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RESUMO DA OBRA NORBERTO BOBBIO

TEORIA

DO

ORDENAMENTO

JURDICO,

DE

Captulo 1 Da norma jurdica ao ordenamento jurdico Neste captulo, o autor, depois de tecer breves consideraes acerca da inexistncia de doutrinas em torno do chamado ordenamento jurdico, afirma que este livro ser um complemento de sua obra anterior, denominada Teoria da norma jurdica. Afirma, ainda, que, na busca de uma definio do Direito, a norma jurdica, em si, no suficiente para defini-lo, sendo, portanto, necessria a perspectiva do ordenamento jurdico para faz-lo. Nesse contexto, d a sua prpria definio de direito, identificando-a com a da prpria norma jurdica, para quem a norma cuja execuo garantida por uma sano externa e institucionalizada. O termo direito, para o autor, na acepo do direito objetivo, indica um tipo de sistema normativo e no um tipo de norma. Diz respeito, pois, a um dado tipo de ordenamento, cujo significado geral seria um verdadeiro conjunto de normas. Estas, por sua vez, podem ser de trs tipos: as que permitem determinada conduta, as que probem e as que obrigam determinada conduta, donde conclui pela impossibilidade ftica de existncia de um ordenamento jurdico composto por uma norma apenas. Captulo 2 A unidade do ordenamento jurdico O autor distingue os ordenamentos jurdicos em simples e complexos, conforme as normas que os compem derivem de uma s fonte ou de mais de uma. A complexidade de um ordenamento jurdico deriva do fato de que a necessidade de regras de conduta numa sociedade to grande que no existe nenhum poder (ou rgo) em condies de satisfaz-la sozinho, portanto, h uma verdadeira multiplicidade das fontes das quais afluem regras de conduta. Ressalta, tambm, o autor, que a complexidade do ordenamento, no exclui a sua unidade, que, segundo a teoria da construo escalonada do ordenamento jurdico, proposta por Kelsen, alcanada atravs da chamada norma fundamental, ou seja, aquela suprema, que no depende de nenhuma norma superior, e sobre a qual repousa toda a unidade do ordenamento. Relativamente validade das normas jurdicas, Bobbio considera vlida a norma que pertence a um ordenamento, concluindo que uma norma vlida quando puder ser reinserida, no importa se atravs de um ou mais graus, na norma fundamental. A norma fundamental , portanto, simultaneamente, o fundamento de validade e o princpio unificador das normas de um ordenamento. Aludindo relao entre o Direito e a fora, o autor informa que a definio do Direito no coincide com a de justia. A norma fundamental est na base do direito como ele (o Direito positivo), no do Direito como deveria ser (Direito justo). O Direito seria,

ento, a expresso dos mais fortes, no dos mais justos. A fora, nesse sentido, instrumento para realizao do Direito. Captulo 3 A coerncia do ordenamento jurdico Neste captulo, o autor afirma que, alm de uma unidade, o ordenamento jurdico dever representar tambm um sistema. E sistema seria uma totalidade ordenada, um conjunto de entes entre os quais existe uma certa ordem. H trs significados para sistema. A primeira delas entende que um dado ordenamento jurdico sistema enquanto todas as suas normas jurdicas so derivveis de alguns princpios gerais, considerados da mesma maneira que os postulados de um sistema cientfico. Um segundo significado de sistema conferido por Savigny, e utilizado para indicar um ordenamento da matria, realizado atravs do processo indutivo, isto , partindo do contedo das simples normas com a finalidade de construir conceitos sempre mais gerais, e classificaes ou divises da matria inteira. O terceiro significado de sistema , aos olhos do autor, o mais interessante, pois estabelece a necessidade de, no ordenamento jurdico, inexistirem normas incompatveis. Essa existncia denominada de antinomias. E o Direito no tolera antinomias. A antinomia jurdica pode ser definida como aquela situao que se verifica entre duas normas incompatveis, pertencentes ao mesmo ordenamento e tendo o mesmo mbito de validade. H vrios tipos de antinomias, porm, dividem-se basicamente em antinomias aparentes (aquelas passveis de soluo), e as antinomias reais (aquelas onde o intrprete abandonado a si mesmo, ou pela falta de um critrio, ou por conflito entre os critrios dados. So trs as regras fundamentais para a soluo das antinomias: o critrio cronolgico, o hierrquico e o da especialidade. O critrio cronolgico aquele com base no qual, entre duas normas incompatveis, prevalece a norma posterior. O critrio hierrquico aquele pelo qual, entre duas normas incompatveis, prevalece a hierarquicamente superior. Por fim, o critrio da especialidade aquele pelo qual, de duas normas incompatveis, uma geral e uma especial, prevalece a segunda. O autor conclui que nenhum dos trs critrios pode resolver o problema da antinomia entre duas normas que so, simultaneamente, contemporneas, do mesmo nvel e ambas gerais.

A fim de resolver este problema, o autor no acredita na existncia de um quarto critrio, mas sugere a utilizao do critrio da forma, que consistiria em estabelecer uma graduao de prevalncia entre as trs formas da norma jurdica (imperativas, proibitivas e permissivas). No que diz respeito eventual ocorrncia de conflito dos trs critrios propostos (antinomia de segundo grau), o autor sugere que: a) no conflito entre os critrios hierrquico e cronolgico, prevalecer o primeiro; b) no conflito entre o critrio de especialidade e o cronolgico, prevalecer o primeiro; c) no conflito entre o critrio hierrquico e o da especialidade, no h resposta a priori, devendo o interprete avaliar a situao conforme as circunstncias. Captulo 4 A completude do ordenamento jurdico De acordo com Bobbio, trs so as caractersticas fundamentais do ordenamento jurdico. A primeira delas a unidade, a segunda, a coerncia e, por fim, temos a completude. Por completude, entende-se a propriedade pela qual um ordenamento jurdico tem uma norma para regular qualquer caso. Uma vez que a falta de uma norma se chama geralmente lacuna, a completude seria exatamente a falta de lacunas. Tecnicamente, diz-se que um ordenamento completo quando jamais se verifica o caso de que a ele no se podem demonstrar pertencentes nem uma certa norma, nem a norma contraditria. Dito de outra maneira, a incompletude consiste no fato de que o sistema no compreende nem a norma que probe um certo comportamento, nem a norma que o permite. Salienta, ainda, o nexo existente entre a coerncia e a completude est em que a coerncia a coerncia significa a excluso de toda a situao na qual pertenam ao sistema ambas as normas que se contradizem, ao passo, que, a completude, significa a excluso de toda a situao na qual no pertenam ao sistema nenhuma das duas normas que se contradizem. Nesse diapaso, conclui que a coerncia no condio necessria para o ordenamento jurdico, podendo mesmo admitir-se ordenamentos em que haja a convivncia de antinomias. Entretanto, a completude afigura-se como condio necessria de um ordenamento tal qual o italiano, onde o juiz deve julgar cada caso mediante uma norma pertencente ao sistema. Concluindo, para os ordenamentos que apresentam as duas regras abaixo, a completude constitui elemento necessrio. a) o juiz obrigado a julgar todas as controvrsias que se apresentarem a seu exame;

b) deve julg-las com base em uma norma pertencente ao sistema. A existncia de lacunas, segundo Bobbio, caracterizaria a incompletude do ordenamento. Mas por lacunas, deve-se entender a ausncia de critrios vlidos para decidir qual norma deve ser aplicada, e no meramente a falta de uma norma a ser aplicada. A fim de alcanar a completude, Bobbio nos d notcia de dois mtodos, quais sejam, a hetero-integrao e a auto-integrao. No primeiro mtodo, a integrao do ordenamento operada atravs do: a) recurso a ordenamentos diversos; e b) recurso a fontes diversas daquela que dominante (identificada, nos ordenamentos que temos sob os olhos, com a Lei) Quanto ao segundo mtodo, consiste na aplicao de dois procedimentos: a) a analogia b) os princpios gerais do Direito Bobbio prefere o segundo mtodo, segundo ele, mais pertinente ao ordenamento jurdico italiano. Captulo 5 As relaes entre os ordenamentos jurdicos Bobbio afirma que, a fim de completar o estudo sobre o ordenamento jurdico, cabe analis-lo do ponto de vista exterior, haja vista que, todas as consideraes alinhavadas at ento trataram do ponto de vista do interior do ordenamento jurdico. As relaes entre os ordenamentos podem ser distinguidas entre relaes de coordenao e relaes de subordinao (ou reciprocamente de supremacia). Relacionamentos tpicos de coordenao so aqueles que tm lugar entre Estados soberanos e do origem quele particular regime jurdico, prprio do relacionamento entre entes que esto no mesmo plano, que o regime pacturio, ou seja, o regime no qual as regras de coexistncia so o produto de uma autolimitao recproca. Os relacionamentos tpicos de subordinao so, por outro lado, os verificados entre o ordenamento estatal e os ordenamentos sociais (associaes, sindicatos, partidos, igrejas, etc.) que tm estatutos prprios, cuja validade deriva do reconhecimento do Estado. Outro critrio de classificao do relacionamento entre os ordenamentos aquele que leva em conta a diferente extenso recproca dos respectivos mbitos de validade. So trs tipos de relao: a) excluso total

b) incluso total c) de excluso parcial (ou incluso parcial) Excluso total significa que os mbitos de validade de dois ordenamentos so delimitados de maneira a no se sobreporem um ao outro em nenhuma das suas partes. Incluso total significa que um dos dois ordenamentos tem um mbito de validade compreendido totalmente no do outro. Excluso parcial e incluso parcial significa que dois ordenamentos tm uma parte em comum e uma parte no-comum. Num terceiro ponto de vista, isto , tomando como base a validade que um determinado ordenamento atribui s regras de outros ordenamentos com os quais entra em contato, os relacionamentos entre os ordenamentos podem ser de: a) indiferena; b) recusa; c) absoro;