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Cours 2 La formation du contrat Il sagit dtudier le processus de formation du contrat. Pour cela, ilfaut dabord se p encher sur la priode qui prcde la conclusion ducontrat, c est--dire les ngociations ( ou pourparlers). Ensuite nousverrons la conclusion du contrat proprement dite. C elle-ci repose enprincipe sur le seul accord des parties, en vertu du principe d uconsensualisme. Chapitre 1 Les ngociations Tous les contrats ne font pas lobjet de ngociations.Quantitativement, la majeure partie des contrats se conclue sansaucune ngociation. Cest le cas notamment de tou s les contrats deconsommation courante, qui sont en gnral des contratsdadhsion. Le c ontrat dadhsion est non ngociable, et donc nonngoci. Ces contrats non ngocis sont parf itement valables. Enrevanche, les contrats dune certaine importance font lobjet de ngociations, parfois trs longues (ex. : cession du contrle dunesocit, accord de coopra ion entre entreprises). Lesngociateurs y discutent le contenu de leur futur accord . Il faut alorssavoir quel rgime juridique sont soumises ces ngociations.Le princi pe premier est celui de la libert. Par dfinition, aucuncontrat ntant encore conclu, les ngociateurs nont aucuneobligation contractuelle respecter. Les ngociations se dr oulentdonc sous le sceau de la libert : les ngociations peuvent treengages librement , se droulent librement et peuvent en principesachever librement. Nanmoins, il exis te des tempraments ceprincipe de libert, sur le terrain du droulement des ngociation s(section 1) et celui de leur rupture (section 2). Section 1 Le droulement des ngociations On peut en effet se demander sil doit tre totalement libre. On peutpar exemple se demander si les ngociateurs sont libres de menerdes ngociations parallles avec dautr es personnes. La rponse esten principe positive. En effet, chacun est libre de re chercher lemeilleur partenaire. Il est donc lgitime de pouvoir engager des 1

ngociations avec diffrents partenaires potentiels, afin de trouver laformule la pl us adquate. Il nest mme pas exig dinformer lesintresss de lexistence de ces ngociati La jurisprudence abien prcis que le fait de mener des ngociations parallles avecdautr es partenaires sans les en tenir informs nest pascondamnable 1 .On peut ensuite se demander si une obligation de confidentialitpse sur les ngociat eurs, lorsque des informations sensibles sontdvoiles pendant les ngociations. La ju risprudence considrequen principe aucune obligation de confidentialit ne pse enprinc ipe sur les ngociateurs, bien que cette solution paraisse encontradiction avec le devoir de bonne foi.Nanmoins, ces principes peuvent tre carts dun commun accord.En e ffet, les ngociations peuvent faire lobjet daccords dengociation. Il sagit de vritable s contrats, dont lobjet se limite rgir la priode prcontractuelle. Par ces accords, le s ngociateurspeuvent notamment se soumettre une obligation deconfidentialit. Cet a ccord est trs frquent, chaque fois que langociation du contrat projet implique la tr ansmissiondinformations sensibles ou secrtes (ex. informations sur la santfinancire de lentreprise, sur les brevets quelle entend dposer).Cela permet aux parties de sass urer que les ngociations ne soientpas engages dans le seul but dobtenir des informa tionsconfidentielles.De mme, un accord de ngociation peut interdire aux ngociateurs de mener des ngociations parallles (accord dexclusivit), ou tout le moins leur impose r de sen informer mutuellement.Il sagit alors de vritables obligations contractuell es. Le contrat dengociation a certes un objet restreint puisquil ne rgit que lesngoc iations, mais il nen reste pas moins un vritable contrat. Cestpourquoi celui qui ma nquerait ses obligations, par exemple 1 V. par ex. Cass. com., 15 dc. 1992, RTD civ. 1993, p. 577, obs. J. Mestre. Nanmo

ins, lefait de mener des ngociations parallles peut avoir une influence en ndice de lafaute commise par celui qui rompt finalement les ngociations. En , la ruptureabusive des pourparlers peut tre sanctionne et, dans ce cadre, que desngociations parallles aient t menes peut tre un indice du fait rnentendait pas voir les ngociations aboutir (v. Cass. com., 26 nov. 2003, iv. IV, n186). 2

tant qui effet le fait que le ngociate Bull. c

lobligation de confidentialit quil a volontairement accepte,engagerait sa responsabi lit contractuelle.Les ngociations peuvent encore faire lobjet dun accord deprincipe. Par laccord de principe, les parties sengagent ngocierun contrat, dont les lments es sentiels ne sont pas encoredtermins. Il ne sagit donc pas du contrat dfinitif. La si gnaturedun accord de principe signifie simplement que les ngociateurssont daccord s ur le principe de contracter ensemble, mais sousrserve de parvenir un accord sur les modalits de leur contrat.Cet accord de principe noblige pas les parties parven ir laconclusion du contrat, la libert contractuelle devant tre prserve.Mais il met la ccent sur leur obligation de ngocier de bonne foi 2 . Section 2 La rupture des ngociations Dans le meilleur des cas, les ngociations aboutissent laconclusion du contrat pro jet. Mais les ngociations peuvent fortbien senliser et ne pas aboutir. La question qui se pose est alors desavoir si la rupture des ngociations est libre. Encore un e fois, cestle principe de libert qui domine : chaque ngociateur est enprincipe lib re de mettre fin aux ngociations unilatralement. Il fauten effet respecter la libe rt contractuelle. Or, celle-ci implique, dansson versant ngatif, la libert de ne pa s conclure un contrat.Nanmoins, ce principe connat un temprament. En effet, la juri sprudence fait ici application de la thorie de labus de droit :celui qui rompt abu sivement les ngociations engage saresponsabilit. Cela se justifie par le fait que les ngociations doiventrespecter le principe gnral de bonne foi. Certes, le Code ci vil nepose ce principe quen matire dexcution du contrat, mais il estaujourdhui unanim ement admis que ce devoir ne se cantonne pas la phase dexcution du contrat. La bonn e foi doit galementprsider la formation du contrat et aux ngociations.Reste savoir dans quels cas la rupture des ngociations estabusive. Cela peut tre le cas lorsque la rupture intervientbrutalement ou quelle est faite avec une lgret blmable. La juri sprudence sappuie sur un faisceau dindices, un ensemble decritres permettant de car actriser labus. La jurisprudence le retientparfois lorsque la rupture des ngociatio ns intervient tardivement, 2 V. Cass. com., 2 juillet 2002, n 00-13.459. 3 Leave a Comment You must be logged in to leave a comment. Submit Characters: 400 d2873 cours 5 sanctions de l inexecution du contrat 03 / 09 / 2010 Cours 2-Formation Du Contrat Download or Print 7,098 Reads Uploaded by Matthieu Escande Follow TIP Press Ctrl-F to quickly search anywhere in the document. 29 p. analyse trimestrielle du march 28 p. Bilan 2011 Arjel

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