanto no direito romano (nexum) e no direito germnico antigo (wadium), como na legislao francesa de sua contemporneidade, a ddiva se fazia presente. Ao afirmar a necessidade do dom Mauss resgatou a dimenso de solidariedade e a sua desejada vinculao com o direito. O direito tem a justia como sua utopia17 e condio de sua existncia. Afinal, sem esse u-topos pretendido, o direito se petrificaria e ficaria privado de sua razoabilidade. A justia tambm perderia a sua fora, o seu mana, sem a solidariedade. Da a importncia das relaes de ddiva para o direito. A caridade, como se demonstrou extensamente, nem sempre produto ou propulsora de relaes solidrias e no est necessariamente no campo da justia. Assim, as prticas oblativas comumente valoradas como positivas e justas, "politicamente corretas" no podem ser antecipadamente avaliadas sem o quadro ntido do contexto no qual se inserem, sob pena de avalizarmos condutas e aes como as que acontecem na FALE. A dupla face da caridade coloca-nos um dilema tico que pem prova, intensa e constantemente, a utopia do direito. Referncias Bibliogrficas AMIEL, Anne. 1996. Hannah Arendt. Poltica e Acontecimento. Lisboa: ed. Instituto Piaget. ARENDT, Hannah. 1988. Da Revoluo. Braslia: UNB/tica. ARENDT, Hannah. 1989. As Origens do Totalitarismo. Anti-Semitismo, Imperialismo e Totalitarismo. So Paulo: Companhia das Letras. ARENDT, Hannah.1999. Eichman em Jerusalm. Um relato sobre a banalidade do mal. So Paulo: Companhia das Letras. BAUMAN, Zigmunt. 1998. Modernidade e Holocausto. Rio de Janeiro: Zahar. BAUMAN, Zigmunt. 1998. O Mal-estar da Ps-Modernidade. Rio de Janeiro: Zahar. BENNINGTON, Geoffrey; DERRIDA, Jacques. 1996. Jacques Derrida. Rio de Janeiro: Zahar.
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Notas
1
Realizei pesquisa de campo de um ano na instituio FALE (Fraternidade Assistencial Lucas Evangelista) e de dois anos no HUB (Hospital Universitrio de Braslia), nos quais pude acompanhar, diria e sistematicamente, os internos em seus mais diversos afazeres. Elaborei um quadro mais completo da vida na FALE em outro trabalho (ver, Pereira, 2000). Desnecessrio afirmar que todos os nomes que aparecem nesse texto so fictcios. Agradeo a Rita Segato, Jos Jorge de Carvalho, Otvio velho, Berenice Alves e Avelarque Gois. Dedico este texto a Deis Siqueira, a quem sou muito grato por viabilizar o meu Ps-Doutorado e que tem ensinado na prtica o que a ddiva.
2
Termos de Luc Boltanski (1999).
Dada a polissemia do termo e a profuso de anlises dedicadas a esclarecer esse conceito, utilizarei tica em um sentido geral, entendendo-a tanto como reflexo quanto como ao, tanto como valor ou como norma do homem em sociedade procura do moralmente correto e razovel. Para uma anlise aprofundada, ver Tugendhat (1997). Apesar dos verbos no presente, toda a etnografia foi realizada no perodo de 1998 a 2000. Trata-se apenas de uma opo estilstica.
Sobre o Evangelho de Lucas, ver Pe. Paulo Lisba (1977), Rinaldo Fabris & Bruno Maggioni (1992).
6
Expresso utilizada pelos internos, que sugere a contnua busca para conseguir doaes para a FALE (Pereira, 2000 - Captulo 3).
7
Existe uma bibliografia especfica sobre a caridade e a misria na Europa, que pretendo explorar em um trabalho futuro. Especialmente as obras de Bronislaw Geremek (1996 e 1996).
8
A categoria compaixo bastante comentada em filosofia. Alguns filsofos asseveram ser uma categoria central. Schopenhauer, por exemplo, afirmou que a motivao moral deve ser compreendida como compaixo. Para uma anlise desse conceito, ver Ernest Tugendhat (1996). A anlise de Stanley Cavell (1997) sobre Wittgenstein aponta a dor como principal tpico em Investigaes Filosficas. Segundo Cavell (1997:95), Philosophical Investigations is the great work of philosophical of this century whose central topic may be said to be a pain.
10
Para um comentrio sobre a obra de Arendt, ver Anne Amiel (1997), Ndia Souki (1998), Ortega (2000).
11
Para uma anlise dos efeitos da piedade nos servios de sade pblica, ver Sandra Caponi (1999). Esse artigo tem o mrito de sintetizar as vises de Nietzcshe sobre piedade e de Hannah Arendt sobre compaixo, piedade e solidariedade. Faltou em sua anlise uma distino entre compaixo e piedade. A autora preferiu tratar indistintamente esses conceitos.
12
Para um comentrio sobre Boltanski, ver Duarte (1996).
13
Sobre o conceito de vulnerabilidade, ver Volnei Garrafa, A Declarao de Helsinque: fundamentalismo econmico, imperialismo tico e controle social: O adjetivo vulnervel
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encerra uma srie de interpretaes possveis. Segundo interpretaes mais correntes, significa o lado mais fraco de um assunto ou questo ou o ponto pelo qual algum pode ser atacado, prejudicado ou ferido. De acordo com essas interpretaes, o significado usual e vulnerabilidade leva ao contexto de fragilidade, desproteo, desfavor (populaes desfavorecidas) e, at mesmo, de desamparo ou abandono. Dentro desse contexto, portanto, engloba formas diversas de excluso ou alijamento de grupos populacionais aqueles fatos ou benefcios que possam estar acontecendo no processo desenvolvimentista mundial.
14
Para uma anlise mais sistemtica da ddiva ver Godbout (1999), Godelier (1998), Strathern (1988), Douglas (s/d); no Brasil, ver Marcos P. D. Lanna (1992 e 1995); entre outras.
15
Para desenvolver este tpico, comparar as teorias de Judith Butler e de Luc Boltanski seria de extrema valia. Tarefa a que me dedicarei em um prximo trabalho. Mary Douglas afirma que a teoria da ddiva a teoria humana de solidariedade. No se pode deduzir dessa afirmativa a concluso generalizante da universal fora produtora de solidariedade que existe no dom, como ironizou Geertz (2001:125) em um dos seus trabalhos recentes. A ddiva possui tambm a sua outra face como procuro demonstrar em um outro trabalho (Pereira, 2001; ver tambm Godbout, 1999). Mas, mesmo quando se expressa por meio de feitiaria, da Besta-fera, do Diabo e do fetichismo da mercadoria, a ddiva est falando de vnculos e do valor de vnculo. Da a razo de afirmar que a ddiva a teoria da solidariedade humana.
17 No se trata, evidentemente, da utilizao do termo utopia em seu sentido comum, ou seja, como fantasia e irrealidade. Ao contrrio, utopia ressalta, sobretudo, um aspecto de busca, de procura e de luta por um objetivo, por um sonho. 16
Resumo Este artigo procura analisar os dilemas da caridade. Ancorado em uma experincia etnogrfica em uma instituio de portadores de HIV, que sobrevive unicamente da beneficncia, o autor procura apontar como a caridade pode servir de sustentao para uma situao de opresso e de dominao. Palavras chave: caridade, solidariedade, ddiva Abstract The article analyses the dilemmas of charity. On the grounds of an ethnographic experience in an institution that relies exclusively on charity, the author points out how it might be helpful in keeping a situation of oppression and domination. Key words: charity, solidarity, gift
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Resumen El artculo analiza los dilemas de la caridad. Partiendo de la experiencia etnogrfica de una institucin que depende exclusivamente de la caridad, el autor seala como la misma suele apoyar situaciones de opresin y dominacin. Palabras clave: caridad, solidaridad, dadiva
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Augusto Carlos Rodrigues da Cunha

Bacharel em Cincias Econmicas pela Universidade Federal do Cear. Mestre em Cincia Poltica pela Universidade de Braslia. Professor da UPIS.
Federalismo e Grupos de Presso: os impasses da reforma tributria
Introduo O presente trabalho1 uma abordagem das foras polticas que elaboraram o captulo tributrio da Constituio de 1988, no intuito de examinar as razes que levaram os constituintes a no optar por mudanas tributrias relevantes, apesar das circunstncias favorveis advindas da construo de um novo texto constitucional. A temtica da Reforma Tributria (RT) tem estado presente na agenda poltica h mais de dez anos como assunto prioritrio, dela participando sindicatos, associaes de classe, servidores pblicos, bancos comerciais e de desenvolvimento, partidos polticos de todos os matizes. Como do conhecimento geral, o poder Executivo encaminhou ao Congresso Nacional uma proposta de RT (PEC n 175/95), mas a mesma no prosperou, e o assunto ficou emperrado na burocracia congressual, por falta de nimo de todas as foras polticas envolvidas, inclusive o prprio Executivo federal. Esses anseios scio-tributrios j estavam presentes antes da Constituinte, como igualmente o estiveram durante a elaborao do texto constitucional. Entretanto, os parlamentares-constituintes optaram pela manuteno do Sistema Tributrio (ST) anterior, muito embora a sociedade tenha apresentado uma proposta de RT que procurava atender s demandas em pauta, e que serviu inclusive de proposta-matriz no incio do trmite constituinte, mas acabou sendo completamente desfigurada no seu fluxo. Analisando as atas das discusses, votaes e audincias pblicas relativas elaborao do texto constitucional-tributrio, constatei que a inovao tributria foi obstruda em razo dos interesses contraditrios dos grupos de presso da Unio, estados, municpios e burocracias vinculadas, mais interessados em avanar sobre as bases tributrias e recursos fiscais uns dos outros do que em aperfeioar a tributao no pas. Os obstculos hoje existentes so os mesmos da Constituinte e esto vinculados formao das estruturas do Estado e a uma herana de polticas pblicas que moldaram o cenrio poltico e o comportamento dos atores envolvidos, que impedem a institucionalizao das mudanas tributrias2 .
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No transcorrer da Constituinte, verificou-se claramente a presena de grupos de presso tributria defendendo interesses do modelo nacional-desenvolvimentista concebido na dcada de 30. O carter conflitivo do relacionamento interfederativo remonta ao perodo colonial e resultante do processo de manuteno e integrao do territrio nacional, cujas estruturas estatais foram incorporando os interesses dos grupos sociais hegemnicos, impedindo a canalizao, para o campo das polticas pblicas, das demandas sociais mais abrangentes. Para sustentar a hiptese, utilizei o modelo de polticas pblicas concebido pelas professoras Margaret Weir e Theda Scokpol (1995), que privilegia as estruturas do estado e a herana de polticas pblicas como fatores balizadores do processo decisrio. A formao histrica dos grupos sociais que dominam as estruturas estatais foi analisada luz da teoria da dependncia, de Fernando Henrique Cardoso e Enzo Faletto (1970). Para o desenvolvimento do federalismo no Brasil, tomei as concepes de Aspsia Camargo (1992). Com essa base conceitual, analisei a evoluo tributrio-federativa nacional com o objetivo de propor um modelo explicativo para os impasses da RT no Brasil. A seguir, um resumo desses modelos e teorias. 1 - Polticas pblicas e grupos de interesse 1.1 - O modelo de polticas pblicas de Scokpol e Weir As autoras procuram examinar as razes por que Inglaterra, Sucia e EUA responderam de forma distinta aos desafios impostos pela crise econmica de 1930 e como se adaptaram ao paradigma emergente do keynesianismo. A Sucia foi o pas que mais rapidamente incorporou as novas idias para implementar medidas modernizadoras, notadamente por contar com uma burocracia pblica centralizada, que formou conceituado ncleo de estudos, composto por jovens economistas instalados em comisses criadas pelo governo, para elaborar medidas de combate ao desemprego. Desse grupo brotou a estratgia de recuperao econmica pela expanso da economia e do nvel de emprego pelo incremento do gasto pblico, o carro-chefe das polticas keynesianas. No limiar dos anos trinta, em meio crise, os sociais-democratas ganham as eleies, e em apenas seis meses so implementadas as novas medidas, instalando-se o keynesianismo antes do prprio Keynes, j que sua Teoria Geral somente veio a lume em 1936. Outro fator decisivo foi o elevado prestgio de que gozavam os economistas na sociedade sueca, facilitando a aceitao de suas sugestes. Instala-se rapidamente o welfare state ou keynesianismo social. 238
Os EUA adotaram resposta diferente da sueca, em razo da inexistncia de uma burocracia forte e centralizada, imprescindvel ao keynesianismo, nas ausncias de um centro de pensamento econmico importante e de partidos polticos programticos. As agncias estatais criadas para combater o desemprego jamais conseguiram administrao forte e centralizada, pois o Congresso e os poderes locais jamais abriram mo de sua fatia de poder. Durante a dcada de 30, no se formaram nos EUA instituies econmicas capazes de influir nas decises das polticas pblicas. S a partir de 1945, comea a ganhar prestgio a leitura de Keynes pelos economistas de Chicago, prescrevendo a utilizao das variveis macroeconmicas para estabilizar a economia e no para combater o desemprego - que foi a viso vitoriosa nos EUA -, instaurando o keynesianismo econmico. A Inglaterra teve a resposta considerada mais inadequada, pois o pas era poca o mais avanado em termos de polticas sociais, mas no aproveitou a crise para universalizar o gasto pblico, instalando o welfare state, por duas razes: 1) a inexistncia de uma burocracia centralizada e 2) principalmente pela desarticulao, na dcada de 20, das instituies responsveis pelas polticas sociais. A Inglaterra somente conseguiu expandir os gastos sociais aps a II Guerra Mundial, instalando o keynesianismo social tardiamente. Com base nessa argumentao, as autoras asseguram que a forma como cada pas implementa medidas para lidar com as crises determinada por suas estruturas estatais e por um conjunto anterior de polticas pblicas, moldando a arena decisria e o comportamento dos atores envolvidos. O modelo idealizado tem a seguinte configurao: ESTRUTURAS DO ESTADO E LEGADO DE POLTICAS PBLICAS
INOVAO INTELECTUAL / POLTICAS RELEVANTES
ATIVIDADES DE POLTICOS E BUROCRATAS
DEMANDAS SOCIAIS EXPLCITAS
1.2 - A Teoria da Dependncia Essa teoria procura encontrar as razes do processo de estagnao econmica e de crise social ocorrido na Amrica Latina, a partir dos anos 50, contra as
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formulaes que apontavam para o desenvolvimento econmico inexorvel, via industrializao, desde que as naes latino-americanas, abarrotadas de divisas no ps-guerra, tomassem as medidas adequadas para a consecuo desse objetivo. A teoria vincula as economias perifricas ao contexto do capitalismo internacional sob a gide das economias centrais, pois as primeiras exercem uma funo secundria e dependente de decises tomadas fora de seu territrio e de seu raio de influncia. Segundo Cardoso e Faletto, todos os pases latino-americanos passaram por perodos histricos marcantes para se adaptarem a essas circunstncias externas. O primeiro perodo refere-se ao de expanso para fora, ocorrido no Brasil logo aps as guerras separatistas que se seguiram Independncia. Os antigos grupos da Colnia retomam os vnculos econmicos com o exterior, legitimando-se uma nao independente, mas perifrica. Predominam os interesses agroexportadores ligados ao caf e ao acar, em acordo com o latifndio improdutivo, at o aparecimento de novos e importantes grupos sociais, como profissionais liberais e burocratas, que ganham expresso ascendente a partir de Vargas. Assim se deu porque o processo de industrializao no Brasil teve origem nos grupos que surgiram sem fora suficiente para se estabelecerem como grupos hegemnicos. Da a ampliao das atividades do Estado, que passou a investir pesado em infra-estrutura e a atuar tambm como agente econmico direto, inaugurando-se um ciclo extraordinrio de expanso baseado no mercado interno, no quadro de uma economia voltada para dentro. Nesse perodo, coube ao Estado o papel de rbitro entre os grupos, na medida em que a valorizao dos novos grupos burgueses no alijou os grupos dominantes do perodo anterior. O Estado funcionou como instncia que distribua recursos e poder entre os grupos dominantes, privilegiando a burguesia industrial e mercantil. Os acordos entre esses grupos comeam a apresentar fissuras incontornveis em razo da crise de financiamento para a continuidade do desenvolvimento numa economia j diferenciada. Sem recursos, o Estado optou pela capitalizao externa, que garante a aparente continuidade do crescimento econmico, mas coloca a economia sob controle externo. Consubstancia-se assim uma economiaindustrializada, mas perifrica e dependente. Essa nova dependncia difere da anterior, que permitia decises autnomas, mesmo que seus parmetros fossem a demanda externa por produtos primrios. A internacionalizao tambm acarreta a perda da originalidade, uma vez que o desen240
volvimento econmico agora obedecer a pr-requisitos determinados externamente. 2 - Estruturas do estado federal brasileiro e poltica tributria Aspsia Camargo (1992) relaciona a crise econmico-financeira da poca com o esgotamento do modelo de desenvolvimento iniciado em 1930, cuja superao est vinculada a uma regulao estvel e definitiva dos conflitos territoriais de poder um novo pacto federativo , conflitos esses que formam a caracterstica principal das estruturas do Estado e da organizao poltica nacional, reveladas nas tendncias opostas de centralizao e descentralizao. Esta clivagem est presente na formao nacional pelo fato singular de que, no Brasil, o Estado precedeu a nao, criando um paradoxo primeira vista indecifrvel que a presena na vida poltica nacional de duas tendncias contraditrias: o centralismo exacerbado e o mandonismo local. Foi o acordo patrimonial entre a elite imperial e os grandes proprietrios de terra que garantiu, em etapas sucessivas, a consolidao do Estado nacional e a manuteno de to vasto territrio, e o pacto corporativo elaborado por Getlio Vargas, na dcada de 30, promoveu a integrao e unificao nacionais. Coube a Getlio o papel decisivo de compatibilizar as grandes mudanas econmicas e sociais com a integrao territorial, por meio de um projeto de identificao nacional que procurava mesclar as identidades regionais, institucionalizando os movimentos econmicos e socioculturais, como o modernismo, que vinham se desenvolvendo desde a dcada de 20. Esse projeto foi levado adiante graas cooptao dos principais grupos e classes sociais (Igreja, intelectuais, trabalhadores, militares, empresrios e elites regionais), que formaram um grande pacto corporativo, viabilizando o nacional-desenvolvimentismo, no qual o Estado aparecia como amortecedor dos conflitos distributivos regionais e sociais. Esse pacto no se interrompe com a sada de Vargas do poder nem com o seu suicdio, pois as estruturas getulianas projetam-se alm da sua morte, assumindo pleno vigor com o movimento militar de 1964, que centraliza de modo inusitado a poltica nacional. O pacto somente recebe golpes significativos a partir da derrota de Leonel Brizola, getulista histrico, para Fernando Collor, em 1989, e a diminuio drstica das alquotas do imposto de importao, que garantiram o esquema substitutivo de importaes: a mola do nacional-desenvolvimentismo.
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2.1 - Poltica tributria nacional 2.1.1 - Poltica tributria no perodo de manuteno do territrio Do ponto de vista financeiro, a poltica tributria do Imprio a poltica tarifria. Durante todo o perodo, a arrecadao dos impostos sobre o comrcio exterior sempre oscilou entre 60% e 70% da receita geral, resultado da insero internacional como exportador de produtos primrios e importador de manufaturas. Por isso, a poltica tributria est intrinsecamente ligada estratgia do centro de fortalecer-se frente s tendncias localistas/separatistas que se seguiram Independncia. Vincular os impostos sobre o comrcio exterior receita geral era condio indispensvel manuteno da integridade territorial, inclusive para manter a burocracia centralizada capaz de manipular as alquotas dos impostos sobre a importao e sobre a exportao e assim estreitar os laos com as economias centrais3. A Constituio de 1824 no discriminou as rendas fiscais entre os nveis de governo. Isso ia sendo feito anualmente por meio de leis oramentrias (o primeiro oramento foi elaborado em 1827), que s fixavam os impostos pertencentes Unio. A partir de 1833, a receita foi dividida entre geral e provincial. receita geral pertenciam todos os impostos que vinham constando dos oramentos anteriores; receita provincial cabiam os demais impostos. Com a descentralizao promovida pelo Ato Adicional de 1834, as assemblias ganharam a prerrogativa de fixar seus tributos como tambm os de seus municpios, contanto que no prejudicassem os tributos da receita geral. Como esta j tinha acumulado quase todos os impostos existentes, a autonomia proporcionada pouco ou nada valeu em termos financeiros. Para fugir da forte centralizao monrquica, as provncias recrudesceram o comportamento existente desde o perodo colonial, invadindo as competncias tributrias da Unio e estabelecendo impostos sobre o comrcio interprovincial, levando consigo os municpios, que, mesmo sem fontes constitucionais prprias, jamais deixaram de exercer a cobrana de tributos. E esse era o principal problema tributrio do Imprio, transparecendo em todos os relatrios anuais dos ministros da Fazenda (Holanda, 1974). Algumas medidas foram sugeridas para pr a termo esses conflitos, mas dormitaram inertes nos escaninhos do parlamento. Preferiu o poder central tolerar e conviver com o problema. 242
A Constituio republicana/federativa de 1889 discrimina finalmente as rendas tributrias provinciais, em que se destacam os impostos sobre exportao e sobre consumo. A transferncia desses importantes impostos era simples decorrncia do deslocamento do eixo do poder poltico do centro para as governadorias estaduais. Essas transferncias no foram, entretanto, suficientes face s necessidades estaduais, pois estados e municpios continuaram a invadir a competncia uns dos outros e da Unio, que continuava com muitos impostos. Esse problema agravado por um dispositivo constitucional que admitia a tributao cumulativa da Unio e dos estados relativamente ao imposto sobre o consumo e, principalmente, por uma disputa judicial para definir o alcance constitucional do termo exportar. Em 1918, o Supremo Tribunal Federal declarou que exportar, do ponto de vista fiscal, significa nada mais nada menos que remeter para fora do estado (Hugon, 1965). Com relao aos estados lderes no contexto da poltica dos governadores, So Paulo e Minas Gerais, a descentralizao republicana foi um desejo das elites desses estados, responsveis pela quase totalidade da produo de caf, de estreitarem seus vnculos com a economia internacional, destino de quase toda produo cafeeira nacional, que atendia a 2/3 da demanda mundial. 2.1.2 -Tributao no perodo de integrao nacional A tributao no perodo seguir as tendncias polticas delineadas pelas Constituies respectivas. Na de 34, os municpios ganham finalmente suas prprias fontes de renda, ficando entretanto com as de mais baixa produtividade e de difcil cobrana. Esse fato, juntamente com a constatao de que os principais impostos continuavam com a Unio, acarretou o acirramento das prticas tributrias protecionistas e da invaso de competncia por estados e municpios. Tanto que em 1937 uma comisso do Ministrio da Fazenda, encarregada de emitir relatrio sobre o tema, encontrou quase trs mil tributos no pas (Hugon). A Carta de 1937 mantm praticamente intacta a estrutura anterior. Seu sentido centralizador ser dado muito mais pela conduo da poltica tributria do que propriamente pelos preceitos constitucionais. Mas os conflitos decorrentes da tributao interestadual e da invaso de competncias continuam a ser a pea-chave da organizao tributria nacional, com a diferena de que agora no mais se poderia conviver com o problema, em virtude de que
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extinguir ou atenuar esses conflitos era imprescindvel ao modelo industrializante que se desenhava, na medida em que facilitaria e desoneraria a circulao de bens e servios no mercado interno - a nova base de sustentao econmica. Evitar a multitributao era fator decisivo para o sucesso do novo paradigma econmico. Com esse objetivo, em 1940, inaugura-se o regime de impostos no-privativos do ST brasileiro, quebrando a rigidez da discriminao de tributos, que vinha desde o Ato Adicional de 1834, com a Unio dividindo com os estados e municpios produtores a arrecadao do imposto incidente sobre combustveis e carvo mineral, o que se convencionou chamar de cota-parte. Com isso, a Unio abria mo de parte de seus recursos para evitar sobressaltos na produo e circulao desses bens imprescindveis ao desenvolvimento industrial. A Constituio de 46 ratificar e ampliar esse regime de compartilhamento de receita tributria, estendendo-o ao consumo de energia eltrica, outro item ligado infra-estrutura4 . Para satisfazer a outros grupos ligados ao poder municipal, a Carta de 46 instituiu a cota-parte de 10% da arrecadao do IR a ser entregue aos municpios, exceto os das capitais. Essa sistemtica de diviso tributria se expande com a criao da cota-parte do Imposto sobre o consumo (10%) tambm para os municpios e aumenta-se para 15% a cota-parte do imposto sobre a renda, ambas promulgadas pela Emenda Constitucional n 5, de 1961. As conseqncias desses fatos para a vida poltica nacional sero profundas. A poltica tributria municipal, notadamente a dos municpios mais pobres, passa a ser a de credenciar-se junto ao poder central para participar de sua arrecadao, inibindo e desestimulando a criatividade prpria na captao de recursos. Por sua vez, o sistema passa a sofrer crises freqentes, uma vez que a animosidade e desconfiana entre os vrios ST existentes antes de Vargas passam a coexistir dentro de um s sistema agora unificado. 2.1.3 - O Sistema tributrio da RT de 1966 Com os militares no poder deu-se a mais profunda RT j realizada no pas. Centraliza-se a arrecadao e o poder tributrio em nvel sem precedentes, com o objetivo de canalizar recursos para o setor produtivo, notadamente o grande capital (nacional e internacional), para financiar o novo padro de acumulao. Essa centralizao foi tanto em razo do nmero e importncia dos impostos nas mos da Unio, quanto em relao ao poder decisrio-tributrio. Couberam Unio nada 244
menos que 10 impostos, enquanto aos estados e municpios couberam 2 para cada. Como compensao, institui-se a cota-parte para os estados, mudando-lhe a denominao para Fundos de Participao dos Estados e Municpios (FPE e FPM), compostos com 10% da arrecadao do IR e do IPI. Apesar de concentradora, a RT de 66 introduziu uma srie de medidas modernizadoras que fizeram a arrecadao saltar de 15% em 1966, para 23% do PIB j em 1968. Esse aporte de recursos, juntamente com a facilidade da contratao de emprstimos internacionais a juros baixos, foram itens responsveis por taxas de crescimento sem paralelo em nossa histria. Entretanto, a partir do primeiro choque do petrleo, em 1973, as contas nacionais iniciam um processo de deteriorao irreversvel, agravado com a elevao abrupta das taxas de juros internacionais no final dos anos 70. O incio dessa crise fiscal coincide com o processo de abertura poltica tutelada, que visava devolver o poder poltico s foras democrticas sem que os militares perdessem o controle da situao. Para aumentar a arrecadao e enfrentar a crise financeira, a Unio introduziu alteraes legislativas que marcaram de forma profunda a tributao nacional; principalmente criando novos tributos, como a contribuio do Finsocial, aumentando alquotas desregradamente, encurtando prazos de recolhimento e outras medidas que tornaram o ST crescentemente complexo e inconstante. A soma de todos esses fatores provocou o surgimento de amplos anseios sociais por uma ampla RT, que se esperava institucionalizada na Constituinte de 1987/88. Do ponto de vista interno do Sistema Poltico, a situao era agravada pela necessidade de o Executivo federal aumentar paulatinamente as transferncias constitucionais (FPE e FPM), cujos percentuais saltaram de 5%, no incio da dcada de 70, para 16,5% em 1987, no intuito de se conseguir apoio das elites regionais ao projeto de abertura poltica controlada. Alm disso, foram tambm incrementadas as alquotas das transferncias negociadas, que alcanaram 15% do total em 1984, conforme dados do IPEA. Segundo o deputado-constituinte Nion Albernaz, ex-prefeito de Goinia, esse percentual era muito maior.4 3 - Grupos de presso tributria no cenrio constituinte Este tpico est dividido entre os grupos de interesse da sociedade, assim entendidos aqueles que procuram interferir diretamente no cenrio poltico decisREVISTA DE DIREITO UPIS, Braslia: 237 260, janeiro 2003
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rio, mas que no dispem de recursos polticos para alterar as decises, e os grupos de interesse das estruturas do Estado, que agem por meio dos polticos, burocratas e representaes de interesses privados, que so os verdadeiros grupos de presso, no sentido dado por Pasquino5 . O texto constitucional foi elaborado das partes para o todo. Aprovava-se o anteprojeto nas subcomisses, em seguida nas comisses temticas, e depois na Comisso de Sistematizao. O tema Tributao era assunto da Subcomisso de Tributos, Participao e Distribuio de Receitas (STPDR), que pertencia Comisso do Sistema de Tributao, Oramento e Finanas (CTOF). Ao passar de uma para outra fase, o relator inclua modificaes (emendas) que eram apreciadas pelos membros de cada colegiado. Os cargos mais importantes eram o de presidente da mesa e relator; principalmente este ltimo, a quem cabia a deciso para acatar as emendas. Conforme acordo entre o PMDB e o PFL, ao primeiro partido caberia a relatoria e ao segundo, a presidncia. Mas o acordo acabou sendo amplamente desrespeitado no frum das discusses tributrias, o nico que no aceitou a composio original das mesas, prevalecendo um quadro de corte tipicamente federativo, no qual a presidncia e a relatoria da Subcomisso de Tributos ficaram com parlamentares da bancada nordestina, enquanto esses mesmos cargos, na etapa seguinte, ficaram com parlamentares da regio Sudeste 6 . 3.1 - Grupos de presso da sociedade Esses grupos quase no aparecem no cenrio constituinte e pouco interferem. Somente nas audincias pblicas ganham alguma visibilidade. Sua participao prende-se muito mais necessidade de marcar presena para a defesa de interesses pontuais j previstos pela legislao infra-constitucional. Caso dos deficientes fsicos, que buscavam ratificar iseno do IPI para a aquisio de veculos automotores. De importante mesmo somente o grupo do, poca, Instituto de Planejamento Econmico e Social IPEA, pela capacidade que teve de fazer e apresentar uma importante proposta de RT. 3.1.1 - Grupo de presso do IPEA7 Esse grupo apresentou a proposta que, por escolha dos constituintes, serviu de base inicial para a elaborao do captulo constitucional-tributrio. Dentre todas as outras, era a de alcance mais abrangente e a mais embasada do ponto de 246
vista tcnico-conceitual. Sem dvida, sua implementao poderia atender a muitos dos anseios de mudana ainda hoje em pauta. A traduo tcnico-tributria desses anseios estava consubstanciada principalmente nas seguintes medidas: a) tributao mais efetiva sobre o patrimnio individual, atravs da criao dos impostos sobre o patrimnio lquido (IPL) - imposto sobre grandes fortunas -,e sobre sucesses e doaes. Permaneceriam os outros impostos patrimoniais - o imposto sobre propriedade territorial urbana (IPTU), sobre transmisso de bens imveis (ITBI) e territorial rural (ITR). Este ltimo seria transferido para os estados. b) criao de imposto sobre operaes relativas circulao de coisas mveis corpreas e sobre a prestao de servios IVA, incidente sobre o valor adicionado, de competncia estadual, incorporando sua base de clculo o Imposto sobre Circulao de Mercadorias - ICM (estadual), o Imposto Sobre Servios, municipal, e os seguintes impostos da Unio: Imposto Sobre Produtos Industrializados (IPI) e os impostos nicos sobre energia, minerais e combustveis e o imposto sobre transportes. Seria um ICM ampliado, com uma diferena fundamental: a tributao seria no destino e no na produo; c) maior proteo fiscal ao contribuinte, estabelecendo prazo de 90 dias para entrar em vigor alteraes de alquotas dos impostos sobre o patrimnio e a renda. d) eliminao do Finsocial, uma imposio cumulativa, prejudicial alocao econmica, e criticada por todos os tributaristas presentes nas audincias pblicas. e) os FPE e FPM seriam financiados com base em toda a arrecadao tributria da Unio, a uma alquota reduzida de 10%, e no somente com base no IR e IPI. A seguir, analisaremos como essas inovaes foram obstrudas pela disputa entre os grupos de presso das estruturas do Estado federal brasileiro. 3.2 - Grupos de presso das estruturas do estado federal brasileiro 3.2.1 - Grupo de presso da Unio Era representado pelo Secretrio da Receita Federal, Guilherme Quintanilha. Era um grupo tpico do Pacto de Vargas. Sua atuao visava manter intocada a
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receita e o poder tributrio da Unio. Pouca influncia teve sobre os constituintes, em virtude da desarticulao total do Executivo no perodo. 3.2.2 - Grupo de presso dos governadores Era composto pelos secretrios de fazenda de todos os estados. Dividia-se em dois subgrupos: Norte, Nordeste e Centro-Oeste (N/NE/CO), de um lado; e o Sul e o Sudeste, de outro. O primeiro defendia o aumento das transferncias constitucionais; e o segundo queria o deslocamento de bases tributrias para sua competncia. Das discusses entre esses grupos construiu-se o eixo sobre o qual foi elaborado o captulo constitucional-tributrio, e foi bloqueada a aceitao do IVA um dos pontos mais importantes da proposta, e demanda ainda hoje em pauta8 . 3.2.2.1 - Grupo de presso dos governadores das regies N/NE/CO Teoricamente a instalao do IVA beneficiaria os estados importadores, os mais pobres e justamente localizados nessas regies, j que a tributao se deslocaria para o lugar do consumo. Mas os secretrios de Fazenda dessas regies, reunidos em Manaus, em 24.04.87, posicionaram-se contrrios ao IVA, alegando dificuldades de ordem administrativa e de fiscalizao9 . As razes parecem muito mais ser de outra natureza. Na verdade, uma tributao interestadual que lhes fosse favorvel poderia proporcionar aos outros grupos de presso um forte argumento impeditivo da real estratgia desse grupo na ANC, que era o aumento das transferncias constitucionais, via FPE e FPM, e a criao de um fundo especial (FE). Assim que, na Subcomisso de Tributos, cuja mesa era dominada por parlamentares nordestinos, aprova-se o anteprojeto que, dentre outras coisas: 1) incrementa os percentuais do FPE, de 14% para 18,5%, e do FPM, de 17% para 22,5% da arrecadao do IR e IPI; 2) transfere os impostos nicos sobre energia eltrica e minerais e os impostos sobre comunicaes e transporte para a alada estadual, incorporados ao ICM; 3) cria o Fundo Nacional de Compensao das Exportaes, composto por 5% da arrecadao do IPI, destinado aos estados para reparar perdas de iseno de ICM sobre exportaes de manufaturas. Abandona-se a idia do IVA, notadamente pela no-aceitao do princpio da tributao no destino para o ICM, optando os parlamentares pela continuao do mecanismo de transferncia de recursos de uma regio para outra, por meio das 248
frmulas conhecidos FPE e FPM , simplesmente aumentando suas alquotas. Lembre-se ainda que a tributao no destino inibe a prtica da guerra fiscal pelos estados dessas regies, pois as empresas atradas por esse mecanismo geralmente exportam totalmente sua produo para os estados mais ricos da Federao. Observe-se tambm que no foi acatada a sugesto de se financiar os FPE e FPM com o percentual de 10% de toda a receita da Unio. Alegou-se receio de perda de receita, mantendo-se o financiamento somente com recursos do IR e IPI, com alquotas maiores. Os parlamentares suspeitaram que a proposio era um ardil para diminuir as transferncias constitucionais. Essa deciso foi lastimvel para o ST, pois o Unio, no perodo ps-constituinte, abandonou definitivamente a administrao do IR e IPI para incrementos significativos de arrecadao. 3.2.2.2 - Grupo de presso dos governadores das regies S/SE Os secretrios de fazenda dessas regies sempre recearam as conseqncias financeiras do deslocamento para o destino, acabando por se posicionarem definitivamente contra o IVA, s vsperas da deciso do primeiro anteprojeto do captulo tributrio, para o qual contou de forma decisiva a participao do secretrio da Fazenda do estado de So Paulo, Jos Machado de Campos Filho, alegando temor de perda de arrecadao10. Na verdade, o objetivo do grupo era ampliar a base de clculo do ICM mediante incorporao dos IU, sobre comunicaes e transporte, e do IPI, todos da Unio, e ainda do ISS municipal. Essas pretenses constaram inclusive de documento11 entregue mesa condutora dos trabalhos constituintes, cujo teor apontava para a necessidade de o ICM ampliar sua base, em virtude de j ter exaurido sua pontencialidade. Esses objetivos so atendidos ainda na Subcomisso dos Tributos e, na Comisso de Tributos, sob a direo de parlamentares do Sudeste, as medidas so mantidas ou ampliadas, a saber: 1) mantm-se a transferncia dos impostos nicos e sobre transportes e comunicaes para os estados, sem entretanto incluir o IPI, alargando a abrangncia do ICM. 2) eleva-se de 5% para 10% o percentual do IPI do Fundo de Compensao das Exportaes, limitado a 20% para cada estado, imposio da bancada gacha para evitar que a maior parte dos recursos fosse para So Paulo; 3) concede-se maior autonomia estadual para a fixao de alquotas do ICM; e
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4) mantm-se o poder residual para os estados institurem tributos, um interesse mais presente na pauta dos estados das regies S/SE. Os parlamentares da bancada do N/NE/CO concordaro com essas proposies, desde que se elevem os percentuais das transferncias ao FPE, acordadas na etapa anterior, de 18,5% para 21,5%. Assim, aprova-se o anteprojeto da Comisso de Sistematizao, demonstrando que os impasses surgidos vo sendo contornados s expensas da Unio, dando-se prosseguimento s polticas tributrias anteriores, visando somente ao aumento de arrecadao, no importando as conseqncias disso para a alocao econmica ou o atendimento das demandas sociais, e muito menos para o nvel de receita da Unio. 3.2.3 - Grupo de presso dos municpios O grupo era composto de inmeras instituies de defesa dos interesses municipais. Algumas eram tradicionais rgos de assessoramento municipal, enquanto a grande maioria, de cunho poltico-eleitoral, tentava capitalizar o sentimento anti-Unio para incrementar suas bases fiscais. A onda municipalista era incontornvel pelos parlamentares. Caravanas de prefeitos e vereadores freqentavam amide os corredores e o plenrio do Congresso Nacional. Era uma fora avassaladora. 3.2.4 - Grupo de presso do Banco do Nordeste do Brasil - BNB Seus objetivos eram: 1) regionalizar o oramento, sob a alegao de que o NE tem 30% da populao brasileira, mas s recebe 10% dos recursos federais; e 2) dotar o BNB de uma fonte constitucional prpria de recursos com a criao de um Fundo Especial.12 Quanto ao primeiro objetivo, contou com uma forte resistncia do deputado Jos Serra, poca do PMDB de So Paulo, relator da Comisso de Tributos, que apreciaria o anteprojeto que havia incorporado a regionalizao. Ele ameaava, inclusive, renunciar relatoria, necessitando da interferncia do Senador Virglio Tvora (PDS-CE) para demov-lo da idia. O dispositivo foi promulgado dependendo de legislao complementar. Frustrada essa expectativa, o grupo faz carga para o segundo objetivo. Nas instncias iniciais consegue aprovar que 2% da arrecadao do IR e IPI v para o BNB. Entretanto, esses recursos foram transferidos, no primeiro substitutivo da sistematizao, para as governadorias das regies, contrariando o desejo da liderana do bloco de deputados do N/NE/CO. Esse dispositivo estava tam250
bm sob fogo cerrado de muitos deputados do S/SE, que queriam extingui-lo ou colocar seus redutos eleitorais entre os beneficirios do Fundo, como os do Esprito Santo e os do norte fluminense. Mas a principal ameaa s pretenses do BNB veio da tecnocracia da Superintendncia do Desenvolvimento do Nordeste (Sudene). Para vencer essas resistncias, a liderana da bancada nordestina incorporou o Centro-Oeste como beneficirio do Fundo, pois at aquela data ficara incompreensivelmente de fora, e a participao dos parlamentares da regio era necessria para obter a aprovao. Com esse apoio, aprovou-se o retorno da destinao do FE ao BNB, em segunda votao, na Comisso de Sistematizao, elevando-se inclusive o percentual do Fundo para 3%, para contemplar a regio recm-incorporada, e realizando a votao antes da hora marcada para evitar a presena de tcnicos da Sudene e de deputados contrrios ao BNB, que contou inclusive com o voto favorvel da bancada S/SE em troca do apoio ao aumento do limite mximo de deputados por estado, que aumentou de 60 para 70, sugerindo que a votao foi realizada sem o quorum regimental.13 Durante a Sistematizao, assistiu-se ao retorno da Unio ao cenrio decisrio, na tentativa de reverter perdas, que encontrar o ambiente j definido pelos acordos das bancadas regionais. Mesmo assim, ainda consegue trazer somente para si a prerrogativa do poder residual, ferindo o princpio da autonomia das unidades subnacionais, uma das bases da teoria federal. Tambm como fruto das negociaes, o ITR sai da competncia dos estados e regressa alada da Unio, que contou com a ajuda da esquerda, liderada pelo deputado Roberto Freire, sob o entendimento de que o ITR, na esfera estadual, no concorreria para o avano da reforma agrria. As negociaes tambm redundaram na retirada do dispositivo constante da seo II (Das Limitaes do Poder de tributar), que dilatava o prazo para entrada em vigncia da cobrana dos tributos sobre o patrimnio e a renda, que visava evitar os pacotes tributrios de fim de ano. 4 - O Tema RT no perodo ps-constituinte O fato marcante da poltica tributria no imediato ps-constituinte foi a adoo pela Unio de medidas tributrias que possibilitassem a recomposio de sua receita, que, alm de diminuda, teve suas despesas alargadas pela expanso dos direitos sociais e o incremento de sua folha de pagamentos, decorrentes dos novos preceitos constitucionais.
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A forma como isso foi levado adiante foi catastrfica, frustrando frontalmente as expectativas ps-constituintes por simplificao fiscal, progressividade e direitos elementares. Na verdade, a poltica tributria adotada foi uma verso recrudescida da que vigorara na dcada de 80: o incremento das alquotas dos impostos no-partilhveis, criao de novos tributos e uma frentica onda de mudanas tributrias, congestionando os tribunais. Nessa direo que se aumentou a alquota da contribuio do FINSOCIAL, imposio fiscal no-partilhvel com as unidades subnacionais, de 0,5% para 2%, justamente um dos tributos mais regressivos e desarticulador das estruturas econmicas. At 1994, o pndulo da preeminncia do poder poltico tendeu para as governadorias estaduais. Por meio de seus bancos, os estados se autofinanciavam em meio crise fiscal e formaram um frum poderoso para as decises nacionais. Isso era resultado da desarticulao da Unio, cujo presidente do Executivo federal, o primeiro eleito pelas urnas desde Jnio Quadros, no incio da dcada de 60, sofreu custoso processo de impeachment. Desde o incio da dcada de 70 desenha-se no cenrio internacional o definhamento do consenso ideolgico keynesiano que favoreceu em muito o desenvolvimento do mercado interno das sociedades perifricas , cujo sintoma mais visvel foi a crise fiscal dos pases que adotam o Welfare State. Esse movimento atinge o seu pice nas administraes Reagan e Tatcher, nos EUA e Inglaterra. O Estado passa da posio de protagonista para a de vilo. sua ao so creditadas todas as mazelas econmicas do perodo, sendo iniciado um processo vigoroso de supresso estatal na vida econmica e social, de corte neoliberal. Essa mudana de paradigma acompanhada por uma srie de interpretaes, consensos e recomendaes para lidar com a nova situao. Com relao aos pases perifricos, como o Brasil, prepondera o Consenso de Washington, elaborado pelas agncias multilaterais internacionais, agncias estatais norte-americanas e credores internacionais. Assim, cria-se internamente um engenhoso plano de estabilizao monetria que baixa a inflao para nveis tolerveis e adapta a economia brasileira ao novo paradigma. Para levar adiante esse processo, presencia-se um novo perodo de centralizao do poder poltico e financeiro. Na esteira do sucesso do Plano Real, com o cacife das urnas e uma situao externa inicialmente favorvel, o Banco Central assume as dvidas dos estados, que passam a ser devedores da Unio, extingue ou privatiza os bancos estaduais e inibe a tomada de emprstimos externos pelas entidades subnacionais. 252
Para aumentar sua receita disponvel, a Unio consegue, principalmente, aprovar o Fundo Social de Emergncia, transformado em Fundo de Estabilizao Fiscal, em 1996, que retm parcela dos valores transferidos para programas sociais e aumenta a autoridade do Ministrio da Fazenda sobre esses recursos. Incrementa-se a alquota da Cofins (nova denominao do Finsocial) de 2% para 3%, e tentase ampliar a sua base de clculo14 . Cria-se o Imposto sobre a Movimentao Financeira (IPMF), posteriormente transformado em Contribuio (CPMF), incidente sobre todas as transaes bancrias. Essas medidas, juntamente com o aumento do Imposto de Renda sobre a classe mdia no perodo, contriburam para manter e/ou aumentar a regressividade do sistema. Pelo lado da tributao sobre o consumo, os estados continuam soberanos, administrando o ICMS. Em todas as propostas de RT so tramados mtodos de tributao visando a uma legislao federal para o ICMS, principalmente com o intuito de coibir a guerra fiscal. Em julho de 2001, o Confaz, reunido em Goinia, negou apoio ao governo federal em mais uma tentativa morna de instituir alquota nica para esse tributo. 5 - Concluso Retomando o modelo de Scokpol e Weir, vimos que o modelo pelo qual o keynesianismo se incorporou s polticas pblicas de Inglaterra, Sucia e EUA foi determinado pelas estruturas estatais e o legado de polticas pblicas de cada um desses pases, que tm papel no s preponderante, mas na verdade moldam o comportamento e as demandas dos grupos de presso, dos polticos e burocratas e dos intelectuais atuantes. Examinando o modelo na tentativa de utiliz-lo para anlise da atuao dos grupos de presso na Constituinte, observa-se que os grupos mais influentes no cenrio poltico, os da estrutura do Estado federal brasileiro, no tiveram a arena poltica moldada por ningum. Mas, sim, moldaram-na, na medida em que os grupos hegemnicos historicamente dominam as estruturas do estado e estabelecem parmetros dentro dos quais se efetuam as mudanas das polticas pblicas, como as disputas na constituinte demonstraram. Por sua vez, a ao desses grupos de presso limitada pelas circunstncias externas, principalmente as econmicas, que determinam o acesso do pas aos recursos financeiros e tecnolgicos internacionais necessrios ao desenvolvimento das sociedades capitalistas perifricas. O modelo de Scokpol e Weir parece adequar-se perfeitamente aos pases de desenvolvimento originrio, como os por
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elas analisados, que forjaram e consolidaram suas economias nos momentos de expanso dos ciclos capitalistas. Assim que sugerimos a alterao ao modelo proposto, para adapt-lo ao cenrio nacional, que tem a seguinte configurao: ESTRUTURAS DO ESTADO E LEGADO DE POLTICAS PBLICAS
GRUPOS DE PRESSO DAS ESTRUTURAS DO ESTADO FEDERAL BRASILEIRO
INOVAO INTELECTUAL / POLTICAS RELEVANTES
ATIVIDADES DE POLTICOS E BUROCRATAS
DEMANDAS SOCIAIS EXPLCITAS
As estruturas estatais estariam voltadas para fora, na medida em que a economia do pas nasce e evolui se estruturando com base em decises tomadas externamente, desempenhando papel perifrico ou secundrio. A feio interna dessas estruturas dada pelo embate entre os grupos pelos recursos polticos necessrios para alijar ou neutralizar aqueles no diretamente beneficiados pelos vnculos externos. No Imprio, a burocracia controla o poder local, em nome dos interesses da nao, e legitima os interesses das elites. Na 1 Repblica, apesar do cenrio poltico descentralizado, os interesses da burguesia exportadora dos estados produtores das commodities continuam prevalecendo, mesmo com a apario de novos e importantes grupos. A partir da dcada de 30, a economia comea a voltar-se para dentro, pelo processo de industrializao que privilegia o mercado interno. Forja-se a indstria de base com Juscelino Kubitscheck, mas no momento de a burguesia nacional assumir a hegemonia poltica, os acordos necessrios com os outros grupos e classes sociais internos assomam-se impossveis. Sem o capital necessrio para fazer frente s novas inverses demandadas pela estrutura econmica internacio254
nal, abre-se mais ainda o espao para o capital estrangeiro - que estabelece a tecnologia do desenvolvimento interno -, e para o setor militar, que, juntamente com a burocracia, transformaro o estado populista em estado-empresrio, para garantir um mnimo de autonomia interna. Importa ressaltar que, seja no estadopopulista ou no estado-empresrio, o modelo de desenvolvimento implica a excluso de vasto segmento social, pois o Estado exerceu funes mais amplas que a de instituio jurdica das classes organizadas; funcionou como a prpria organizao poltica dessas classes. Estaria, portanto, na teoria da dependncia, o sentido das estruturas estatais do modelo de Scokpol e Weir reformulado. Por seu turno, a dinmica do modelo est tambm vinculada ao tipo de relacionamento interfederativo desenvolvido no Brasil, que ensejou a formao de uma linha de pensadores e homens pblicos nacionais, que adaptaram e incorporaram s estruturas do Estado e s polticas pblicas nacionais o contexto desafiante de manter e unificar um pas continente. E essa parece ser a viga mestra da construo do Estado nacional, o ethos da nao. Essa construo teve dois perodos marcantes, aos quais correspondero polticas tributrias distintas, mas perseguindo o mesmo objetivo. A primeira abrange o perodo imperial e a primeira repblica, em que o centro consegue abarcar os principais impostos. O resultado natural a invaso de competncia, a multitributao, em suma, a guerra fiscal. Esses problemas se aguam durante a vigncia da poltica dos governadores, em razo das maiores prerrogativas estaduais em um espao poltico descentralizado. Importa ressaltar que os conflitos efetuam-se entre inmeros e desconectados ST, reflexo do tnue relacionamento federativo, em que muitos estados/provncias tinham vnculos mais visveis com o exterior do que com o centro e/ou outras unidades subnacionais. A segunda fase, a da unificao territorial, no mais permitir o conflito entre os vrios ST, em razo do projeto industrializante embasado no fortalecimento do mercado interno. Evidentemente, as deformaes fiscais do perodo impediriam a circulao adequada dos bens e servios necessrios sua expanso. Urge, portanto, unificar os ST, cabendo Unio o papel de distribuidora de recursos fiscais. Esse processo inicia-se ainda nos anos 30, com as tentativas administrativas para reduzir os efeitos da guerra fiscal, que redundam infrutferas, apesar dos poderes discricionrios do Estado Novo. Idealiza-se ento a sistemtica da partilha dos impostos incidentes sobre minerais e combustveis, posteriormente estendidos aos demais bens e servios infra-estruturais, um desejo dos grupos empresariais, localizados no Sudeste, que passam, a partir de ento, a receber tratamento fiscal privilegiado. A Constituio de 46 expande essa sistemtica para as elites regionais, pela cota de
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10% do IR. O Estado federal assume posio estratgica, ao colocar dentro do mesmo espao poltico todos os grandes grupos do pas, mesmo os que no se beneficiam diretamente dos vnculos com as estruturas internacionais. Ao que parece, h dois grandes grupos que formam, pela tica tributria, o eixo do conflito territorial brasileiro: o grande capital, localizado principalmente no Sudeste, e as elites regionais, notadamente as nordestinas, que apesar da animosidade recproca se preservam na averso atvica a qualquer imposio fiscal e na sanha ilimitada por recursos pblicos. Uma prova cabal desse tipo de relacionamento que as decises tributrias da Constituinte jamais precisaram ir a plenrio. So essas as razes que impedem a realizao de propostas modernizantes do ST: as estruturas estatais e a herana de polticas pblicas forjadas durante o desenvolvimento do processo histrico da nacionalidade brasileira, de clivagem eminentemente territorial. As polticas tributrias anteriores Constituinte jamais sugeriram qualquer mudana em compasso com as expectativas sociais, assim como as praticadas aps 1988. O modelo reformulado de Scokpol e Weir tambm sugere que as demandas tributrias so variveis plenamente dependentes dos interesses dos grupos incorporados ao Estado. No somente porque so moldados por fatores determinantes externos, mas tambm pelo elevado nvel do conflito interfederativo, que molda a dinmica do ST, exacerba a regressividade potencial dos tributos, altera-lhes defeitos e qualidades, comprometendo o sistema como um todo, na medida em que os impasses federativos so financiados pela sociedade. As tentativas frustradas de mudanas tributrias relevantes confirmam que nesse tema predomina claramente um cenrio poltico de paralisia decisria, em que os atores da estrutura do Estado somente esto interessados em mudanas que impliquem aumento de arrecadao sem a insegurana da inovao intelectual. Apesar da verificao de lentas tendncias cooperativas do federalismo brasileiro, observadas principalmente com relao repartio dos encargos, nossas relaes intergovernamentais ainda no alcanaram o calibre necessrio a uma convivncia federal construtiva. O que parece, sim, incontornvel a necessidade de um novo pacto federativo, que pela tica do relacionamento tributrio tem-se evidenciado impossvel. A experincia tem demonstrado que se continua convivendo e tolerando o problema, mas sem ter, como no passado, um projeto nacional justificativo. Talvez a impossibilidade desse novo pacto decorra do fato de que a insero do pas no cenrio internacional no est sendo concretizada de modo mais autnomo e 256
independente. Esse novo pacto teria que ser necessariamente mais abrangente e envolver elites mais conscientes da necessidade de encontrar os mecanismos da autodireo. Referncias Bibliogrficas CAMARGO, Aspsia. A Federao Acorrentada: nacional-desenvolvimentismo e instabilidade democrtica. Rio de Janeiro: FGV/CPDOC, 1992. CARDOSO, Fernando Henrique e FALETTO, Enzo. Dependncia e desenvolvimento na Amrica Latina ensaio de interpretao sociolgica. CUNHA, Augusto Carlos. Grupos de Interesses e Blocos Regionais na Constituinte de 1987/88. Dissertao de Mestrado, Departamento de Cincia Poltica UNB, 1995. HOLANDA, Srgio Buarque de. Poltica Tributria no Imprio. In: Histria Geral da Civilizao Brasileira, vol. 6, cap IV, So Paulo: DIFEL, 1974. HUGON, Paul. O imposto. Rio de Janeiro: Edies Financeiras, 1965. PASQUINO, Gianfranco. Verbete: Grupos de Presso. In: Dicionrio de Poltica. Bobbio/Matteucci/Pasquino, Braslia: Ed. UNB, 1991. SCOKPOL, Theda e WEIR, Margaret. States structures and possibilities for Keneysian response to the Great depression in Sweeden, Britanic and The United States. In: Bringing the State back in. Evans/Recherneyer/Scokpol, Cambrigde: University Press, 1985. Trabalhos Coletivos ANC Pronunciamentos em Plenrio (Ementrio). Cmara dos Deputados. Centro de Documentao e Informao, 1989. Constituio da Repblica Federativa do Brasil. Centro Grfico do senado Federal, Braslia, 1988. Constituies do Brasil. Centro Grfico do Senado Federal, Braslia, 1993. O Nordeste nos Debates da Constituinte. Universidade Federal do Cear/ NUDOC, Programa de Histria Oral, Convnio UFC/BNB, Fortaleza, 1994. Proposta IPEA REZENDE, Fernando(coordenador). Proposta de Reforma do Sistema tributrio Nacional. TDI n 104, Braslia, 1987.
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Documentos da ANC Atas das Comisses do Dirio da ANC, n 53, 56, 79, 80,81, e os suplementos de n 66, 80, 83, 85, 114,115, 132. DANC, vol 9. Notas
1
Elaborado a partir da dissertao de mestrado defendida pelo autor junto ao Departamento de Cincia Poltica da Universidade de Braslia em 1995.
2
As demandas sociais por uma RT pretendem, principalmente, tornar o ST menos regressivo e mais constante. As foras produtivas querem a diminuio da carga tributria, a desonerao das exportaes, o fim dos impostos cumulativos e regras fiscais mais estveis e menos complexas.
3
Um desses laos foi o Tratado de 1810, que reduziu as alquotas do Imposto sobre a Importao incidente sobre os produtos ingleses de 25% para 15%, discriminao que perdurou at 1844.
4
Posteriormente, os impostos infra-estruturais transformam-se em impostos nicos, assim denominados pois uma vez tributados no o seriam por mais ningum. Em 1988, eles foram incorporados base do ICMS. Entrevista ao autor.
Para Pasquino, os grupos de interesse so qualquer grupo social; j os grupos de presso so aqueles que dispem de recursos polticos capazes de promover sanes, positivas ou negativas, junto aos tomadores de decises.
7
Esse somente um dos muitos fatos ocorridos na Constituinte, que confirma a interpretao de que a clivagem federativa se sobreps a todas as outras, como a partidria, por exemplo.
8
O grupo era formado por professores, profissionais liberais e burocratas federais. A proposta comeou a ser elaborada sob a direo da professora Sulamin Dain, no perodo de 03/85 a 02/86; e do professor Fernando Rezende, desta ltima data at a Constituinte.
9
A tributao sobre o consumo (atual ICMS) no destino e com administrao federal ou partilhada tem predominado na experincia internacional. Os entraves a essa proposta, que envolve o imposto de maior arrecadao nacional, tem sido um dos mais importantes empecilhos para uma RT.
10 Afirmao feita em palestra pelo Secretrio de fazenda do estado do Amazonas, em nome dos seus pares das regies N/NE/CO. DANC, suplemento ao n 85. 11
Informao prestada ao autor por Francisco Giffoni, um dos autores da proposta-IPEA e assessor da Sub-Comisso de Tributos da Constituinte. Acervo da ANC.
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13 A alegao era que o BNB perdera o Fundo da Seca na centralizao de 1967, criado pela Constituio de 1946, que consistia de 1% da arrecadao da Unio, e que o BNB, criado em 1954, passara a administrar. 14 Depoimento de Antonio Cludio Ferreira Lima e Clidenor dos Santos Souza, lobistas-funcionrios do BNB na Constituinte. CF O Nordeste nos debates da Constituinte. Universidade Federal do Cear/NUDOC. Programa de Histria Oral, convnio UFC/BNB. 15
A Lei n 9.318/98, alm de aumentar a alquota para 3%, introduziu em sua base de clculo sociedades e instituies tradicionalmente isentas, como cooperativas, clubes, associaes etc, provocando uma onda de aes na justia, acabando o Executivo federal por revogar a ampliao.
Resumo O presente trabalho aborda as estruturas polticas do federalismo brasileiro, procurando verificar em que medida os pactos regionais realizados ao longo do processo histrico nacional e, principalmente, durante a elaborao da Constituio de 1988, moldaram e condicionaram o cenrio poltico, bloqueando as tentativas de mudana na legislao tributria, inclusive inovaes intelectuais de relevo. Palavras chave: federalismo, tributao, poltica, histria, grupos, regionalismo, impostos Abstract The text deals with the political structures of brazilian federalism in an attempt to verify the extent to which regional pacts made along the national historical process - and more particularly, those made during the making of the 1988 Constitution - conditioned and framed the political environment, rejecting attempts to change the fiscal legislation and some relevant intellectual innovations in this regard. Key words: federalism, politics, history, groups, regionalism, and taxes Resumen El texto trata de las estructuras polticas del federalismo brasileo en un esfuerzo de evaluar la medida con que pactos regionales hechos al largo del proceso historico nacional ms particularmente aquellos producidos en la elaboracin
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de la Constitucin de 1988 condicionaron el ambiente politico, rechazando esfuerzos de cambiar la legislacin fiscal y algunas innovaciones intelectuales en este mbito. Palabras clave: federalismo, poltica, historia, grupos, regionalismo, impuestos
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Luiz Antonio Gonalves da Silva

Doutor em Cincia da Informao. Professor de Metodologia da Pesquisa Cientfica e de Metodologia da Pesquisa em Direito.
Difuso da doutrina jurdica: as revistas brasileiras de Direito
1 - A doutrina e a cincia jurdica A doutrina e o direito encontram-se interligados, pois em funo dela que o direito se desenvolve como cincia, dotado de um corpo de conhecimento prprio. Como afirma GILISSEN, a doutrina est na base na cincia do direito; pelos seus esforos de classificao, de sistematizao, de anlise e de sntese, os juristas letrados fizeram do direito uma cincia.1 Entre os sculos XIX e XX, a doutrina sofreu grande desenvolvimento na Europa, devido importncia do ensino universitrio de direito e a publicao de obras jurdicas. Na Blgica, no perodo compreendido entre 1814 e 1900, foram publicados mais de 10 000 livros e artigos relativos ao direito, passando esse nmero para 17 000 entre 1910 e 19552. As publicaes jurdicas, desse modo, constituem a forma na qual a doutrina se consubstancia. 2 - As revistas cientficas Entre os diferentes tipos de publicaes, a revista ou peridico se destaca como o instrumento mais importante de comunicao nos vrios ramos da cincia. As origens da revistas cientficas remontam ao sculo XVII. A primeira aparece em 1665, na Frana, intitulada Journal des Savants, publicao semanal dedicada a divulgar assuntos cientficos. Quase imediatamente, surgem na Inglaterra os Philosophical transactions publicadas pela Royal Society e, em 1682, as Actas Eruditorm, na Alemanha. A partir de ento, comeam a ser editadas revistas em todos os ramos da cincia e em diferentes pases. 3 - As revistas jurdicas No direito, as revistas cientficas no apareceram com a mesma rapidez que alcanaram em outras reas cientficas, sobretudo as cincias naturais. Os juristas preferiam antes publicar grandes tratados contendo comentrios de cdigos, repertrios de jurisprudncia e manuais para o ensino de direito3. Mesmo assim, vo
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aparecer revistas de importncia como La Thmis, que circulou de 1819 a 1931 na Frana, e a Revue Trimestielle de Droit Civil, fundada em 1902 por A. Esmein, que difundiu os princpios da doutrina cientfica do direito4. 4 - As revistas jurdicas brasileiras No Brasil, a publicao de livros e revistas em todos os campos s vai aparecer tardiamente com a introduo da imprensa no Brasil, em 1808, no bojo das medidas tomadas pelo prncipe regente D. Joo. A Impresso Rgia teve o monoplio de imprimir no Rio de Janeiro at 1822. Alm dos papis oficiais, cartas rgias, alvars e decretos, que tinham prioridade, nesse perodo foram impressos cerca de 1 250 ttulos cobrindo vrios assuntos. Entre eles se encontra Primeiras linhas sobre o processo orphanologico, de autoria de Jos Pereira de Carvalho. Tratavase de um livro didtico de leis, muito em uso Portugal at o final do sculo.5 Com a abolio da censura e o fim do monoplio governamental da impresso, verificou-se o aparecimento de grande nmero de revistas e jornais, sobretudo depois da Independncia, tanto no Rio de Janeiro, como nas provncias. A maioria dessas publicaes, em grande parte efmera, foi fruto da urgncia da opinio pblica em manifestar-se, aps longo perodo de censura colonial; outras foram sementes de publicaes que se tornaram tradicionais6 . A primeira revista jurdica brasileira teria sido a Gazeta dos Tribunais, dos Juzes e Fatos Judiciais do Fro e da Jurisprudncia, aparecida, em 1843, no Rio de Janeiro 15 anos aps a introduo da imprensa7. No se pode deixar de assinalar a publicao, em 1808, da Gazeta do Rio de Janeiro, o primeiro rgo da imprensa peridica brasileira. A Gazeta publicava em uma das suas sees os atos oficiais do governo, sendo por isso considerada a precursora do atual Dirio Oficial da Unio. 4.1 - As revistas acadmicas A fundao de escolas superiores foi outro fator que impulsionou o aparecimento de novas publicaes, sobretudo as acadmicas. Os primeiros cursos jurdicos do pas foram criados pela lei de 11 de agosto de 1827, e instalados em 1828 nas cidades de Olinda e So Paulo. Posteriormente, o curso de Olinda foi transferido para o Recife. Esses dois cursos constituram centros de onde se irradiou intensa atividade poltica, literria e cultural para todo o pas8 . Para l afluam os que desejavam preparar-se para as diferentes atividades na 262
sociedade brasileira da poca, como exercer cargos na administrao pblica e na magistratura, estudar cincias e letras, alm de atuar no jornalismo e na crtica9 . O contexto poltico do pas na poca da criao e dos anos inicias dos cursos jurdicos foi bastante conturbado. O perodo, que cobriu a abdicao de D. Pedro I e a regncia, viu acontecer agitaes em vrios pontos do territrio. A situao vai repercutir na vida acadmica em formao. Tanto em Olinda, como em So Paulo, floresceram a criao de sociedades acadmicas que congregavam estudantes e docentes. Essas organizaes tinham normalmente sua revista especfica como veculo de divulgao dos ideais por elas defendidos, cujos redatores eram os prprios alunos. Influenciadas pela situao da poca, as primeiras revistas acadmicas de Olinda tinham forte caracterstica poltica, como informa Clovis BEVILAQUA10 . O estudo do direito ocupava menos importncia do que a poltica, s vezes partidria, defendida nas matrias publicados nesses veculos. A respeito delas, NABUCO, quando narra a passagem de seu pai, Nabuco de Arajo, como estudante de Olinda, observa: Eram pequenos jornais, folhas exclusivamente polticas, contendo, apenas dissertaes retricas sobre teses constitucionais, e, s vezes, em pargrafos soltos, moda americana, pequenas verrinas condensadas11 . E complementa: A poca era revolucionria e a pena dos jovens escritores desprendia chispas12. Num segundo momento, j no Segundo Reinado, as revistas perdem a conotao poltica e passam a dedicar-se literatura. O estudo do direito continua relegado a segundo plano. Foram influenciadas pelo gnero de revistas recreativas que entraram em voga na poca. Assim so tambm avaliadas por BEVILAQUA: so ensaios juvenis, alguns denunciadores de aptides, que se afirmaro mais tarde, ou que apenas significam veleidades literrias incapazes de frutificar13. Entre os nomes que se afirmariam estavam Castro Alves, Tobias Barreto e Sylvio Romero que publicaram em diferentes revistas da poca14. Alguns ttulos dessa poca refletem a preocupao dominante como, por exemplo: Aurora; peridico scientifico e litterario dos acadmicos olindenses, de 1849; O Album dos acadmicos olindenses; jornal scientfico litterario e religioso, de 1850 e o sugestivo O Forum; folha judiciria e acidentalmente potica e litterria, de 1868. No curso de direito de So Paulo tambm foi fecunda a atividade poltica e, sobretudo, literria, onde tambm se multiplicaram as sociedades e peridicos acadmicos. Silvio ROMERO, citado por VALLADO, assim descreve o ambiente da poca: Estamos em So Paulo; a Academia de Direito est animada, cheios de entusiasmos os moos cultivam a bela literatura; no perodo que vai de 1846 a 1856. donde ento partem os raios que iluminam e alentam as ptrias letras15.
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De fato, a importncia da atividade literria desenvolvida no Curso de Direito de So Paulo foi fundamental para a literatura brasileira, principalmente no movimento romnico. O reflexo dessa atividade pode ser observado no grande nmero de revistas publicado desde a fundao do Curso at o incio do sculo XX. Floradas anuais, como observou VAMPR16. Em muitas delas colaboraram nomes como lvares de Azevedo, Ferreira Viana, Couto de Magalhes, Bernardo Guimares, Jos Bonifcio, Jos de Alencar, Fagundes Varela e outros. Entre os ttulos publicados com essas caractersticas podem ser citados: Revista da Academia de So Paulo; jornal scientifico, jurdico e histrico, de 1858, Archivo jurdico e litterario, e O Acadmico; jornal jurdico, litterario e noticioso, ambos de 1868. As revistas jurdicas acadmicas propriamente ditas vo aparecer aps 1891, em decorrncia da reforma de Benjamin Constant, que, pelo Decreto 1 232 H, de 2 de janeiro de 1891, aprova o regulamento para as instituies de ensino jurdico do pas dependentes do ento Ministrio da Instruo Pblica da recm-proclamada Repblica. O regulamento no seu captulo XI tratou de uma Revista Acadmica que deveria ser criada em cada um das faculdades com o objetivo de publicar, a juzo do diretor, as decises da congregao e as memrias originais acerca de assuntos concernentes s matrias ensinadas na Faculdade. Previa ainda que exemplares das revistas deveriam ser enviadas a instituies jurdicas na Europa e nos Estados Unidos para receber em troca as suas publicaes, o que demonstrava o interesse em acompanhar o que se desenrolava em outros centros de ensino jurdico do exterior. Assim, foram fundadas a Revista Acadmica da Faculdade de Direito do Recife em 1891, a Revista da Faculdade de Direito da Bahia, em 1893, e a Revista da Faculdade de Direito de So Paulo, em 1893. 4.2 - As primeiras revistas jurdicas no acadmicas A partir da consulta a diferentes fontes, foi possvel elaborar uma lista das primeiras revistas jurdicas brasileiras. As fontes foram as seguintes: O Cdigo Philippino, de Candido Mendes de Almeida publicado em 1870; o Catlogo da Exposio de Histria do Brasil, realizada em 1881; o Catlogo da Exposio de trabalhos jurdicos realizada em 1893 e o levantamento de Oliveira Filho publicado em 1936. Candido Mendes de Almeida apresenta na sua obra uma biblioghaphia que arrola nove ttulos de peridicos consultados no interesse de explicar ou justificar um texto do Cdico [...] por ele publicado. O autor acrescenta ainda que 264
desejava apresentar uma bibliografia completa e, para isso, incluiu tambm obras que no foram citadas17. Pode-se tratar, possivelmente, da primeira bibliografia jurdica brasileira. A Exposio de Histria do Brasil foi uma mostra realizada na Biblioteca Nacional em dezembro de 1880 de documentos e publicaes relacionadas com diferentes campos da histria do pas. O Catlogo contm na classe III, Publicaes Peridicas, parte B, a relao dos peridicos litterarios, scientificos, religiosos e manicos participantes da mostra, apresentados em ordem alfabtica18 . Examinando-se essa lista, identificaram-se 24 ttulos jurdicos. A Exposio de Trabalhos Jurdicos foi organizada pelo Instituto da Ordem dos Advogados Brasileiros em comemorao aos 51 aniversrio da entidade. Realizou-se no Rio de Janeiro no perodo de 7 de agosto a 7 de setembro de 1893 e contou com a participao de oito pases americanos, oito europeus, alm do Brasil. Foram expostos livros, monografias, memrias, teses, dissertaes e revistas. Estiveram expostos 635 trabalhos de autores brasileiros e 970 estrangeiros. O grupo 19 apresentou 17 ttulos de revistas brasileiras.19 O levantamento de Oliveira Filho publicado na sua obra Direito terico e direito prtico, utilizou, como ponto de partida, a Biblioghaphia de Candido Mendes de Almeida. Contm a enumerao de 58 ttulos de revistas jurdicas, como dignos de nota, para o qual o autor se esforou em indicar aqueles que tinha consultado e os de que tinha tido notcia, publicados na ento capital federal e nos estados. Para cada um apresentado pequeno comentrio, nomeando seus redatores e responsveis e indicando suas datas de incio e fim de circulao, quando disponveis.20 A listagem resultante dessas trs fontes consta de 82 ttulos criados no perodo de 1843 a 1935 (Anexo II). Por meio do seu exame, pode-se ter uma idia dos primeiros ttulos jurdicos do pas.21 Como assinalado, a primeira revista jurdica que aparece a Gazeta dos Tribunais, dos Juzes e Fatos Judiciais do Fro e da Jurisprudncia, criada em 1843, no Rio de Janeiro, pelo Conselheiro Francisco Alberto Teixeira de Arago, tambm seu redator. O fato antecedeu, como festejou VALLADO, em oito anos a criao da primeira revista jurdica americana, The United States Monthly Law Magazine, editada em Nova Iorque, em 1851.22 A Gazeta teve curta durao. Com circulao bissemanal, foi publicada at 1846, quando terminou devido morte do seu redator. Reapareceu em 1849 por iniciativa de outros redatores, encerrando-se, definitivamente, em 1854. Essas caractersticas sero comuns s primeiras revistas jurdicas brasileiras.
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As revistas fundadas no sculo XIX foram 50, sendo 16 na ento capital do pas e 34 nas provncias, o que aponta a existncia de atividade de estudo jurdico em outros pontos do pas, alm da capital. O carter efmero vai ser a maior caracterstica de todas. Do total, de acordo com os dados disponveis de incio e trmino, 16 cessaram no mesmo sculo, como uma vida entre um e dez anos de circulao. Este parece ter sido o destino da maioria dos ttulos. A revista O Direito vai ser uma exceo. Iniciada em 1873, continuou sendo publicada at 1913. Segundo VALLADO, foi a mais importante revista do sculo XIX. Criada por Joo Jos do Monte Jnior, teve entre o seu corpo de redatores figuras como Olegrio, Ribas, Saldanha Marinho, Tristo Araripe, entre outros.23 A publicao das revistas dependia diretamente dos seus redatores. Eram figuras de destaque no meio jurdico da poca, que ocupavam cargos na poltica, na magistratura, atuavam no frum ou no ensino. Havia mesmo casos de estudantes que fundaram revistas. representativa a Revista Jurdica. Sua publicao foi iniciada em 1862, em So Paulo, pelos estudantes Jos da Silva Costa, ento no 5 ano, e Jos Carlos Rodrigues, no 3 ano. Com o retorno de ambos para a Corte, a publicao foi continuada em 1685, passando posteriormente para a responsabilidade de Silva Costa at 1867. Tratava de doutrina, de jurisprudncia, prtica do direito e crtica de obras jurdicas.24 Em muitos casos, os redatores eram donos das publicaes, intitulando-se redatores proprietrios. A ausncia por algum motivo e at falecimento dos mesmos resultava, quase sempre, no encerramento dos ttulos. A pioneira Gazeta dos Tribunais terminou a sua primeira fase em 1843, devido morte do seu redator. O mesmo aconteceu com o Jornal Forense, Literrio, Recreativo Noticioso, iniciado em 1861 e encerrado no ano seguinte; a Chronica do Foro, iniciada em 1859, pouco tempo durou em conseqncia de seu redator ter-se ausentado para Portugal. Poucas revistas dependiam de um organismo institucional. O Instituto da Ordem dos Advogados Brasileiros aparece como a primeira organizao jurdica a ter um a revista prpria. Em 1845 edita Memrias, veculo que circulou apenas dois anos, no qual foram publicadas matrias relacionadas com a criao do rgo. Em seguida, foi publicada a Revista de Jurisprudncia e Legislao, que circulou de 1892 a 1893. Outro organismo a ter revista prpria a Sociedade Brasileira de Criminologia, que publicou a Revista de Direto Penal de 1933-1946. Nos estados vai surgir Jurisprudncia, revista baiana de doutrina, jurisprudncia dos tribunais e legislao, publicada por uma associao de juristas e advogados baianos, em 1912. 266
A publicao de revistas jurdicas de forma profissional vai ser iniciada no final do sculo XIX, com a criao, no Rio de Janeiro, da Livraria Jacintho, de propriedade de Jacintho Ribeiro dos Santos. A livraria, que funcionou at 1945, especializou-se em direito e passou tambm a editar obras jurdicas, sendo considerada a melhor da poca. 25 A Jacintho publicou em 1913 a Revista do Direito, que absorveu O Direito, a Revista de Direito Civil, Comercial e Criminal, de 1906 a 1942, e a Revista de Direito Penal, iniciada em 1933. O contedo das revistas abrangia, na sua maior parte, doutrina, legislao e jurisprudncia. Esse modelo vai perdurar at os dias de hoje em um bom nmero de revistas. Os ttulos indicam que estavam mais voltadas para questes relacionadas ao direito brasileiro. Exceo para a Revista Universal de Doutrina, Legislao Jurisprudncia, publicada no Rio de Janeiro, pelo professor Luiz Frederico Sauerbronn Carpenter. Essa revista teve grande aceitao, principalmente por conter os julgados dos pases cultos do mundo. 26 Entre as primeiras revistas criadas no sculo XIX nos estados, alm das revistas acadmicas de Olinda e So Paulo, aparecem a Quinzena Jurdica, iniciada em 1874 em Ouro Preto, Minas Gerais, a Gazeta Forense, em 1876, no Cear, e a Resenha Jurdica, que circulou de 1884 a 1893, tambm em Ouro Preto. Das revistas criadas no sculo XX, duas merecem ser destacadas, ambas em circulao at a data de hoje: a Revista Forense e a Revista dos Tribunais. A Revista Forense foi fundada em 1904, em Belo Horizonte, por Mendes Pimentel, Estevo L. de Magalhes Pinto e Edmundo Lins. A partir de 1935, passou a ser dirigida por Pedro Aleixo e Bilac Pinto, professor de direito da ento Universidade de Minas Gerais. Nos anos 40, a Revista Forense muda-se para o Rio de Janeiro, quando criada a Editora Forense, que passa tambm a publicar obras jurdicas, incentivada pelo aumento do consumo de livros no Brasil durante a II Guerra.27 A Forense hoje uma das principais editoras de obras jurdicas no Brasil. A Revista dos Tribunais foi fundada em So Paulo, em 1912. Em 1924, decidiu-se a reimpresso de todos os nmeros anteriores, no total de cerca de 100 volumes. Para tanto, foram adquiridas mquinas impressoras, experincia que levou, em 1927, a criao da Empresa Grfica da Revista dos Tribunais que tambm passou a editar livros.28 Hoje, o grupo editorial Revista dos Tribunais responsvel pela continuao da publicao da Revista dos Tribunais e por mais dez outras revistas jurdicas.29
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5 - Panorama atual das revistas jurdicas brasileiras 5.1 - As revistas jurdicas segundo dados do Centro Nacional do ISSN O Centro Nacional do ISSN registra a existncia de 12 504 ttulos de publicaes peridicas em diferentes reas no pas. Desse total, 465 correspondem a revistas jurdicas.30 Considerando que nem todos esses ttulos possuem nvel de qualidade desejvel, a Bibliografia Brasileira de Direito (BBD) estabeleceu um ncleo de revistas jurdicas consideradas relevantes para indexao. A BBD foi iniciada em 1968 pelo ento Instituto Brasileiro de Bibliografia e Documentao (IBBB), como desdobramento da Bibliografia Brasileira de Cincias Sociais. Continuada pelo Instituto Brasileiro de Informao em Cincia e Tecnologia (IBICT), desde 1980 mantida por uma rede de bibliotecas coordenada pela Biblioteca Acadmico Luiz Viana Filho, do Senado Federal. publicada em papel, e a base de dados respectiva encontra-se disponvel para consulta na Internet.31 Compese de referncias bibliogrficas de monografias e artigos de peridicos, em portugus ou outros idiomas, editados no Brasil, representando, dessa forma o registro da produo jurdica brasileira. 5.2 - Algumas caractersticas das revistas jurdicas brasileiras mais significativas indexadas pela Bibliografia Brasileira de Direito Por meio da anlise das 190 revistas indexadas no ltimo nmero publicado da BBD32, pode-se conhecer algumas das caractersticas das revistas jurdicas brasileiras atuais. A anlise foi realizada tendo por base os ttulos das mesmas. Informaes complementares foram obtidas em outras fontes, como a base de dados do ISSN e o Catlogo Nacional de Publicaes Seriadas (CCN), mantidos pelo IBICT. Para uma classificao consistente, deveria ser examinado cada ttulo individualmente, inclusive o sumrio, para se estabelecer o contedo dominante. Entretanto, as informaes aqui apresentadas podem oferecer uma idia bastante representativa da situao dos ttulos jurdicos do pas. 5.2.1 - Criao dos ttulos A tabela 1 mostra as datas de criao dos ttulos das revistas jurdicas includas na BBD. Dos ttulos apresentados neste trabalho como as primeiras revistas jurdicas brasileiras criadas no perodo de 1843 a 1935, apenas cinco sobre268
viveram. So elas: Revista da Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo, de 1893; Revista Forense, de 1904; Revista do Foro, criada em 1907 e hoje publicada pelo Tribunal de Justia da Paraba; Revista dos Tribunais, de 1912 e Paran Judicirio, iniciada em 1925 e atualmente publicada pelo Tribunal de Justia de Alada do Estado do Paran. Observa-se, portanto, alta taxa de mortalidade, de 88%. Como se pode verificar, as revistas so jovens, concentrando-se 83% nas trs ltimas dcadas. Dessas, 45,7% foram criadas no decnio passado. Tabela 1 - Data de criao dos ttulos de revistas jurdicas indexadas na BBD Perodo 1893-1900 1901-1909 1910-1919 1920-1929 1930-1939 1940-1949 1950-1959 1960-1969 1970-1979 1980-1989 1990-1999 sem identificao Nmero de ttulos 1 2 1 1 2 4 6 13 35 36 87 2 % 0,5 1,0 0,5 0,5 1,0 2,1 3,1 6,8 18,4 18,9 45,8 1,0
5.2.2 - Editoras O exame da distribuio das revistas jurdicas segundo as editoras, como contm a tabela 2, demonstra que editoras comerciais so responsveis por 30,1% das revistas. Seguem imediatamente os tribunais de diferentes instncias e aladas, com 28,2%. As associaes so responsveis por 9,5% e as instituies de ensino governamentais tm participao reduzida, com 6,5%, e as sociedades, menos ainda, com 1,6%. Entretanto, um exame acurado das entidades no comerciais participantes da lista aponta que a maioria delas est ligada ao setor pblico. Pode-se ento concluir que as publicaes de revistas jurdicas, embora com a significativa participao do setor privado,
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depende direta ou indiretamente de aporte financeiro do setor governamental. Tabela 2 - Distribuio das revistas jurdicas segundo as editoras Entidade Editora comercial Tribunal Associao Instituio de ensino governamental Fundao Instituio de ensino privada Ministrio Pblico Legislativo Ministrio Procuradoria Sociedade/academias Organizao estudantil Polcia Outras Nmero de ttulos 58 54 18 12 10 9 6 4 4 4 3 2 1 5 % 30,1 28,2 9,5 6,3 5,2 4,5 3,1 2,1 2,1 2,1 1,6 1,0 0,5 3,4
5.2.3 - reas temticas A classificao das revistas por reas temticas foi realizada tomando-se por base os ttulos das mesmas. Para uma classificao consistente, deveria ser examinado cada ttulo individualmente, inclusive o sumrio, para se estabelecer o contedo dominante. As revistas de carter geral, consideradas como aquelas que cobrem diferentes reas jurdicas, representam o maior nmero, com 46.9%. Nelas foram includas as revistas publicadas por instituies de ensino, tribunais de contas e outras. As correlatas, que representam 16,9%, so ttulos no jurdicos, mas que trazem normalmente contedo de interesse para a rea, sendo, por isso, selecionados para a BBD. O fato demonstra o carter interdisciplinar do direito. Dentre as reas especficas, destaca-se a do direito do trabalho com 24 ttulos, ou seja, 12,6%. Contribuem para esse nmero 14 ttulos publicados por diferentes regies do Tribunal Regional do Trabalho. As revistas de jurisprudncia aparecem em nmero de 10. No entanto, vrios ttulos so depositrios 270
autorizados de jurisprudncia de tribunais, o que no foi considerado. Observa-se que as reas mais novas do direito ainda no esto representadas com revistas consolidadas. A tabela 3 apresenta os resultados obtidos. Tabela 3 - Distribuio dos ttulos de revistas jurdicas por reas rea Geral Correlatas Direito do trabalho Jurisprudncia Direito tributrio Direito eleitoral Legislao Direito administrativo Direito constitucional Direito do consumidor Direito militar Direito processual Licitaes e contratos Cincias criminais Direito ambiental Direito bancrio Direito imobilirio Direito mercantil Direito municipal Direito previdencirio Direito pblico Seguros Numero de ttulos 89 32 24 10 7 4 3 2 2 2 2 2 2 1 1 1 1 1 1 1 1 1 % 46,9 16,9 12,7 5,4 3,8 2,2 1,6 1,0 1,0 1,0 1,0 1,0 1,0 0,5 0,5 0,5 0,5 0,5 0,5 0,5 0,5 0,5
5.2.4 - Distribuio dos ttulos por regio Considerando a distribuio dos ttulos por regio geogrfica, como indicado na tabela 4, a maior concentrao est presente na regio Sudeste, como 87 ttulos publicados, representado 45,7%. Nessa regio, So Paulo contribui com 50
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ttulos e Rio de Janeiro com 25. Segue a regio Centro-Oeste, com 44 ttulos, correspondendo a 23,1%. Nessa regio Braslia, por sediar grande nmero instituies jurdicas, publica 40 ttulos, superando o Rio de Janeiro. A regio Su1 concentra 33 ttulos, 17,3%; a Nordeste, 21, 11,05%, e a Norte, 5, ou 2,6%. O resultado confirma o que j foi verificado em outra reas, ou seja, a grande concentrao na regio Sudeste, apresentando, porm a particularidade da presena de Braslia, como comentado. Tabela 4 - Distribuio dos ttulos por regio geogrfica Regio Sudeste Centro-Oeste Sul Nordeste Norte Concluses Como se verificou, as revistas so os instrumentos por excelncia da comunicao cientfica. So elas que devem veicular o conhecimento novo de forma rpida e regular. A par dessa importncia, tem-se observado a proliferao de ttulos em todas as reas cientficas. O fato resultante da presso hoje existente de visibilidade na cincia por meio de publicaes. No entanto, parte significativa dos ttulos publicados no apresenta padro de qualidade no que se refere ao contedo e regularidade das edies, o que compromete a funo inicial das revistas. Um bom contedo depende das colaboraes recebidas. Essas, por sua vez, esto relacionadas com a existncia e capacidade da massa crtica das diferentes reas de produzir conhecimento relevante. Manter-se em dia um dos principais problemas das revistas brasileiras em todas as reas. Aps a euforia da criao do ttulo, seus editores lutam para garantir a regularidade, e muitas perecem, contaminadas pelo mal do terceiro nmero. Nos pases subdesenvolvidos, tem-se observado em todas as reas da cincia uma caracterstica comum no que se refere publicao de revistas: alto ndice de natalidade, ligado a alto ndice de mortalidade.33 272
Nmero de ttulos 87 44 33 21 5
% 45,7 23,1 17,3 11,1 2,6
No direito, o quadro apresentado parece se repetir. Verificou-se grande nmero de ttulos criados desde 1843, dos quais apenas sete continuaram correntes, o que confirma o elevado grau de mortalidade. Ficou tambm evidente que as revistas encontram-se em fase de consolidao, uma vez que a maioria das mesmas foi criada nas trs ltimas dcadas, com maior concentrao no ltimo decnio. A publicao de revistas parece ser um negcio atraente para o setor privado, tendo em vista o significativo nmero de revistas publicadas por editoras comerciais. O fato se explica pela necessidade de atender a uma faixa significativa do mercado representado pelos operadores do direito que necessitam de informaes atualizadas e de forma rpida. Por outro lado, representativo o nmero de ttulos que so publicados por entidades ligadas ao setor pblico, cujo nmero se aproxima ao dos editados pela rea privada. A dependncia de recursos pblicos um fator negativo para a manuteno da regularidade das publicaes. Por fim, chama a ateno o baixo nmero de revistas publicadas pelas instituies de ensino. O fato provavelmente reflete o carter pragmtico que at h algum tempo caracterizava o ensino jurdico no pas. Espera-se que as novas diretrizes curriculares do curso de direito e o desenvolvimento dos programas de ps-graduao na rea possam vir a consolidar um bom nmero de revistas jurdicas no pas. Referncias Bibliogrficas ALMEIDA, Candido Mendes de. Cdigo Philippino... Rio de Janeiro: Instituto Philomathico, 1870. BIBLIOGRAFIA BRASILEIRA DE DIREITO. Braslia: Senado Federal, v. 16, 1998. BEVILAQUA, C. Histria da Faculdade de Direito do Recife.So Paulo: Livraria Francisco Alves, 1927. 2 v. BIBLIOTECA NACIONAL DO RIO DE JANEIRO. Catlogo da exposio de histria do Brasil. Braslia, Editora Universidade de Braslia, 1981. 3 v. COUTINHO, A., ed. A literatura no Brasil. Rio de Janeiro: Jos Olympio; Niteri: Universidade Federal Fluminense, 1986. 3 v. GILISSEN, J. Introduo histrica ao direito. Lisboa: Fundao Calouste Gulbenkian, 1995. HALLEWELL, L. O livro no Brasil. So Paulo: T.A. Queiroz, Editora da Universidade de So Paulo, 1985. LEMOS, Antonio A. Briquet de. As revistas brasileiras do setor de sade. Comunicao e sociedade. Ano 4, n. 7, p. 85-100, mar. 1982
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SANTOS, Deodado Cesino Villela dos. Catlogo da exposio de trabalhos jurdicos realizada pelo Instituto da Ordem dos Advogados do Brasil a 7 de setembro de 1894, 51 anniversario da sua fundao. Rio de Janeiro: Imprensa Nacional, 1894. NABUCO, J. Um estadista do Imprio. So Paulo: Progresso Editorial, 1949. OLIVEIRA FILHO, C. Direito terico e direito prtico. Rio de Janeiro: Dr. Cndido de Oliveira Filho, 1936. VALLADO, Haroldo.Direito; solidariedade; justia. Rio de Janeiro: Jos Olympio, 1943. ___________ Histria do direito especialmente do direito brasileiro; parte II: direito brasileiro imperial e republicano. Rio de Janeiro: Freitas Bastos, 1973. VAMPR, S. Memria para a histria da Academia de So Paulo. Braslia: INL; Conselho Federal de Cultura, 1977. 2 v. Notas
1 GILISSEN, J. Introduo histrica ao direito. Lisboa, Fundao Calouste Gulbenkian, 1995. p. 28. 2
Ibid. p. 513. Ibid. p. 513 e seq. Ibid.p. 519.
5 HALLEWELL, L. O livro no Brasil. So Paulo: T.A. Queiroz, Editora da Universidade de So Paulo, 1985. p. 39. 6 CASTELO, J. A. Os prdomos do romantismo. In: COUTINHO, A., ed. A literatura no Brasil. Rio de Janeiro: Jos Olympio; Niteri, Universidade Federal Fluminense, 1986. v. 3, p. 53. 7 VALLADO, Haroldo. Histria do direito especialmente do direito brasileiro; parte II: direito brasileiro imperial e republicano. Rio de Janeiro: Freitas Bastos, 1973, p. 88. 8
CASTELO, J. A. op. cit., p. 56. VALLADO, Haroldo. op. cit., p. 25.
10 BEVILAQUA, C. Histria da Faculdade de Direito do Recife.So Paulo: Livraria Francisco Alves, 1927. v. 2, p. 235-36. 11
NABUCO, J. Um estadista do Imprio. So Paulo: Progresso Editorial, 1949. v. 1, p. 19-20. Ibid.
12
274
13
BEVILAQUA, C. op. cit. p. 239.
14 Sobre as revistas acadmicas de Olinda e Recife, consultar: BEVILAQUA, C. Jornalismo Acadmico. In: ____. Histria da Faculdade de Direito do Recife.So Paulo: Livraria Francisco Alves, 1927. p. 235-242. 15
VALLADO, Haroldo. op. cit., 26
16 Sobre as revistas acadmicas em So Paulo, consultar: VAMPR, S. Memria para a histria da Academia de So Paulo. Braslia, INL; Conselho Federal de Cultura, 1977. 2 v. 17
ALMEIDA, Candido Mendes de. Cdigo Philippino...Rio de Janeiro: 1870. p. LXII.
18 BIBLIOTECA NACIONAL DO RIO DE JANEIRO. Catlogo da exposio de histria do Brasil. Braslia, Editora Universidade de Braslia, 1981. v.1. p. 420-421. 19 SANTOS, Deodado Cesino Villela dos. Catlogo da exposio de trabalhos jurdicos realizada pelo Instituto da Ordem dos Advogados do Brasil a 7 de setembro de 1894, 51 anniversario da sua fundao. Rio de Janeiro: Imprensa Nacional, 1894. 20 OLIVEIRA FILHO, C. Publicaes particulares de jurisprudncia geral dos tribunais. In: ___. Direito terico e direito prtico. Rio de Janeiro: Dr. Cndido de Oliveira Filho, 1936. p. 67-82. O autor afirma que se esforou para enumerar as publicaes que tinha consultado e das que tinha conhecimento. 21 Dada a impossibilidade de examinar-se diretamente os ttulos, em face da sua disperso ou inexistncia nas bibliotecas locais, a anlise foi feita como base nas informaes includas nas fontes indicadas. Observe-se que ser necessria a confirmao desses dados, o que ser objeto da segunda fase do trabalho. 22 VALLADO, Haroldo. Centenrio do Instituto da Ordem dos Advogados do Brasil. In: ___. Direito; solidariedade; justia. Rio de Janeiro: Jos Olympio, 1943. p. 187-8. A consulta aos catlogos da Library of Congress dos Estados Unidos demonstrou que a revista citada por Vallado deve ser a United States Monthly Law Magazine, publicada de 1850 a 1852, sendo substituda pela Linvingstonss Monthly Law Magazine. No se pode confirmar se o mesmo foi o primeiro ttulo jurdico americano. 23 Idem. Histria do direito especialmente do direito brasileiro; parte II: direito brasileiro imperial e republicano. Rio de Janeiro: Freitas Bastos, 1973. p. 88 24
OLIVEIRA FILHO. Op. cit., p. 72. HALLEWELL, L.. Op. cit., p. 198-9. OLIVEIRA FILHO. Op. cit., p. 74. HALLEWELL, L. Op. cit., p. 198-9. Ibid., p 270-71.
25
26
27
28
29 Disponvel em: <http://safe.tesla.com.br/rt/options/revista.htm>. Acesso em: 17 jul. 2001.
275
30 O ISSN - Nmero Internacional Normalizado para Publicaes Seriadas (International Standard Serial Number) o identificador aceito internacionalmente para individualizar o ttulo de uma publicao seriada, tornando-o nico e definitivo. Seu uso definido pela norma tcnica internacional da International Standards Organization ISO 3297.O ISSN operacionalizado por uma rede internacional e, no Brasil, coordenado pelo Instituto Brasileiro de Informao em Cincia e Tecnologia (IBICT) Disponvel em < http://www.ibict.br/issn/index.htm>. Acesso em: 12 jul. 2001. 31 Disponvel em <http://recreio.senado.gov.br:4505/ALEPH/-/start/bbd.>. Acesso em: 12 jul. 2001. 32
BIBLIOGRAFIA BRASILEIRA DE DIREITO. Braslia: Senado Federal, v. 16, 1998.
33 Sobre a situao de revistas em outras reas cientficas, ver LEMOS, Antonio A. Briquet de. As revistas brasileiras do setor de sade. Comunicao e sociedade. Ano 4, n. 7, p. 85-100, mar. 1982.
Resumo Este trabalho aborda as revistas de direito como fonte de difuso da doutrina jurdica, apresentando a histria da criao das primeiras revistas jurdicas brasileiras, seus ttulos e suas caractersticas, com enfoque especial nas revistas acadmicas das Faculdades de Olinda e So Paulo. Apresenta o panorama atual das revistas brasileiras, segundo os dados da Bibliografia Brasileira de Direito de 1998, empreendendo a anlise de suas caractersticas mais significativas, como data de criao, editoras, reas de cobertura e distribuio regional dos ttulos. Palavras chave: doutrina jurdica, revistas brasileiras de direito, bibliografia brasileira de direito, histria do direito brasileiro Abstract The article deals with Law journals as means of diffusion of juridical doctrine, presenting the history of the creation of the first brazilian journals, its titles and features, with a special focus on the academic journals of the Linda and Sao Paulo Law Schools. It provides information on the current national journals, according to the 1988 Brazilian Law Bibliography, such as date of creation, publishers, issue areas and regional distribution. Key words: juridical doctrine, brazilian law journals, brazilian law bibliography, brazilian law history 276
Resumen El artculo trata de las revistas de Derecho como canales de difusin de la doctrina jurdica, presentando la historia de la creacin de las primeras revistas brasileas, sus ttulos y caractersticas, con enfoque especial en las revistas de las Facultades de Derecho de Olinda y So Paulo. El autor recoge informaciones sobre las revistas actuales tomando como partida la Bibliografa Brasilea de Derecho de 1998, tales como fecha de creacin, editoriales, reas temticas y distribucin regional. Palabras clave: doctrina jurdica, revistas brasileas de derecho, bibliografa brasilea de derecho, historia del derecho
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Anexos Anexo I - REVISTAS JURDICAS BRASILEIRAS. Perodo: 1843- 1936

1. A ACADEMIA DE SO PAULO; rgo dos estudantes de So Paulo. So Paulo: Thy. da Provncia, 1876 (CEHB). 2. A JUSTIA. Belm (?). Mensal. (COF) 3. A LEI. Porto Alegre: 1891. Mensal. (COF) 4. A NOVA GAZETA DOS TRIBUNAES. Rio de Janeiro, Typ. de Francisco de Paula Brito e Typ. Brasiliense, 1848-1849(?). (CMA,CEHB, ETJ,COF) 5. ANAIS FORENSE DO ESTADO DE MATO GROSSO. Cuiab: 1921-1924. (COF) 6. ANURIO FEDERAL DA LEGISLAO, JURISPRUDNCIA DO SUPREMO, TRABALHOS DO CONGRESSO. Rio de Janeiro: 1918-1919. (COF) 7. ARCHIVO BRAZILEIRO; revisa de philosophia, jurisprudencia e litteratura. Recife: 1887(?) (ETJ) 8. ARCHIVO JURDICO E LITTERARIO. So Paulo: Typ. do Ipyranga, 1868. (CEHB 9. ARQUIVO JUDICIRIO. Rio de Janeiro: Jornal do Commercio, 1927-1935. Quinzenal. (COF) 10. ARQUIVO JURDICO. Campos: 1901. Mensal. (COF) 11. ARQUIVO JURDICO. Manaus (?): 1892. Mensal. (COF) 12. AURORA; peridico scientfico e litterario dos acadmicos olindenses. Pernambuco: Typ. Imparcial da Viva Roma & filhos, 1849. (CEHB) 13. BOLETIM JUDICIRIO DO ESTADO DO RIO DE JANEIRO. Niteri: 1935 14. CEAR JUDICIRIO. Fortaleza (?): 1928. Mensal. (COF) 15. CHONICA DO FORO; revista de jurisprudncia e debates judicaes. Rio de Janeiro: Typ. Americana de Jos Soares de Pinto, 1859-1863. (CMA, CEHB, ETJ, COF) 16. CINCIA DO DIREITO; revista dos juzes e juristas brasileiros. Rio de Janeiro: 1934. (COF) 17. DIREITO E LETRAS; revista acadmica do Atheneu Jurdico e litteraio. So Paulo: 1878. (CEHB) 18. ENSAIO JURDICO E LITTERARIO. Recife: Typ. Industrial, 1878 (CEHB) 19. ESPRITO SANTO JUDICIRIO. Vitria: 1934. (COF)
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20. FACULDADE DO RECIFE; jornal acadmico. Sciencia, Ptria, Liberdade! Recife: Typ. de Freitas Irmos, 1863 (CEHB) 21. FORUM; revista mensal de doutrina, jurisprudncia e legislao. Ouro Preto: 1896. Mensal. (COF) 22. GAZETA DOS TRIBUNAES. Rio de Janeiro: Typ. do Apostolo, 1868 (CEHB) 23. GAZETA DOS TRIBUNAIS, DOS JUZES E FATOS JUDICIAIS DO FRO E DA JURISPRUDNCIA. Rio de Janeiro: Typ., Imparcial de Francisco de Paula Brito, 1843-1846; 1849-1854. (CMA, CEHB, COF) 24. GAZETA FORENSE; jornal de direito, jurisprudncia e legislao. Rio de Janeiro: Typ. N. Lobo Vianna & Filhos, 1857-1858. (CMA, CEHB, COF) 25. GAZETA FORENSE; legislao, doutrina e jurisprudncia. Cear: Typ. Brazileira, 1876. (CHEB) 26. GAZETA JUDICIRIA; jornal forense, litterario, recreativo e noticioso. Rio de Janeiro: Paula Brito e Typ. Univ. de Laemmert, 1861-1862. (CEHB) 2 7 . GAZETA JUDICIRIA; jurisprudncia e debates judicirios. Rio de Janeiro: Typ. Dous de Dezembro de P. de Brito e Imparc. de L. S. Teixeira, 1852-1854. (CMA, CEHB, COF) 28. GAZETA JURIDICA. rgo de legislao, doutrina e jurisprudncia do Imprio do Brasil. Rio de Janeiro: 1873-1881; 1886. Mensal. (ETJ, CEHB, COF) 29. GAZETA JURDICA. Revista mensal de legislao, doutrina e jurisprudncia do estado de So Paulo. So Paulo: 1893. Mensal. (ETJ, COF) 30. IMPRENSA ACADEMICA; jornal dos estudantes de So Paulo. So Paulo: 1871(?) (ETJ) 31. IMPRENSA ACADEMICA; rgo da Academia de Direito de Minas Geraes. Ouro Preto: 1893(?) (ETJ) 32. JORNAL FORENSE, LITERRIO, RECREATIVO E NOTICIOSO. Rio de Janeiro: 18611862. (COF) 33. JURISPRUDNCIA DECIMAL. Rio de Janeiro (COF) 34. JURISPRUDNCIA DO SUPREMO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DO MARANHO. So Lus (?), 1894. Semestral. (COF) 35. JURISPRUDNCIA; revista baiana de doutrina, jurisprudncia dos tribunais e legislao. Salvador: Associao de Juristas e Advogados Baianos (?), 1912. Bimestral. (COF) 36. JUSTIA. Porto Alegre: 1932-1935 (COF) 37. MEMORIAS DO INSTITUTO DA ORDEM DOS ADVOGADOS BRAZILEIROS. Primeira srie. Rio de Janeiro: Typ. do Dirio, de N. L. Vianna, 1843. (CEHB) 38. O ACADEMICO; jornal jurdico, litterario e noticioso. So Paulo: Typ. do Ipyranga e Typ. Imparcial, 1868. (CEHB)
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39. O ALBUM DOS ACADEMICOS OLINDENSES; jornal scientfico, litterario e religioso. Pernambuco: Typ. Imparcial da Viva Roma & filhos, 1850. (CEHB) 40. O DIREITO; revista de legislao, doutrina e jurisprudncia. Rio de Janeiro: 1873-1913. (CEHB, ETJ, COF) 41. O FORUM; folha judiciria e acidentalmente potica e litteraria. Pernambuco: Typ. do Frum, 1868. (CEHB) 42. PANDECTAS BRASILEIRAS; registro de doutrina, jurisprudencia dos tribunaes e legislao. Rio de Janeiro: Empresa Brazileira de Publicaes, 1927-1931. Semestral. (COF) 43. PARAN JUDICIRIO. Curitiba, 1924 44. QUINZENA JURDICA. Ouro Preto, 1874. Quinzenal. (COF) 45. RESENHA JUDICIRIA. Vitria(?): 1917-1919; segunda fase, 1929. (COF) 46. RESENHA JURDICA; jurisprudncia, doutrina, e legislao. Ouro Preto: 1884-1893. (ETJ, COF) 47. REVISTA ACADEMICA DE SO PAULO. So Paulo: 1892 (?) (ETJ) 48. REVISTA ANUAL DOS JULGADOS E DECISES DA RELAO DE FORTALEZA. Fortaleza: 1892. Anual. 49. REVISTA CRIMINAL. Rio de Janeiro. (COF) 50. REVISTA DA ACADEMIA DA FACULDADE DE DIREITO DO RECIFE. Recife: 1891. (ETJ) 51. REVISTA DA ACADEMIA DA FACULDADE LIVRE DE DIREITO; Rio de Janeiro: 1892 (?) (ETJ) 52. REVISTA DA ACADEMIA DE SO PAULO; Jornal scientifico, jurdico e histrico. So Paulo: Typ. Dous de Dezembro e Typ. Imparcial, 1859 (CEHB) 53. REVISTA DA FACULDADE DE DIREITO DE SO PAULO. So Paulo: 1893 (?) (ETJ) 54. REVISTA DA FACULDADE LIVRE DE DIREITO DA BAHIA. Salvador: 1892 (?) (ETJ) 55. REVISTA DE CRTICA JUDICIRIA. Rio de Janeiro: 1924-1935. (COF) 56. REVISTA DE DIREITO CIVIL, COMERCIAL E CRIMINAL. Rio de Janeiro: 1906-1945. Mensal. (COF) 57. REVISTA DE DIREITO COMERCIAL. Rio de Janeiro (COF) 58. REVISTA DE DIREITO E PROCESSO PENAL. Rio de Janeiro: 1913. Mensal. (COF) 59. REVISTA DE DIREITO. Rio de Janeiro: Jacintho Ribeiro dos Santos. (COF)
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60. REVISTA DE DIRETO PENAL. Rio de Janeiro: Sociedade Brasileira de Criminologia, 1933-1946.Mensal. (COF) 61. REVISTA DE JURISPRUDNCIA BRASILEIRA. Rio de Janeiro. 1928-1956. Mensal. (COF) 62. REVISTA DE JURISPRUDNCIA DOS ARESTOS DA RELAO DE MINAS GERAIS. 1894. Mensal. (COF) 63. REVISTA DE JURISPRUDENCIA E LEGISLAO. Rio de Janeiro: Instituto da Ordem dos Advogados Brasileiros, 1862-1893. (COF) 64. REVISTA DE JURISPRUDNCIA E LEGISLAO. So Paulo: Instituto dos Advogados de So Paulo, 1892-1893. (ETJ, COF) 65. REVISTA DE JURISPRUDNCIA. Rio de Janeiro: 1897-1907. (COF) 66. REVISTA DE LEGISLAO. Rio de Janeiro: 1902. (COF) 67. REVISTA DO FRO. Joo Pessoa: Tribunal de Justia da Paraba, 1907. (COF) 68. REVISTA DO INSTITUTO DA ORDEM DOS ADVOGADOS BRAZILEIROS; doutrina, legislao, jurisprudncia, bibliographia, chronica e expediente. Rio de Janeiro, 1862-1871. (ETJ, CEHB) 69. REVISTA DOS TIBUNAIS. Rio de Janeiro: 1904-1905. Mensal. (COF) 70. REVISTA DOS TRIBUNAIS. Salvado(?): 1894. Mensal. (COF) 71. REVISTA DOS TRIBUNAIS. So Paulo, 1912. (COF) 72. REVISTA FORENSE. Belo Horizonte, 1904 (COF) 73. REVISTA GERAL DE DIREITO, LEGISLAO E JURISPRIDNCIA. Rio de Janeiro: 1919-1921. (COF) 74. REVISTA JURDICA. Porto Alegre, 1899. Mensal. (COF) 75. REVISTA JURDICA. Rio de Janeiro: 1916-1922. (COF) 76. REVISTA JURDICA; doutrina, legislao, jurisprudncia e bibliographia.So Paulo, 1862-?; Rio de Janeiro: 1865-1867. (CMA, ETJ, COF) 77. REVISTA MENSAL DAS DECISES PROFERIDAS PELO TRIBUNAL DE JUSTIA DE SO PAULO. So Paulo, 1895-1898. 78. REVISTA MENSAL DAS DECIZES PROFERIDAS PELA RELAAO DAS CORTE EM PROCESSOS CIVEIS, COMMERCIAIES E CRIMES COORD. PELO BACHAREL JOAQUIM MARIA DOS ANJOS ESPONZEL &. Rio de Janeiro, 1876-1877. (CEHB) 79. REVISTA MENSAL DO ENSAIO JURDICO; jornal acadmico. Recife: Typ. de M. de Faria & filho, 1863
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80. REVISTA PREDIAL; doutrina, estatstica, legislao e jurisprudncia sobre matria predial. Rio de Janeiro: 1913. (COF) 81. REVISTA UNIVERSAL DE DOUTRINA, LEGISLAO E JRISPRUDNCIA. Rio de Janeiro. (COF) 82. SO PAULO JUDICIRIO. (COF)
Fontes:
CMA - ALMEIDA, Candido Mendes de. Cdigo Philippino...Rio de Janeiro: Instituto Philomathico 1870. CEHB - BIBLIOTECA NACIONAL DO RIO DE JANEIRO. Catlogo da exposio de histria do Brasil. Braslia, Editora Universidade de Braslia, 1981. v.1. COF - OLIVEIRA FILHO, Candido. Direito terico e direito pratico. Rio de Janeiro: Livraria Editora Dr. Candido de Oliveira Filho, 1939
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Anexo II Revistas indexadas pela Bibliografia Brasileira de Direito, v. 16, 1998.

1. ADV ADVOCACIA DINMICA: informativo semanal Editora COAD, Centro de Estudos Superiores SCS Bloco A, n 49 - Ed. Embaixador 70300-500 - Braslia, DF ADV ADVOCACIA DINMICA: selees jurdicas Editora COAD, Centro de Estudos Superiores SCS Bloco A, n 49 - Ed. Embaixador 70300-500 - Braslia, DF ADVOCACIA PBLICA Instituto Paulista de Advocacia Pblica Av. da Liberdade, 21 - 10 andar salas 1008/1010 01503-000 - So Paulo, SP AJURIS Associao dos Juzes do Rio Grande do Sul Palcio da Justia - 2 andar Praa Marechal Deodoro, s/n - Centro 90010-906 - Porto Alegre, RS ARQUIVO FORENSE Tribunal de Justia do Estado de Pernambuco Praa da Repblica s/n - Santo Antnio 50010-040 - Recife, PE ARQUIVOS DO MINISTRIO DA JUSTIA Ministrio da Justia. Coordenao de Documentao e Biblioteca Esplanada dos Ministrios - Ed. Sede - Trreo 70064-900 - Braslia, DF BIOTICA Conselho Federal de Medicina SGAS 915 - Lote 72 70390-150 - Braslia, DF BOLETIM DO DIAP Departamento Intersindical De Assessoria Parlamentar (Diap) SBS Q.1, BL. K, SALA 301/4 - Edifcio Seguradoras 70093-900 - Braslia, DF BOLETIM DE DIREITO ADMINISTRATIVO Editora NDJ LTDA R. Cons. Crispiniano, 344 - 6 andar, conj. 603/604 - Centro 01307-908 - So Paulo, SP
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10. BOLETIM DE DIREITO MUNICIPAL Editora NDJ LTDA R. Cons. Crispiniano, 344, 6 andar, conj. 603/604 - Centro 01307-908 - So Paulo, SP 11. BOLETIM DE INFORMAES TECNICO-JURDICAS Ministrio Pblico do Estado de Sergipe Procuradoria Geral de Justia Praa Fausto Cardoso, 327 - 7 andar - Edifcio Walter Franco 49014-900 - Aracaju, SE 12. BOLETIM INFORMATIVO ELEITORAL Tribunal Regional Eleitoral do Cear Rua Jaime Benvolo, n 21 - Centro 60050-080 - Fortaleza, CE
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13. BOLETIM LEGISLATIVO ADCOAS Editora Esplanada LTDA Rua do Carmo, 27 - 3 andar - Centro 20014-900 - Rio de Janeiro, RJ 14. BOLETIM DE LICITAES E CONTRATOS Editora NDJ LTDA R. Cons Crispiniano, 344 - 6 andar, conj. 603/604 - Centro 01037-908 - So Paulo, SP 15. BOLETIM DOS PROCURADORES DA REPBLICA Associao Nacional dos Procuradores da Repblica - ANPR SGAS Quadra 603 - Bloco A - n 23 - sala 128 70200-630 - Braslia, DF 16. CADERNOS DE DIREITO CONSTITUCIONAL E CINCIA POLTICA Editora Revista dos Tribunais LTDA Rua Conde do Pinhal, 78 - Centro 01501-060 - So Paulo, SP 17. CADERNOS DE DIREITO CONSTITUCIONAL E ELEITORAL Tribunal Regional Eleitoral Procuradoria Regional Eleitoral do Estado de So Paulo Rua Francisca Miquelina, 123 - 13 andar - B. Vista 01316-000 - So Paulo, SP 18. CADERNOS DE DIREITO TRIBUTRIO E FINANAS PBLICAS Editora Revista dos Tribunais LTDA Rua Conde do Pinhal, 78 - Centro 01501-060 - So Paulo, SP 19. CADERNOS DA ESCOLA DO LEGISLATIVO Assemblia Legislativa de Minas Gerais Escola do Legislativo Rua Dias Adorno, 367 - 1 andar 30190-100 - Belo Horizonte, MG 20. CARTA MENSAL Confederao Nacional do Comrcio Av. General Justo, 307 - 7 andar - Centro 20021-130 - Rio de Janeiro, RJ 21. CEFIR Centro de Estudos da Fiscalizao do Imposto de Renda Avenida Ipiranga, 104 - 12 andar - Repblica 01046-010 - So Paulo, SP 22. CIDADANIA E JUSTIA Associao dos Magistrados Brasileiros Companhia Brasileira de Artes Grficas Rua do Mercado, 17 - 8. Andar 20010-120 - Rio de Janeiro, RJ 23. CINCIA E DIREITO Unio da Associao Educacional Sul-matogrossense Biblioteca da UNAES Rua 26 de Agosto, 63 79002-080 - Campo Grande, MS 24. CINCIA JURDICA Editora Cincia Jurdica LTDA Praa Conselheiro Almeida Couto, 622 Ed. Jia Jardim - Nazar 40050-410 - Salvador, BA
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25. CIPA: Caderno Informativo de Preveno de Acidentes CIPA: Publicaes, Produes e Servios LTDA Rua Professor Souza Barros, 166 04307-100 - So Paulo, SP 26. COMUNICAO EM ARTIGOS JURDICOS Tribunal Regional Federal - TRF - 1 Regio Diviso Editorial Divulgao SAS Quadra 02,Bloc A Sala 209 70095-900 - Braslia, DF 27. COMUNICAO E POLTICA Fundao Getlio Vargas Praia de Botafogo, 190, 6 andar, sala 607 22253-900 - Rio de Janeiro, RJ 28. CONJUNTURA SOCIAL Ministrio da Previdncia e Assistncia Social Assessoria de Comunicao Social Esplanada dos Ministrios, Bloco F - 8 andar 70059-900 - Braslia, DF 29. CONSULEX Ed. Consulex SCS Bloco B - 50 2 andar Supercenter Venncio 2000 70333-900 - Braslia, DF 30. CORREIO BRAZILIENSE Setor de Indstrias Grficas, Quadra 2, n 340 70610-901 - Braslia, DF 31. DECISRIO TRABALHISTA: DOUTRINA E JURISPRUDNCIA Rua Vicente Machado, n 18 - sala 202 Caixa Postal 8002 80420-010 - Curitiba, PR 32. DIREITO, ESTADO E SOCIEDADE Pontifcia Universidade Catlica do Rio de Janeiro. Departamento de Cincias Jurdicas Rua Marqus de So Vicente, 225 - Ala Frings - 6 andar - Gvea 22453-900 - Rio de Janeiro, RJ 33. DIREITO TRIBUTRIO ATUAL Instituto Brasileiro de Direito Tributrio Av. Brigadeiro Luiz Antonio, 290 - 9 andar conj. 97 01318-000 - So Paulo, SP 34. DIREITOS E DEVERES/ REVISTA DO CENTRO DE CINCIAS JURDICAS DA UNIVERSIDADE FEDERAL DE ALAGOAS Universidade Federal de Alagoas, Centro de Cincias Jurdicas Campus a. C. Simes - BR 104 - km 96 - Tabuleiro do Martins 57072-970 - Macei, AL 35. DOUTRINA ADCOAS Editora Esplanada Ltda Estrada dos Bandeirantes, 1700 Jacarepagu 22710-113 - Rio de Janeiro, RJ 36. EDUCAO E SOCIEDADE Papirus Caixa Postal 736 13001-970 - Campinas, SP
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37. ENFOQUE JURDICO Tribunal Regional Federal da 1. Regio SAS Quadra 2 Bloco A Praa dos Tribunais Superiores Braslia, DF 38. POCA Editora Globo Av. Jaguar, 1485 05342-900 - So Paulo, SP 39. ESTUDOS AVANADOS Universidade de So Paulo - Instituto de Estudos Avanados Edifcio da Antiga Reitoria Av. Prof. Luciano Gualberto, Travessa J, 374 Trreo - Cidade Universitria 05508-900 - So Paulo, SP 40. ESTUDOS JURDICOS, So Leopoldo Ncleo de Publicaes UNISINOS Av. Joo Batista, s/n Caixa Postal 275 93022-000 - So Leopoldo, RS 41. EXAME Editora Abril S/A Rua do Curtume, 769, Bloco G, 9 andar 05066-900 - So Paulo, SP 42. FINANAS E DESENVOLVIMENTO Fundao Getlio Vargas Praia de Botafogo, 190 22253-900 - Rio de Janeiro, RJ 43. FMU DIREITO: Revista da Faculdade de Direito das Faculdades Metropolitanas Unidas de So Paulo Rua Pagu, 150 - Liberdade 01508-010 - So Paulo, SP 44. FORA POLICIAL Polcia Militar do Estado de So Paulo Praa Cel. Fernando Prestes, 115 - Luz 01124-060 - So Paulo, SP 45. GENESIS: Revista de Direito do Trabalho Furtado, Benet & Luchtemberg Ltda Rua Alferes ngelo Sampaio, 345 - gua Verde 80250-120 - Curitiba, PR 46. GNESIS: Revista de Direito Processual R. Angelo Sampaio, 345 80250-120 - Curitiba, PR 47. IGUALDADE: Revista Trimestral do Centro de Apoio Operacional das Promotorias da Criana e do Adolescente Ministrio Pblico do Paran Trav. Agostinho de Macedo, 106 - Centro Cvico 80520-100 - Curitiba, PR 48. INDICADORES ECONMICOS FEE Fundao de Economia e Estatstica do Rio Grande do Sul Rua Duque de Caxias, 1691 90010-283 - Porto Alegre, RS
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49. INDSTRIA E DESENVOLVIMENTO Federao e Centro das Indstrias do Estado de So Paulo SCS - Edifcio JK, 5 andar, salas 51-54 70306-900 - Braslia, DF 50. INFORMATIVO JURDICO CONSULEX Editora Consulex Supercenter Venncio 2000 - SCS Quadra 8 - Bloco B-50 2 andar Braslia - DF 51. INFORMATIVO JURDICO DA BIBLIOTECA MINISTRO OSCAR SARAIVA Superior Tribunal de Justia Secretaria de Documentao Biblioteca Ministro Oscar Saraiva SAFS Quadra 06, Lote 01, Bloco F, 1 andar 70095-900 - Braslia, DF 52. INFORMATIVO MERCOSUL Comisso Parlamentar Conjunta do Mercosul - CEF Cmara dos Deputados Anexo II st. 08 Braslia, DF 53. JORNAL TRABALHISTA Centro de Assessoria Trabalhista SCS Q. 8 Ed. Venncio 2000, Bl. B, 50 - 2 andar 70333-900 - Braslia, DF 54. JURDICA: Administrao Municipal Jurdica Editorao e Eventos Av. Sete de Setembro, n. 2852 - 1 andar - Ladeira da Barra 40130-001 - Salvador, BA 55. JURISPRUDNCIA ALAGOANA Tribunal de Justia de Alagoas Praa Marechal Deodoro, 319 57020-040 - Macei, AL 56. JURISPRUDNCIA BRASILEIRA Editora Jurdica LTDA Rua Princesa Isabel, 623 - Centro/ Benfica Caixa Postal 428 60015-060 - Fortaleza, CE 57. JURISPRUDNCIA BRASILEIRA CRIMINAL Ed. Juru Av. Munhoz da Rocha, 143 - Cabral 80035-000 - Curitiba, PR 58. JURISPRUDNCIA CATARINENSE Tribunal de Justia do Estado de Santa Catarina. Direo de Documentao e Publicaes Praa da Bandeira - Caixa Postal 427 - Centro 88020-180 - Florianpolis, SC 59. JURISPRUDNCIA MINEIRA Tribunal de Justia de Minas Gerais Rua Gois, 229 - 9 andar - Centro 30190-030 - Belo Horizonte, MG 60. L & C: REVISTA DE LICITAES E CONTRATOS Editora Consulex Ltda. SHIS QL 6 Conj. 4 casa 2 71620-045 - Braslia, DF
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61. LEX: JURISPRUDNCIA DO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA E TRIBUNAIS SUPERIORES Lex Editora Rua Machado de Assis, 47/51/57 - Vl. Mariana 04106-900 - So Paulo, SP 62. LEX: JURISPRUDNCIA DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL Lex Editora Rua Machado de Assis, 47/51/57 - Vl. Mariana 04106-900 - So Paulo, SP 63. LEX: JURISPRUDNCIA DOS TRIBUNAIS DE ALADA CIVIL DE SO PAULO Lex Editora Rua Machado de Assis, 47/51/57 - Vl. Mariana 04106-900 - So Paulo, SP 64. LTR SUPLEMENTO: MATRIA TRIBUTRIA Rua Apa, 165 - Campos Elseos 01201-904 - So Paulo, SP 65. NAO EM REVISTA Fundao Pedroso Horta Praa dos Trs Poderes - Cmara dos Deputados - Anexo 1 - 26 andar 70160-900 - Braslia, DF 66. NOTCIA DO DIREITO BRASILEIRO Universidade de Braslia Faculdade de Estudos Sociais Aplicados - Departamento de Direito Campus UnB 70910-900 - Braslia, DF 67. PINIO JURE Universidade Luterana do Brasil Rua Miguel Tostes, 101 94420-280 - Canoas, RS 68. PARAN JUDICIRIO Tribunal de Justia e Tribunal de Alada do Estado do Paran Ed. Juru Av. Munhoz da Rocha, 143 - Cabral 80035-000 - Curitiba, PR 69. PARCERIAS ESTRATGICAS Centro de Estudos Estratgicos (CEE) Setor Policial, rea 5 Quadra 3 Bloco A 70610-200 - Braslia, DF 70. PROBLEMAS BRASILEIROS Avenida Paulista, 199 - 5 andar 01311-903 - So Paulo, SP 71. REPERTRIO IOB DE JURISPRUDNCIA: Parte 1: CIVIL, PROCESSUAL, PENAL, COMERCIAL E ADMINISTRATIVO Parte 2: COMERCIAL, CIVIL E OUTROS Parte 3: TRABALHISTA E PREVIDENCIRIO Informaes Objetivas Publicaes Jurdicas Av. Marqus de So Vicente, 2853 - gua Branca 05036-040 - So Paulo, SP 72. RESENHA ELEITORAL: NOVA FASE Tribunal Regional Eleitoral de Santa Catarina - TRE-SC Rua So Francisco, 234 88015-140 - Florianpolis, SC
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73. REVISTA DA ABPI Associao Brasileira da Propriedade Intelectual Av. Franklin Roosevelt, 23 - sala 802 20021-120 - Rio de Janeiro, RJ 74. REVISTA DA ACADEMIA BRASILEIRA DE CINCIAS MORAIS E POLTICAS DINIGRAF Rua Sacadura Cabral, 359 - Sobrado 20220-530 - Rio de Janeiro, RJ 75. REVISTA DA ACADEMIA BRASILEIRA DE LETRAS JURDICAS Livraria e Editora Renovar Ltda Rua da Assemblia 10/2421 - Centro 20011-000 - Rio de Janeiro, RJ 76. REVISTA DA ACADEMIA NACIONAL DE DIREITO DO TRABALHO LTR Editora R. Jaguaribe, 571 01224-001 - So Paulo, SP 77. REVISTA DE ADMINISTRAO PBLICA Fundao Getlio Vargas Escola Brasileira de Administrao Pblica Praia de Botafogo, 190 - sala 504 - Botafogo 22272-970 - Rio de Janeiro, RJ 78. REVISTA DA ADPESC/ ASSOCIAO DOS DELEGADOS DE POLCIA DO ESTADO DE SANTA CATARINA Associao dos Delegados de Polcia do Estado de Santa Catarina Rua Joo Pinto, 30 conj. 402 - Centro 88010-420 - Florianpolis, 79. REVISTA DO ADVOGADO Associao dos Advogados de So Paulo Rua Francisco Cruz, 163 - Vl. Mariana 04117-091 - So Paulo, SP 80. REVISTA AJUFE Associao dos Juzes Federais do Brasil Avenida Paulista, 1682 - 13 andar - Centro 01310-200 - So Paulo, SP 81. REVISTA APMP Associao Paulista Ministrio Pblico Rua Pedro Amrico, n. 32 - 7 andar - Vila Buarque 01045-010 - So Paulo, SP 82. REVISTA DO BNDES Sistema Banco Nacional de Desenvolvimento Econmico e Social - BNDES Avenida Repblica do Chile,100 - 13. Andar 20139-900 - Rio de Janeiro, RJ 83. REVISTA BRASILEIRA DE CINCIAS CRIMINAIS Editora da Revista dos Tribunais LTDA Rua Conde do Pinhal, 78 - Centro Caixa Postal 678 01501-060 - So Paulo, SP 84. REVISTA BRASILEIRA DE ECONOMIA Fundao Getlio Vargas - Editora Caixa Postal 62.591 22257-970 - Rio de Janeiro, RJ
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85. REVISTA BRASILEIRA DE ESTUDOS POLTICOS Universidade Federal de Minas Gerais, Faculdade de Direito da UFMG Avenida lvares Cabral, 211 - sala 1206 - CP 1301 - Centro/ Lourdes 30170-000 - Belo Horizonte, MG 86. REVISTA BRASILEIRA DE FILOSOFIA Instituto Brasileiro de Filosofia Rua Capote Valente, 540 05409-001 - So Paulo, SP 87. REVISTA CEJ Conselho da Justia Federal SEPN 510 Lote 08 Bloco C Ed. Conselho da Justia Federal 70750-535 - Braslia, DF 88. REVISTA DO CURSO DE DIREITO DA UNIVALE Universidade Vale Do Rio Doce - Biblioteca Central Rua Moreira Sales 850 35030-390 - Governador Valadares, MG 89. REVISTA DO CURSO DE DIREITO DA UNIVERSIDADE FEDERAL DE UBERLNDIA Universidade Federal de Uberlndia Instituto de Pesquisas. Curso de Direito Rua Duque de Caxias, 285 38400-066 - Uberlndia, MG 90. REVISTA DIALTICA DE DIREITO TRIBUTRIO Oliveira Rocha - Comrcio e Servios Ltda. Av. Bernardino de Campos, 327 - conj. 24 So Paulo, SP 91. REVISTA DE DIREITO ADMINISTRATIVO Fundao Getlio Vargas Editora Praia de Botafogo, 188 - Botafogo 22253-900 - Rio de Janeiro, RJ 92. REVISTA DE DIREITO AMBIENTAL Editora Revista dos Tribunais Ltda. Rua Tabatinguera, 140 - Trreo - Loja 1 Caixa Postal 678 01020-901 - So Paulo, SP 93. REVISTA DE DIREITO BANCARIO E DO MERCADO DE CAPITAIS Cultural Braslia Editora, Encadernadora, Livraria e Papelaria Ltda SCS Quadra 01 Bloco E n. 30 - Edifcio Cear 13.andar - salas 1313 e 1314 70303-900 - Braslia, DF 94. REVISTA DE DIREITO DO CONSUMIDOR Editora Revista dos Tribunais Rua Conde do Pinhal, 78 - Centro 01501-060 - So Paulo, SP 95. REVISTA DE DIREITO IMOBILIRIO Editora Revista dos Tribunais Rua Conde do Pinhal, 78 - Centro 01501-060 - So Paulo, SP 96. REVISTA DE DIREITO MERCANTIL, INDUSTRIAL, ECONMICO E FINANCEIRO Editora Revista dos Tribunais Rua Conde do Pinhal, 78 - Centro 01501-060 - So Paulo, SP
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97. REVISTA DE DIREITO MILITAR Procuradoria Geral do Ministrio Pblico Militar da Unio Praa dos Tribunais Superiores - Prdio do STM - 7 andar 70098-900 - Braslia, DF 98. REVISTA DE DIREITO DA PROCURADORIA GERAL DO ESTADO DO RIO DE JANEIRO Centro de Estudos Jurdicos Rua Dom Manuel, 25 - 3 andar, sala 325 - Centro 20010-090 - Rio de Janeiro, RJ 99. REVISTA DE DIREITO RENOVAR Editora Renovar R. da Assemblia, n 10 24 andar sala 2421 Centro 20011-000 - Rio de Janeiro, RJ 100. REVISTA DO DIREITO TRABALHISTA Ed. Consulex SCS Bloco B - 50 2 andar Supercenter Venncio 2000 70333-900 - Braslia, DF 101. REVISTA DE DIREITO DO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DO RIO DE JANEIRO Editora Juru Avenida Munhoz da Rocha, 143 - Centro 80035-000 - Curitiba, PR 102. REVISTA DE DIREITO TRIBUTRIO Editora Revista dos Tribunais Rua Conde do Pinhal, 78 - Centro Caixa Postal 678 01501-060 - So Paulo, SP 103. REVISTA DE DOUTRINA E JURISPRUDNCIA (AMAP) Tribunal de Justia do Estado do Amap Rua Leopoldo Machado, 2529 68900-000 - Macap, AP 104. REVISTA DE DOUTRINA E JURISPRUDNCIA (BRASLIA) Tribunal de Justia do Distrito Federal e dos Territrios Palcio da Justia - Praa do Buriti - sala 105 70094-900 - Braslia, DF 105. REVISTA DE DOUTRINA E JURISPRUDNCIA (BELO HORIZONTE) Tribunal Regional Eleitoral de Minas Gerais Av. Prudente de Morais, 320 - 2 andar 30380-000 - Belo Horizonte, MG 106. REVISTA DA ESCOLA SUPERIOR DA MAGISTRATURA DO ESTADO DE SANTA CATARINA Escola Superior da Magistratura do Estado de Santa Catarina - ESMESC Rua Alvaro Millen da Silveira 208 - 11 andar 88020-901 - Florianpolis, SC 107. REVISTA DOS ESTUDANTES DE DIREITO DA UNIVERSIDADE DE BRASLIA Centro Acadmico de Direito, Faculdade de Direito da UnB Campus Universitrio Darcy Ribeiro 70910-900 - Braslia, DF 108. REVISTA DE ESTUDOS TRIBUTRIOS Instituto de Estudos Tributrios (IET) Av. Pernambuco, 2810 - Bairro Floresta 90240-002 - Porto Alegre, RS
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109. REVISTA DA FACULDADE DE DIREITO MILTON CAMPOS Faculdade de Direito Milton Campos Caixa Postal n 3268 30112-970 - Belo Horizonte, MG 110. REVISTA DA FACULDADE DE DIREITO DA UNIVERSIDADE FEDERAL DO PARAN Universidade Federal do Paran Biblioteca Central Caixa Postal, 441 81530-900 - Curitiba, PR 111. REVISTA DA FACULDADE DE DIREITO DA UNIVERSIDADE FEDERAL DO RIO GRANDE DO SUL Universidade Federal do Rio Grande do Sul - Faculdade de Direito Biblioteca Av. Joo Pessoa, 80 90040-000 - Porto Alegre, RS 112. REVISTA DA FACULDADE DE DIREITO DA UNIVERSIDADE DE SO PAULO Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo Largo So Francisco 95, 2 andar 01005-010 - So Paulo, SP 113. REVISTA DA FUNDAO ESCOLA SUPERIOR DO MINISTRIO PBLICO DO DISTRITO FEDERAL E TERRITRIOS Ed. do Frum, 7 andar, salas 702/704 Anexo do Tribunal de Justia do Distrito Federal Praa do Buriti 70094-900 - Braslia, DF 114. REVISTA FORENSE Companhia Editora Forense Av. Erasmo Braga, n 299 - 1, 2 e 7 andares - Centro 20020-000 - Rio de Janeiro, RJ 115. REVISTA DO FORO Tribunal de Justia da Paraba - Biblioteca Praa Joo Pessoa, s/n 58000-000 - Joo Pessoa, PB 116. REVISTA DA FUNDAO MILTON CAMPOS Fundao Milton Campos Braslia, DF 117. REVISTA DO IBRAC Instituto Brasileiro de Estudos das Relaes de Concorrncia e de Consumo - IBRAC Rua Cardoso de Almeida, 788 cj. 121 - Perdizes 05013-001 - So Paulo, SP Senado Federal - Subsecretaria de Edies Tcnicas 118. REVISTA DE INFORMAO LEGISLATIVA Praa dos Trs Poderes. Palcio do Congresso. Anexo I - 22 anadar 70165-900 - Braslia, DF 119. REVISTA DO INSTITUTO DA ORDEM DOS ADVOGADOS DO PARAN Instituto da Ordem dos Advogados do Paran Rua Cndido Lopes, 146 - 3 andar - Centro 80020-060 - Curitiba, PR 120. REVISTA DO IRB Instituto de Resseguros do Brasil Av. Marechal Cmara, 171 - Ed. Joo Carlos Vital 20020-080 - Rio de Janeiro, RJ
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121. REVISTA DOS JUIZADOS ESPECIAIS: DOUTRINA E JURISPRUDNCIA Tribunal de Justia do Distrito Federais e dos Territrios (TJDF) Praa do Buriti - Palcio da Justia 70094-900 - Braslia, DF 122. REVISTA DE JULGADOS/ Tribunal de Alada Criminal do Estado de So Paulo RCR Servios Grficos e Editora Ltda. R. Joaquim Tvora n 569 conj. 11 1 andar 04015-001 - So Paulo, SP 123. REVISTA DE JULGADOS/ Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais Livraria Del Rey Editora LTDA Rua Goitacazes, 71 - lojas 20/24 Ed. Palcio das Indstrias 30190-909 - Belo Horizonte, MG 124. REVISTA JURDICA (CAMPINAS) Pontifcia Universidade Catlica de Campinas - PUCCAMP Faculdade de Direito Rua Marechal Deodoro, 1099 Caixa Postal, 317 13020-000 - Campinas, SP 125. REVISTA JURDICA (CURITIBA) Faculdade de Direito de Curitiba Rua Emiliano Perneta, 268 - Centro 80010-050 - Curitiba, PR 126. REVISTA JURDICA (PORTO ALEGRE) Editora Sntese LTDA Av. Pernambuco, 2623 - conj. 202 Navegantes/ S. Geraldo 90240-005 - Porto Alegre, RS 127. REVISTA JURDICA DA PROCURADORIA GERAL DA FAZENDA ESTADUAL Procuradoria Geral da Fazenda Estadual do Estado de Minas Gerais Rua da Bahia, 1816 - 2 andar - sala 209 - Centro/ Lourdes 30160-011 - Belo Horizonte, MG 128. REVISTA DO LEGISLATIVO: INDICADOR Gerncias Gerais de Comunicao e de Consultorias e Pesquisa Assemblia Legislativa do Estado de Minas Gerais Rua Rodrigues Caldas, 30 - sala 7 - S. Agostinho 30190-921 - Belo Horizonte, MG 129. REVISTA LTR: LEGISLAO DO TRABALHO E PREVIDNCIA SOCIAL LTR Editora Ltda Rua Ap, 165 - C. Eliseos 01201-030 - So Paulo, SP 130. REVISTA DOS MESTRANDOS EM DIREITO ECONMICO DA UFBA Universidade Federal de Bahia - Faculdade de Direito Mestrado em Direito Econmico Rua da Paz, s/n, Graa 40150-000 - Salvador, BA 131. REVISTA DO MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DO RIO DE JANEIRO Ministrio Pblico do Estado do Rio de Janeiro Travessa do Ouvidor, 38 - 6 andar - sala 602 20040-040 - Rio de Janeiro, RJ
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132. REVISTA DO MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DE SERGIPE Centro de Estudos do Ministrio Pblico do Estado de Sergipe Praa Fausto Cardoso, s/n - Ed. Walter Franco - 7 andar 49010-080 - Aracaju, SE 133. REVISTA DO MINISTRIO PBLICO DO TRABALHO LTR Editora LTDA Rua Ap, 165 - C. Elisios 01201-030 - So Paulo, SP 134. REVISTA NACIONAL DE DIREITO DO TRABALHO Nacional de Direito Livraria Editora R. Guaruj, 704 14090-100 - Ribeiro Preto, SP 135. REVISTA DA ORDEM DOS ADVOGADOS DO BRASIL Conselho Federal da OAB Av. Marechal Cmara, 210 - 4 andar 20020-080 - Rio de Janeiro, RJ 136. REVISTA DE PREVIDNCIA SOCIAL LTR Editora LTDA Rua Ap, 165 - C. Elisios 01201-904 - So Paulo, SP 137. REVISTA DE PROCESSO Editora Revista dos Tribunais Rua Conde do Pinhal, 78 - Centro 01501-060 - So Paulo, SP 138. REVISTA DA PROCURADORIA GERAL DO ESTADO DO RIO GRANDE DO SUL Procuradoria Geral do Estado do Rio Grande do Sul Instituto de Informtica Jurdica Av. Borges de Medeiros, 992 - 11 andar - Centro 90020-024 - Porto Alegre, RS 139. REVISTA DO SERVIO PBLICO Fundao de Escola Nacional de Administrao Pblica - ENAP SAIS - rea 2A 70610-900 - Braslia, DF 140. REVISTA DE SOCIOLOGIA E POLTICA Universidade Federal do Paran - Biblioteca Central Caixa Postal 441 80001-970 - Curitiba, PR 141. REVISTA DO SUPERIOR TRIBUNAL MILITAR Superior Tribunal Militar Praa dos Tribunais Superiores 70098-900 - Braslia, DF 142. REVISTA DOS TRANSPORTES PBLICOS Associao Nacional de Transportes Pblicos - ANTP Rua Augusta, 1626 - Consolao 01304-001 - So Paulo, SP 143. REVISTA DO TRE/ RS Tribunal Regional Eleitoral/ RS R. Duque de Caxias, 350 - Centro Porto Alegre, RS 144. REVISTA DOS TRIBUNAIS, SO PAULO Editora Revista dos Tribunais Rua Conde do Pinhal, 78 - Centro 01501-060 - So Paulo, SP
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145. REVISTA DO TRIBUNAL DE CONTAS DO DISTRITO FEDERAL Tribunal de Contas do Distrito Federal - Diviso de Documentao Praa do Buriti - Ed. Costa e Silva - subsolo 70070-500 - Braslia, DF 146. REVISTA DO TRIBUNAL DE CONTAS DO ESTADO DE MATO GROSSO DO SUL Tribunal de Contas do Estado de Mato Grosso do Sul Rua Ricardo, 515 - Parque dos Yps 79110-030 - Campo Grande, MS 147. REVISTA DO TRIBUNAL DE CONTAS DO ESTADO DE MINAS GERAIS Tribunal de Contas do Estado de Minas Gerais Avenida Raja Gabaglia, 1315 - C. Jardim 30380-090 - Belo Horizonte, MG 148. REVISTA DO TRIBUNAL DE CONTAS DO ESTADO DO PAR Tribunal de Contas do Estado do Par Rua Gaspar Viana - Ed. do Ministrio da Fazenda 9 andar - salas 911/916 66053-090 - Belm, PA 149. REVISTA DO TRIBUNAL DE CONTAS DO ESTADO DO PARAN Tribunal de Contas do Estado do Paran Praa Nossa Senhora de Salete 80530-910 - Curitiba, PR 150. REVISTA DO TRIBUNAL DE CONTAS DO ESTADO DE PERNAMBUCO Tribunal de Contas de Pernambuco Rua do Hospcio n 33 50060-080 - Recife, PE 151. REVISTA DO TRIBUNAL DE CONTAS DO ESTADO DO PIAU Tribunal de Contas do Estado do Piau Rua lvaro Mendes, 1431 - Centro 64000-000 - Teresina, PI 152. REVISTA DO TRIBUNAL DE CONTAS DO ESTADO DO RIO GRANDE DO SUL Tribunal de Contas do Estado do Rio Grande do Sul Editor: Jornalista Nereu Pauletti Rua Sete de Setembro, 388 90010-190 - Porto Alegre, RS 153. REVISTA DO TRIBUNAL DE CONTAS DO ESTADO DO RIO DE JANEIRO Tribunal de Contas do Estado do Rio de Janeiro Coordenadoria Geral de Editorao - CED Praa da Repblica, 70 - 2 andar 20211-351 - Rio de Janeiro, RJ 154. REVISTA DO TRIBUNAL DE CONTAS DO ESTADO DE SO PAULO Tribunal de Contas do Estado de So Paulo Seo de Documentao e Jurisprudncia Avenida Rangel Pestana, 315 - 10 andar 01017-906 - So Paulo, SP 155. REVISTA DO TRIBUNAL DE CONTAS DO MUNICPIO DO RIO DE JANEIRO Tribunal de Contas do Municpio do Rio de Janeiro R. Santa Luzia, 732, 10 andar - Centro 20030-000 - Rio de Janeiro, RJ 156. REVISTA DO TRIBUNAL DE CONTAS DO ESTADO DE TOCANTINS Assessoria de Imprensa e Realaes Pblicas Praa dos Girassis, s/n 77003-900 - Palmas, TO
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157. REVISTA DO TRIBUNAL DE CONTAS DA UNIO Tribunal de Contas da Unio - Servio de Documentao Setor de Administrao Federal Sul - Lote 1 70042-900 - Braslia, DF 158. REVISTA DO TRIBUNAL DE JUSTIA: DOUTRINA, JURISPRUDNCIA E LEGISLAO Tribunal de Justia do Estado de Sergipe Praa Olimpio Campos, n 14 49000 - Aracaju, SE 159. REVISTA DO TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA 1 REGIO Tribunal Regional Federal da 1 Regio Gabinete da Revista Setor Bancrio Sul - Quadra 02 - Bloco F Ed. urea, salas 1315/1322 70070-100 - Braslia, DF 160. REVISTA DO TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA 3 REGIO Tribunal Regional Federal da 3 Regio Gabinete da Desembargadora Federal Diretora da Revista Av. Paulista, 1842 - 11. andar - Torre Sul 01310-923 - So Paulo, SP 161. REVISTA DO TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA 4 REGIO Tribunal Regional Federal da 4 Regio Rua Mostardeiro, 483 90430-001 - Porto Alegre, RS 162. REVISTA DO TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA 5 REGIO Tribunal Regional Federal da 5 Regio Av. Martin Luther King, s/n 50030-230 - Recife, PE 163. REVISTA DO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA 24 REGIO Tribunal Regional do Trabalho da 24 Regio Rua Jornalista Belizrio Lima, 418 79004-270 - Campo Grande, MS 164. REVISTA DO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA 23 REGIO Tribunal Regional do Trabalho da 23 Regio Avenida I Pvoas, 173 78000-000 - Cuiab, MT 165. REVISTA DO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA 21 REGIO Tribunal Regional do Trabalho da 21 Regio Av. Nascimento de Castro, 1900 - Quinta - Lagoa Nova Quintas/ Lagoa Nova 59054-180 - Natal, RN 166. REVISTA DO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA 19 REGIO Tribunal Regional do Trabalho da 19 Regio Servio de Documentao - Setor de Biblioteca Av. da Paz, 2076 - 9 andar - Centro 57020-440 - Macei, AL 167. REVISTA DO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA 16 REGIO Tribunal Regional do Trabalho da 16 Regio Av. Vitorino Freire, 2001 - Bairro Areinha 65010-650 - So Luiz, MA
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168. REVISTA DO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA 12 REGIO Tribunal Regional do Trabalho da 12 Regio Rua Esteves Jnior, 395 - Centro Caixa Postal 431 88015-530 - Florianpolis, SC 169. REVISTA DO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO 11 REGIO Tribunal Regional do Trabalho 11 Regio - Setor de Revista Rua Dr. Machado, 930 - Praa 14 de Janeiro 69020-090 - Manaus, AM 170. REVISTA DO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA 10 REGIO Tribunal Regional do Trabalho - 10 Regio Avenida W/3 norte SEPN 513, Lotes 2 e3 70760-900 - Braslia, DF 171. REVISTA DO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA 9 REGIO Tribunal Regional do Trabalho da 9 Regio R. Vicente Machado, 400 - Centro 80420-010 - Curitiba, PR 172. REVISTA DO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA 8 REGIO Tribunal Regional do Trabalho da 8 Regio Travessa D. Pedro I, 746 - Umarizal 66050-100 - Belm, PA 173. REVISTA DO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA 6 REGIO Tribunal Regional do Trabalho da 6 Regio Forum Agamenon Magalhes Av. Martin Luther King, 739 50080-090 - Recife, PE 174. REVISTA DO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA 5 REGIO Tribunal Regional do Trabalho da 5 Regio Rua Bela Vista do Cabral, 26 - Nazar 40055-000 - Salvador, BA 175. REVISTA DO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA 3 REGIO Tribunal Regional do Trabalho da 3 Regio Rua Curitiba, 835 - 7 andar - sala 707 30170-120 - Belo Horizonte, MG 176. REVISTA DO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA 1 REGIO Av. Presidente Antonio Carlos, 251 - 8 andar 20020-010 - Rio de Janeiro, RJ 177. REVISTA TRIMESTRAL DE DIREITO PBLICO Malheiros Editores LTDA Rua Libero Badar, 277, cj 2306 - Centro 01074-900 - So Paulo, SP 178. REVISTA TRIMESTRAL DE JURISPRUDNCIA DOS ESTADOS Editora Jurid Vellenich LTDA Rua Dr. Gabriel Piza, 462 - Santana Caixa Postal 12300 02036-011 - So Paulo, SP 179. RUMOS DO DESENVOLVIMENTO Associao Brasileira de Instituies Financeiras de Desenvolvimento SCN - Qd. CN2 - Lote D Torre A salas 427/434 Centro Empresarial Encol 70710-500 - Braslia, DF
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180. RUMOS: ECONOMIA & DESENVOLVIMENTO PARA OS NOVOS TEMPOS Associao Brasileira de Bancos de Desenvolvimento (ABDE) SCN Qd. Cn-2- Lote D, Torre A salas 427 a 434 - Centro Empresarial ENCOL 70710-500 - Braslia, DF 181. SEMESTRE ELEITORAL Tribunal Regional Eleitoral da Bahia Secretaria Judiciria - Coordenadoria de Jurisprudncia e Documentao Seo de Biblioteca e Editorao 1 Avenida do Centro Administrativo da Bahia, 150 45000-000 - Salvador, BA 182. SEQNCIA: ESTUDOS JURDICOS E POLTICOS Universidade Federal de Santa Catarina Curso de Ps-Graduao em Direito Centro Scio-Econmico da UFSC 88040-900 - Florianpolis, SC 183. SNTESE JORNAL Editora Sntese Ltda Av. Pernambuco, 2.810 90240-002 - Porto Alegre, RS 184. SNTESE, NOVA FASE Revista Sntese Caixa Postal, 5047 31611-970 - Belo Horizonte, MG 185. SNTESE TRABALHISTA Editora Sntese LTDA Av. Pernambuco, 2623 - conj. 202 Navegantes/ S. Geraldo 90240-005 - Porto Alegre, RS 186. TEMPO E PRESENA CEDI - Centro Ecumnico de Documentao e Informao Rua Santo Amaro, 129 - Gloria/ S. Teresa 22211-230 - Rio de Janeiro, RJ 187. THINK TANK Instituto Liberal do Rio de Janeiro Rua Professor Alfredo Gomes, 28 Botafogo 22251-080 - Rio de Janeiro, RJ 188. TRABALHO E DOUTRINA: processo jurisprudncia Ed. Saraiva Rua da Consolao n 2.796 - sala 93 01416-000 - So Paulo, SP 189. TRIBUTAO EM REVISTA Sindicato Nacional dos Auditores-Fiscais do Tesouro Nacional - SINDIFISCO SDS - Conjunto Baracat - 1 andar, sala 1/11 70392-900 - Braslia, DF 190. UNIVERSA: REVISTA DA UNIVERSIDADE CATLICA DE BRASLIA Q. 07 Lote 1 - Bairro guas Claras 72022-900 - Braslia, DF
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REVISTA DE DIREITO UPIS, Braslia: 37 52, janeiro 2003

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Alayde Avelar Freire SantAnna

A reinveno da cidadania em perspectiva emancipatria: em busca de uma globalizao alternativa

REVISTA DE DIREITO UPIS, Braslia: 53 67, janeiro 2003

Idem, ibidem. Idem, ibidem.

WARAT, Luis Alberto. Op. cit., p. 26.

REVISTA DE DIREITO UPIS, Braslia: 53 67, janeiro 2003

REVISTA DE DIREITO UPIS, Braslia: 53 67, janeiro 2003

Da Justia, a clava forte: Direito, meio-ambiente e cidadania

REVISTA DE DIREITO UPIS, Braslia: 69 81, janeiro 2003

REVISTA DE DIREITO UPIS, Braslia: 69 81, janeiro 2003

Bruno Amaral Machado

Ministrio Pblico e o controle penal na globalizao econmica

FOUCAULT, Michel. Op. cit., p. 66.

REVISTA DE DIREITO UPIS, Braslia: 83 96, janeiro 2003

SOUZA Jnior, Jos Geraldo. Op. cit., p. 137-142.

REVISTA DE DIREITO UPIS, Braslia: 83 96, janeiro 2003

Tnia Maria Nava Marchewka

REVISTA DE DIREITO UPIS, Braslia: 97 111, janeiro 2003

Carlos Aureliano Motta de Souza

O recorrente tema das medidas provisrias

REVISTA DE DIREITO UPIS, Braslia: 113 120, janeiro 2003

REVISTA DE DIREITO UPIS, Braslia: 113 120, janeiro 2003

Paulo Jos Leite Farias

Linguagem: fonte das virtudes e dos defeitos da dogmtica jurdica

SEMAMA, Paolo. Op. cit., p. 5.

REVISTA DE DIREITO UPIS, Braslia: 121 152, janeiro 2003

CARTER, Lief H. Derecho Constitucional Contemporneo, Buenos Aires: Abeledo-Perrot, p. 283.

COELHO, Luiz Fernando. Introduo crtica do direito. Curitiba: HDV, 1983.

ARENDT, Hannah. Crises da Repblica. So Paulo: Perspectiva, l973, p. 93-l56.

REVISTA DE DIREITO UPIS, Braslia: 121 152, janeiro 2003

LARENZ, Karl, Op. Cit., p. 390.

REVISTA DE DIREITO UPIS, Braslia: 121 152, janeiro 2003

Zilah Maria Callado Fadul Petersen

Descriminalizao: uma viso hermenutica

Pena e Culpa.In: Cincia Penal 1. So Paulo, 1973. Pg. 4.

REVISTA DE DIREITO UPIS, Braslia: 153 168, janeiro 2003

REVISTA DE DIREITO UPIS, Braslia: 153 168, janeiro 2003

Roberto Carlos Batista

Conflitos de normas jurdicas e critrios de resoluo

1988 PELO LEGISLADOR CONSTITUINTE, QUALIFICA-SE,

REVISTA DE DIREITO UPIS, Braslia: 169 187, janeiro 2003

CONSTITUIO DA REPBLICA, EIS QUE TODAS ESSAS CLAU-

REVISTA DE DIREITO UPIS, Braslia: 169 187, janeiro 2003

Fundamentos da constituio, Coimbra Editora, Coimbra, 1972., p. 254.

REVISTA DE DIREITO UPIS, Braslia: 169 187, janeiro 2003

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