Captulo I

LA COMPETENCIA JUDICIAL INTERNACIONAL

1. EXPLICACIN PRELIMINAR La competencia judicial internacional es uno de los temas que surgen en los procesos civiles con elementos extranjeros, junto al de la determinacin de la ley aplicable (conocido tambin como el de los conflictos de leyes), y al del valor que debe reconocerse a los actos procesales realizados en otro pas, en especial, el de ejecucin de la sentencia extranjera.1 El Cdigo de Procedimiento Civil no se ocup directamente de la competencia judicial internacional. Dicha carencia se explica porque a la poca de la codificacin no se visualiz la relevancia que en el futuro tendra esta materia. Sin embargo, este vaco legislativo se ha podido llenar aplicando una serie de normas y principios de derecho internacional, que por razn de la materia, del cargo que detentan ciertas personas o por razn del
1 Sobre el tema, entre otros, BOGGIANO, Antonio, Derecho Internacional Privado, B. Aires: LexisNexis, t. I, 5 ed., 2006, pp. 201-285; RAMREZ NECOCHEA, Mario, Curso de derecho internacional privado chileno, Santiago: LexisNexis, 2005, pp. 209-218; ALBNICO VALENZUELA, Fernando, La competencia internacional de los tribunales chilenos, en RDJ, t. XLVIII, 1951, pp. 1-8; GUZMN LATORRE, Diego, Tratado de Derecho Internacional Privado, Santiago: Editorial Jurdica de Chile, 3 ed., 2003, pp. 545-558; ALONSO-CUEVANILLAS SAYROL, Jaime, La competencia jurisdiccional internacional de los tribunales espaoles, Valencia: Tirant lo Blanch, 2006, pp. 23-259; SANTOS VIJANDE, Jess M, Declinatoria y Declinatoria Internacional. Tratamiento procesal de la competencia internacional, Madrid: Ramn Areces, 1991, pp. 25-398; CORTS DOMNGUEZ, Valentn, Derecho procesal internacional, Madrid: Edersa, 1981, pp. 374; TARUFFO, Michele, Notas sobre la dimensin transnacional de las controversias civiles, en Sobre las fronteras. Escritos sobre la justicia civil, tr. B. Quinteros, Bogot: Temis, 2006, pp. 87-106.

territorio limitan o extienden la actuacin de nuestros tribunales para conocer de las acciones civiles (en sentido amplio). En la prctica forense son cada vez ms frecuentes los problemas que se suscitan en la relacin procesal por el hecho de concurrir en el conflicto algn factor de conexin que obliga a pronunciarse sobre la extensin y lmites de la jurisdiccin nacional. En un plano general, los lmites en la actuacin de la jurisdiccin chilena provienen bsicamente: a) de los supuestos de inmunidad de jurisdiccin y ejecucin previstos en normas de derecho internacional pblico; b) de la regulacin contenida en tratados internacionales ratificados por Chile, aplicables a los conflictos que surjan entre nacionales y extranjeros; c) de una serie de normas de derecho interno que circunscriben la actuacin de los tribunales nacionales o le confieren competencia para conocer de conflictos con elementos extranjeros. 2. LA COMPETENCIA JUDICIAL INTERNACIONAL EN MATERIA CIVIL El anlisis de la competencia judicial internacional en el proceso civil est inserta dentro de una normativa que es proclive al fenmeno que la doctrina de derecho internacional denomina como el imperialismo jurisdiccional, esto es, a entender que los tribunales chilenos seran competentes para juzgar todos los asuntos que se presenten a su conocimiento. En efecto, el artculo 5 del COT dispone que a los tribunales mencionados en este artculo 9

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[se refiere a los que conforman el Poder Judicial, a los tribunales especiales y a los rbitros] corresponder el conocimiento de todos los asuntos judiciales que se promuevan dentro del territorio de la Repblica, cualquiera que sea su naturaleza o la calidad de las personas que en ellos intervengan, sin perjuicio de las excepciones que establezcan la Constitucin y las leyes. No obstante la amplitud de dicha norma, la jurisprudencia ha procedido en varias ocasiones a restringir la extensin de la competencia judicial internacional de los tribunales chilenos en materia civil.2 Un hito en esta materia se encuentra en la sentencia pronunciada en los autos Holzmann con Gainsborg, de mediados del siglo pasado.3 En ese proceso se demand ante el Cuarto Juzgado Civil de Santiago la responsabilidad contractual de un extranjero no domiciliado en nuestro pas, por actos ejecutados fuera del territorio nacional. El tribunal de primera instancia acogi la excepcin opuesta a la demanda, resolucin que al ser impugnada por las partes permiti que la Corte de Apelaciones de
El proceso penal cuenta con varias normas legales que de un modo ms directo regulan la extensin y lmites de la jurisdiccin chilena (arts. 6 COT, 3 CJM y 13 CPP). 3 Existen algunos pronunciamientos anteriores, surgidos en temas de derecho martimo. Un caso digno de referencia se dio en los autos Marineros del buque mercante Amphitrite con su Capitn Gamboni Mazzitelli; en dicho proceso tres marinos demandaron en Chile al capitn del buque por una serie de prestaciones fundadas en el contrato de enganche. Conociendo de una presentacin del Ministerio de RR.EE., que insertaba un reclamo diplomtico italiano por este juicio, la Corte de Ap. de La Serena anul todo lo obrado por el juez de Taltal, sosteniendo que es doctrina de derecho internacional generalmente aceptada, la de sustraer al juzgamiento de las autoridades locales diferencias que ocurran en un buque mercante extranjero, entre la gente de mar y el capitn, de cualquier naturaleza que sean y siempre que ellas no afecten la tranquilidad ni los intereses de la nacin en que se producen (C. de Ap. de La Serena, 10 de mayo de 1904, RDJ, t. II, sec. 2, p. 161). Tambin acepta la existencia de lmites provenientes del derecho internacional la sentencia de la CS, de 10 de septiembre de 1919 (RDJ, t. XVII, sec. 1, pp. 520-528); aunque en este caso se declar al tribunal chileno como competente, se reconoce que faltara la jurisdiccin de los tribunales chilenos para conocer de una accin civil por un abordaje acaecido en aguas internacionales.
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Santiago y la Corte Suprema se pronunciaran sobre el alcance de la competencia judicial internacional. Para lo que aqu interesa, en la sentencia de segunda instancia, de 20 de mayo de 1949, se declar:3 Que la excepcin en examen no es una mera cuestin de competencia, de aquellas regidas por las leyes nacionales, en lo referente a las contiendas producidas entre los diversos tribunales del pas; de tal modo que para su resolucin no tienen aplicacin tales prescripciones, sino que, de conformidad con los hechos establecidos en la causa, es menester decidir si se ha producido una cuestin del orden temporal dentro del territorio de la Repblica, lmite ste de la soberana del Estado chileno, y por ende de sus tribunales; salvo, claro est, las excepciones creadas por la misma ley; 4 Que de los hechos establecidos se desprende: que se responsabiliza a un ciudadano, miembro y habitante de un Estado extranjero, por actos ejecutados fuera del territorio nacional, sin que logre variar esta premisa la circunstancia, real o aparente, de haberse constituido un mandato origen de la responsabilidad que se persigue dentro del territorio chileno; puesto que la cuestin del orden material planteada, esto es, la responsabilidad del mandatario por hechos acaecidos fuera del territorio nacional, excede de las temporalidades cuyo conocimiento la ley atribuye a los tribunales establecidos por ella; 5 Que en el hecho la responsabilidad civil del demandado, se persigue en Chile debido, entre otras circunstancias materiales, a aquella de tener bienes situados en el pas, como se demuestra con la peticin de prohibicin de celebrar actos y contratos sobre un inmueble del seor Gainsborg; pero la circunstancia de tener bienes en el territorio nacional, no le da a dicho seor el carcter de habitante de la Repblica, ni hace que ello slo sea suficiente para que exista una cuestin de orden temporal que deba ser juzgada por los tribunales nacionales; puesto que lo temporal, en este caso, est constituido por los hechos generadores de la responsabilidad, los que seran el uso indebido e incorrecto del mandato de que se hace mrito en la demandada, lo cual ocurri a todas luces, en la Repblica de Bolivia.4
C. de Ap. de Santiago, 20 de mayo de 1949, RDJ, t. XLVIII, sec. 1, pp. 509-514.
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En este mismo proceso se reconoci que el art. 5 del COT, por su origen histrico, no previ los problemas relativos a la competencia judicial internacional. Al respecto en los considerandos 5) y 6) de la sentencia de casacin dictada por la Corte Suprema, de fecha 21 de noviembre de 1950, se declara: 5. Que el precepto legal antes transcrito, al referirse a los asuntos judiciales en el orden temporal que se promuevan dentro del territorio de la Repblica, no tuvo por objeto determinar un lmite a la soberana del Estado, como se afirma en el fundamento 3 de la sentencia recurrida.5 En efecto, la voluntad de la ley fue establecer un lmite a la jurisdiccin judicial en el sentido de darle slo competencia para conocer de los asuntos del orden temporal en contraposicin a los del orden espiritual, como se deduce del acpite final del aludido artculo 5. Por otra parte, y como es sabido, antes de la promulgacin de la Ley sobre Organizacin y Atribuciones de los Tribunales cuyos preceptos constituyen actualmente el Cdigo Orgnico de Tribunales existan numerosas jurisdicciones especiales, entre ellas, la eclesistica, y era as como ciertas personas del clero tenan el privilegio de ser juzgadas por los jueces eclesisticos. Estos privilegios los hizo desaparecer el artculo 5 ya citado, al someter a la justicia ordinaria el conocimiento de todos los asuntos del orden temporal, que se promuevan dentro del territorio de la Repblica, cualquiera que sea su naturaleza o la calidad de las personas que en ellos intervengan. A este respecto se expresa, tambin, don Manuel Egidio Ballesteros, en los siguientes trminos: Hemos hecho ya mencin de las diversas jurisdicciones especiales que han desaparecido en Chile, gracias al artculo 5 de la Ley Orgnica de Tribunales y si nos hemos ocupado ms extensamente en alguna de ellas, ha sido por la especial importancia que haban llegado a adquirir en nuestra legislacin y, an ms, en nuestros hbitos y en nuestro foro. La promulLa Ley N 19.665, de 9 de marzo del 2000, elimin del artculo 5 del COT la expresin orden temporal. Se consider que a esta altura dicha expresin resultaba innecesaria.
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gacin de la ley llen, pues, el objeto que, en ese punto, se propusieron los legisladores, sobre todo cuando suprimieron el fuero eclesistico de tal modo encarnado en nuestras costumbres desde el tiempo de la dominacin espaola, que a su supresin equivali a una verdadera revolucin social y legal. (La Ley de Organizacin y Atribuciones de los Tribunales de Chile, tomo I, pg. 57, N 44. Santiago de Chile, Imprenta Nacional, 1890). De modo, pues, que el inciso 1 del artculo 5 del Cdigo Orgnico del Tribunales fij, como principio general, la jurisdiccin temporal, y contempl, en seguida, por va de excepcin, aquellos casos en que, no obstante tratarse de asuntos del orden temporal, limit dicha jurisdiccin para radicarla en otros tribunales (artculos 5, N 1 y siguientes); 6. Que como se ve, el aludido precepto no contiene norma alguna para determinar una cuestin de competencia internacional, como es la propuesta por el demandado, y por lo tanto, los jueces recurridos lo han infringido al aplicarlo a un caso no previsto. Con todo, el recurso no puede prosperar, porque dicha infraccin no influye en lo dispositivo del fallo () conforme se demostrar en seguida. En sntesis, en los autos Holzmann con Gainsborg la Corte Suprema declar que faltaba la competencia judicial internacional por la ausencia de un tratado bilateral con Bolivia, que permitiera que este asunto fuera juzgado en Chile, agregando, adems, que tratndose del ejercicio de una accin personal, tanto en el Cdigo de Bustamante como en nuestro Derecho rige el principio: actor sequitur forum rei, o sea, el tribunal del domicilio del demandado es el que tiene la competencia para conocer del asunto. La base legal de esta solucin se contiene en el art. 134 del COT. Con posterioridad ha abordado el mismo tema la sentencia de la Corte Suprema de 2 de octubre de 2007, recada en los autos laborales Corts Delgado y otros con Maruha Corporation.6 En dicho proceso surgi un problema de competencia internacional
CS, 2 de octubre de 2007, Rol N 5864-2006, Nmero Identificador LexisNexis: 37691.
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en relacin a una demanda presentada en Punta Arenas por trabajadores chilenos que reclamaban prestaciones como tripulantes de un barco factora que operaba con pabelln japons en aguas internacionales. La Corte Suprema reconoci que el ejercicio de la funcin jurisdiccional se encuentra circunscrita al territorio nacional. En el considerando octavo de la sentencia de casacin se seala que, en consecuencia, considerando a la jurisdiccin como un atributo de la soberana, se extiende hasta donde sta alcanza en ejercicio, esto es, hasta los confines territoriales del Estado y fuera de ellos, en los sitios y casos en que el derecho internacional admite, como en alta mar sobre los barcos que llevan su bandera o pasan por aguas de su exclusivo dominio. Y cuando se admite en determinados casos la extraterritorialidad de la ley, como cuando se reconoce eficacia a la actividad jurisdiccional de los rganos del extranjero, no se hace otra cosa que respetar el derecho interno que permite se aplique la ley extranjera y se tengan por vlidos los pronunciamientos jurisdiccionales de otro Estado. Es decir, que la extraterritorialidad de las leyes y sentencias extranjeras, no tiene lugar por el hecho de ser leyes y sentencias, que slo tienen eficacia dentro del lugar donde han sido dictadas, sino porque ha mediado la voluntad del Estado, donde incidentalmente se trata de aplicar. De manera que si esa voluntad no se manifiesta expresamente, sea de un modo general, sea en forma restringida, no puede tener, dentro del Estado, eficacia alguna la actividad jurisdiccional extranjera (Jurisdiccin y Competencia. David Lascano, Buenos Aires, Editorial Guillermo Kraft Ltda. 1941). En sntesis, la Corte Suprema declar que no era admisible reconocer a los tribunales chilenos competencia judicial internacional, por no tratarse de las situaciones excepcionales admitidas por la legislacin chilena (considerando 9), invalidando el fallo de la Corte de Apelaciones de Punta Arenas desde que se ha resuelto un conflicto de intereses careciendo de jurisdiccin para ello. 3. LOS FACTORES DETERMINANTES DE LA COMPETENCIA JUDICIAL INTERNACIONAL Los problemas de la extensin y lmites de la jurisdiccional nacional se resuelven 12

examinando los efectos que tiene un determinado factor de conexin en un proceso civil con elementos extranjeros, para atribuir o negar la competencia al rgano jurisdiccional local. Los aludidos factores de conexin pueden provenir de la nacionalidad de una o de ambas partes, de su domicilio o residencia en el extranjero, del lugar de celebracin del acto o contrato o del lugar que fue previsto para el cumplimiento de las obligaciones, de la existencia de una convencin de prrroga de la competencia nacional, del lugar de comisin de un hecho ilcito, entre otros. Cuando en un proceso surge algn elemento que puede incidir en la competencia judicial internacional, lo primero que se debe hacer es verificar si ste produce algn lmite en la actuacin de la jurisdiccin nacional. Para tal efecto conviene recordar que en los autos Holzmann con Gainsborg la Corte Suprema declar que () para resolver cualquier conflicto de competencia internacional (), es preciso averiguar, en primer trmino, si existen o no tratados con el pas a que pertenece o estuviere domiciliado el litigante; en seguida, qu precepta la legislacin interna, y si sta nada dispone deber acudirse a los principios generales del Derecho Internacional, en armona naturalmente, con el criterio de la legislacin nacional.7 Como se ha explicado, el Derecho Internacional puede limitar la competencia judicial internacional de los tribunales chilenos en virtud de una ley, de un tratado o de un convenio internacional. Dentro de la normativa que se ocupa de esta materia estn: la Convencin de Derecho Internacional, conocida comnmente como Cdigo de Bustamante o Cdigo de Derecho Internacional Privado; los tratados de libre comercio firmados por Chile (TLC), en especial a travs de los acuerdos sobre promocin y proteccin de inversiones extranjera (APPIs).8
7 CS, 21 de noviembre de 1950, RDJ, t. XLVIII, sec. 1, p. 513. 8 Normalmente en estos casos se establecen sistemas de solucin de conflictos mediante arbitraje internacional. Sobre el tema, cfr. BIGGS, Gonzalo, La

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En el caso del Fisco existe una regulacin especial en las Normas Sobre Contratos Internacionales para el Sector Pblico, en el D.L. N 2.349, de 1978. En este cuerpo legal se regulan varios aspectos de la competencia judicial internacional surgidos con ocasin de los contratos internacionales cuyo objeto principal diga relacin con negocios u operaciones de carcter econmico o financiero, celebrados o que se celebren por organismos, instituciones o empresas internacionales o extranjeras que tengan su centro principal de sus negocios en el extranjero, con el Estado de Chile o sus organismos, instituciones o empresas (art. 1 inc 1). All se autoriza expresamente al Estado en sentido amplio para someter sus conflictos a tribunales extranjeros, con ciertas excepciones. 3.1. LA NACIONALIDAD En virtud de la igualdad que se predica entre chilenos y extranjeros para la adquisicin y goce de derechos (art. 57 del CC), este atributo de la personalidad no es un factor relevante para delimitar la competencia judicial internacional. Lo anterior significa que en un proceso civil promovido ante nuestros tribunales no se puede esgrimir la condicin de extranjero para excluir, por esa sola circunstancia,
institucionalidad chilena y el arbitraje internacional, pp. 363-371; IRARRZABAL COVARRUBIAS, Jaime, El arbitraje en los tratados de libre comercio suscritos por Chile, pp. 417-426; MORALES GODOY, Joaqun, Tratado de libre comercio Chile-Estados Unidos. Inversin extranjera en servicios financieros, un curioso mecanismo de solucin de controversias inversionista-Estado, pp. 685-695, todos en Estudios de Arbitraje, Santiago, Editorial Jurdica de Chile, 2007 (PICAND A. Eduardo, coord.); MAYORGA LORCA, Roberto, MORALES GODOY, Joaqun, POLANCO LAZO, Rodrigo, Inversin extranjera, rgimen jurdico y solucin de controversias, Santiago, LexisNexis, 2005. Sobre el alcance de estos tratados y la competencia de nuestro tribunales, MONTT OYARZN, Santiago, Aplicacin de los tratados bilaterales de proteccin de inversiones por los tribunales chilenos. Responsabilidad del Estado y expropiaciones regulatorias en un mundo crecientemente globalizado, en RCHD, vol. 32 N 1, 2005, pp. 19-78.

la actuacin del rgano jurisdiccional en la decisin de un conflicto civil, laboral o administrativo, a menos que ese extranjero est amparado por una inmunidad de jurisdiccin, en los trminos que pronto explicaremos. 3.2. EL DOMICILIO El domicilio puede actuar como un elemento relevante para limitar la actuacin de la jurisdiccin nacional. Tal como lo expone Chiovenda, si un actor cita a un extranjero ante los tribunales de un Estado, esto normalmente depende () de un legtimo inters que tiene en hacerlo: inters que puede merecer consideracin en cuanto al inters del extranjero a no ser apartado de sus jueces. Cul de los intereses deba predominar sobre el otro, es cuestin que las diversas leyes pueden resolver de diferente modo.9 Como se explicaba, este elemento fue determinante para que la Corte Suprema en los autos Holzmann con Gainsborg declarara la falta de competencia judicial internacional. El hecho de no haber tenido domicilio el demandado en nuestro pas sirvi para aplicar el principio del actor sequitur forum rei, o sea, el tribunal del domicilio del demandado es el que tiene la competencia para conocer del asunto, consagrado en el artculo 134 del COT. En igual sentido, el mismo Tribunal ha resuelto que en el campo del derecho internacional privado el domicilio tiene carcter determinante de la competencia, al punto que no se entiende que hay sumisin tcita si el procedimiento se sigue en rebelda.10
9 CHIOVENDA, Jos, Sobre la Jurisdiccin del magistrado italiano respecto de sociedades extranjeras con sucursales en el Reino, en Ensayos de Derecho Procesal Civil, tr. Santiago Sents Melendo, Buenos Aires, Ediciones Jurdicas Europa-Amrica, 1949, t., II, p. 120. Sobre el emplazamiento de las sociedades extranjeras no constituidas como agencia en Chile, CS, 18 de octubre de 2006, RDJ, t. CIII, pp. 707-715. 10 CS, 29 de mayo de 1964, RDJ, t. LVI, sec. 1, p. 129.

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3.3. EL LUGAR DE LA COMISIN

DE UN HECHO

El lugar de comisin de un hecho tiene relevancia para establecer al juez competente en materia de responsabilidad extracontractual. El Cdigo de Derecho Internacional Privado dispone en su artculo 168 sobre el particular que las obligaciones que se deriven de actos u omisiones en que intervenga culpa o negligencia no penadas por la ley, se regirn por el derecho del lugar en que se hubiere incurrido en la negligencia o la culpa que las origine. Este precepto constituye una limitacin para que la judicatura nacional pueda entrar a juzgar un ilcito civil surgido en otro territorio, ya que ello significara tener que aplicar un derecho extranjero, cuestin que en principio no resulta procedente en virtud del principio de la territorialidad de la ley, salvo que exista una habilitacin especial en preceptos de derecho internacional que autoricen el reenvo. Ratifica lo anterior el art. 172 del mismo Cdigo, al establecer que la prueba de las obligaciones se sujeta, en cuanto a su admisin y eficacia, a la ley que rija la obligacin misma. En consecuencia, si se demanda en Chile para hacer efectiva alguna hiptesis de responsabilidad civil por un hecho ocurrido en otro pas (por ejemplo, por un accidente ocurrido en territorio extranjero), procede acoger la declinatoria de jurisdiccin, salvo que el demandado quiera prorrogar la competencia para ante los tribunales de nuestro pas o exista una norma legal que expresamente otorgue a nuestros tribunales la competencia para conocer de ese hecho. 4. LA INMUNIDAD DE JURISDICCIN Una institucin vinculada directamente con el presupuesto procesal de la competencia judicial internacional es la inmunidad de jurisdiccin que se reconoce a los estados extranjeros, a determinados funcionarios diplomticos y a ciertas organizaciones internacionales, para no ser juzgados por 14

los tribunales nacionales en temas civiles, administrativos y penales.11 El origen de esta institucin se debe a la costumbre internacional, que ha proclamado desde antiguo que los Estados soberanos no sean juzgados en otros Estados. Constituye un principio del derecho internacional universalmente reconocido que las naciones soberanas ni sus gobiernos estn sometidas a la jurisdiccin de los tribunales de otros pases. Por su parte, para los funcionarios diplomticos este privilegio se encuentra regulado en la Convencin de Viena de 1961, sobre relaciones diplomticas, y de 1963, sobre relaciones consulares. Slo en casos excepcionales se puede demandar a estos funcionarios en un Estado extranjero, en los casos que dispone el art. 31 de la Convencin de Viena. A su vez, la Corte Suprema ha precisado el lmite de este privilegio en varias sentencias. Dentro de ellas particular importancia tiene el fallo de 21 julio de 1988, cuando seal: 4) Que la doctrina y jurisprudencia de este Tribunal han sealado que las inmunidades de jurisdiccin y otras prerrogativas de que gozan los que ejercen funciones diplomticas y consulares en representacin de pases extranjeros, alcanza a los actos que ejecutan en carcter oficial, esto es, en el ejercicio de sus respectivas funciones (C. Suprema, 9 de julio de 1954; C. Suprema, 25 de noviembre de 1969, C. Suprema, 20 de diciembre de 1969). 5) Que acorde con lo sealado por la doctrina, la Convencin de Viena sobre Relaciones Consulares publicada en el Diario Oficial de 5 de marzo de 1968, estableci en su artculo 43 la inmunidad de jurisdiccin respecto de los funcionarios consulares y sus empleados por los actos ejecutados en el ejercicio de sus labores. 6) Que para los efectos de determinar cundo se entiende que los Cnsules ejecutan actos que queden comprendidos dentro de la rbita de las funciones que les son propias, debe,
Sobre el tema, LLANOS MANSILLA, Hugo, Inmunidad de jurisdiccin y de ejecucin del Estado que realiza actividades comerciales, en RCHD, vol. 2 Nos 1 y 2, 1975, pp. 12-54.
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necesariamente, examinarse el artculo 5 de la referida Convencin de Viena, que establece las actividades de tales personas. Por consiguiente, la inmunidad de jurisdiccin, con los alcances que le concede dicha Convencin, tendr lugar en cuanto los actos que realicen se encuadren en el artculo 5 mencionado. 7) Que en el caso de autos, el presente recurso se origin por una entrevista que el Cnsul recurrido concedi al diario El Sur de Concepcin. Que en la referida publicacin se deja constancia de la calidad de Cnsul de la Repblica Federal Alemana que ejerce el entrevistado, y que en tal carcter emiti las opiniones y efectu los comentarios que se han estimado violatorios de garantas constitucionales amparadas en nuestra Carta Fundamental. 8) Que aceptada la situacin antes descrita, y de conformidad con la enumeracin que el artculo 5 de la Convencin de Viena efecta de las funciones de los Cnsules, resulta difcil precisar si el recurrido actu en el ejercicio de alguna de tales funciones fueron propias del mbito privado. 9) Que la dificultad de delimitar lo que es propio de las funciones oficiales de un Cnsul y lo que cae dentro de sus actividades privadas, han sido materia de muchas controversias en tribunales extranjeros. As por ejemplo, en una importante decisin de un tribunal francs se consider que un Cnsul no gozaba de inmunidad de jurisdiccin con respecto a expresiones difamatorias que haba expresado al negar una visa (caso citado por Hugo Llanos Mansilla, Teora y Prctica del Derecho Internacional Pblico, tomo II, pg. 414, Editorial Jurdica de Chile). Es por ello que el tratadista Michael Hardy, en su libro Leyes Diplomticas Modernas, citado por don Luis Cousio Mac-Iver, Derecho Penal Chileno, tomo I, pg. 147, Editorial Jurdica de Chile, expresa: En cuanto a la extensin de la inmunidad que es concedida, hay un grado de incertidumbre por lo que toca a cul inmunidad se refiere, sea respecto a actos realizados en el cumplimiento de deberes o fuera de ellos, situacin que en definitiva tendr que examinar el juez instructor con el auxilio de los Servicios de Relaciones Exteriores.. 10) Que, con todo, el caso de autos, la inmunidad de jurisdiccin invocada va ms all de la problemtica en orden a si el recurrente ha 15

actuado en los actos que se le reprochan en el ejercicio de sus funciones oficiales, o fuera del marco de las mismas. En efecto, en esta oportunidad se trata del examen de tal inmunidad frente a la imputacin que se le formula a un funcionario consular de violentar garantas y deberes que estn establecidos y amparados en la Constitucin Poltica de la Repblica de Chile.12 Por otro lado, el alcance de esta exencin depende de si ella est establecida en trminos absolutos o en trminos relativos y, por ende, si ella es renunciable por el beneficiado. La tendencia en esta materia es considerar a la inmunidad de jurisdiccin como un privilegio renunciable. Cuando se la concibe como un privilegio absoluto, el juez debe declarar de oficio la existencia de este impedimento, abstenindose de seguir tramitando el caso. Si se entiende que el privilegio es relativo, su alegacin o la renuncia queda entregada soberanamente a la parte a travs de los instrumentos procesales que ms adelante se explican. Resume muy bien el alcance de este privilegio procesal la sentencia de la Corte de Apelaciones de Santiago, de fecha 18 de mayo de 1987, al exponer: 4. Que el concepto de la indemnidad de los Estados extranjeros frente a las autoridades locales se ha desarrollado en el campo jurdico con ocasin de la actividad judicial de los Estados, y la jurisprudencia producida ha dado pie a numerosas obras doctrinarias sobre la materia, a tratados multilaterales, regionales, y a intentos de codificacin de alcance mundial, de instituciones tales como el Institut de Droit International, el Comit Consultivo Legal Asitico Africano, el Consejo de Europa y la Organizacin de Naciones Unidas. La inmunidad de jurisdiccin parece haber tenido su origen en el principio de que el rey personificaba al Estado, y dado que los tribunales formaban parte de ste y derivaban de aqul, no poda el soberano ser juzgado por quienes carecan de autoridad jurisdiccional sobre l. Es a partir del conflicto entre Estados, sobre todo en relacin con salvataje de barcos extranCS, 21 de julio de 1988, RDJ, t. LXXXV, sec., 5, pp. 252-262.
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jeros y problemas de adquisicin de armas que fueron planteados ante los tribunales, que los autores de Derecho Internacional empezaron a preocuparse del tema durante el siglo pasado. Anteriormente slo se haban referido a l de manera secundaria, con motivo de las prerrogativas personales de los soberanos y de los bienes de stos (Van Bynkershoek) y de la inmunidad de los embajadores (Vatel). En doctrina se afirma que la inmunidad de los Estados extranjeros frente a las autoridades nacionales abarca esencialmente el aspecto jurisdiccional en su dimensin de sometimiento a las decisiones de los tribunales territoriales y a las rdenes e imposiciones de las autoridades administrativas nacionales, en atencin a que los Estados siempre deben cumplir las normas de legislacin sustantiva del pas ante el cual se encuentran acreditados. Junto con el privilegio de no ser juzgado por tribunales del Estado receptor o local, se acostumbra incluir en esta inmunidad el fuero frente a los procedimientos judiciales para la exclusin del gravamen de declarar; comparecer a audiencias; cumplir resoluciones, y otros; la inmunidad frente al arresto y detencin para los individuos representativos de un Estado; la liberacin frente a investigaciones que puedan afectar a bienes edificios y archivos de un Estado extranjero; exencin de tributos y servicios a favor del pas local; imposibilidad de imponer la nacionalidad, etc.. Los expertos unnimemente reconocen la necesidad de establecer los lmites externos de la jurisdiccin de cada Estado, para evitar la superposicin de atribuciones y poderes, con las naturales confrontaciones que ello producir, y consideran indispensable una armnica aplicacin del principio de inmunidad. Sin embargo, los intereses estatales no siempre son coincidentes, y en ocasiones las posiciones que se tienen frente a la extensin que debe darse a la institucin estn condicionadas por razones de podero militar, de fuerza expansionista, de estrategia geopoltica, de ideologa, y hasta de ubicacin geogrfica. De igual forma, no existe coincidencia para definir el fundamento que tiene la inmunidad jurisdiccional de los Estados. As se sealan como tales, circunstancias y elementos tan dismiles como: los principios de soberana, igualdad y 16

dignidad de los Estados, la cortesa entre las naciones, la reciprocidad en el trato internacional, las necesidades operacionales entre los Estados, el no entorpecimiento de las relaciones polticas internacionales por problemas de litigios judiciales, la tradicin histrica de los fueros reales locales, la trascendencia de los privilegios otorgados a los representantes diplomticos, etc.. 5. Que el desarrollo del Derecho Internacional ha producido el efecto de concretar los conocimientos existentes sobre esta materia en diversos cuerpos jurdicos, tales como la Convencin de Bruselas para la unificacin de ciertas reglas relativas a las inmunidades de los barcos estatales de 1926, que aunque no tuvo mucha aplicacin fue incluso respetada por pases que no la haban suscrito; la Convencin Europea de Inmunidad Estatal de 1972, que se empez a aplicar a mediados de 1976 y contempla el principio general de la inmunidad estatal, la sumisin voluntaria, el consentimiento previo para someterse a una jurisdiccin y la renuncia a la inmunidad, establecindose en un Protocolo Adicional el Tribunal Europeo; la Convencin de Viena sobre Relaciones Diplomticas de 18 de abril de 1961, que regula el estatuto de los funcionarios diplomticos, concediendo inmunidades y privilegios no en beneficio de las personas, sino con el fin de garantizar el desempeo eficaz de las funciones de las misiones diplomticas en calidad de representantes de los Estados, segn se expresa en sus fundamentos; la Convencin de Viena sobre Relaciones Consulares, de 24 de abril de 1963, para garantizar el eficaz desempeo de las funciones de las oficinas consulares y la Convencin de Derecho Internacional, suscrita en La Habana, Cuba, el 20 de febrero de 1928, conocida comnmente como Cdigo de Bustamante y que en nuestro pas lleva el nombre del Cdigo de Derecho Internacional Privado.13

C. de Ap. de Santiago, 18 de mayo de 1987, RDJ, t. LXXXIV, sec. 2, pp. 68-79. Un caso que dej dudas sobre el alcance de la inmunidad de jurisdiccin de funcionarios diplomticos se dio con ocasin del recurso de proteccin deducido por Walter Szurgelies H. y Mathilde Selene Ritz en contra del Primer Consejero de la Embajada de la RFDA (F. del M. N 356, pp. 390-394).

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5. LA COMPETENCIA JUDICIAL INTERNACIONAL DE LOS TRIBUNALES CHILENOS Nuestro ordenamiento contiene un conjunto de normas de derecho internacional privado, que en parte han servido para dar contenido al presupuesto de la competencia judicial internacional. A travs de estos preceptos se ha podido negar el reconocimiento a sentencias extranjeras, por infringir el lmite de orden pblico que se pretende garantizar fundamentalmente en materia de derecho de familia14 y en la adquisicin de bienes ubicados dentro del territorio. En esta regulacin se aprecia la intensin del legislador para que ciertas acciones, no obstante que puedan estar presentes elementos extranjeros por ejemplo, el domicilio de una de las partes se ubica en otro pas, sean conocidas por la jurisdiccin nacional. Esta materia forma parte del estudio del derecho internacional privado,15 y por lo mismo, aqu nos limitaremos a indicar el contenido de algunos de estos preceptos: a) En las obligaciones derivadas del derecho de familia De conformidad al art. 15 del CC, A las leyes patrias que reglan las obligaciones y derechos civiles, permanecern sujetos los chilenos, no obstante su residencia o domicilio en pas extranjero. 1. En lo relativo al estado de
Un ejemplo de ello se contiene en el fallo de la CS, de 29 de mayo de 1964. All se deneg un exequtur para hacer cumplir la sentencia dictada por un tribunal de la Repblica Federal Alemana (RFA), por el hecho de que al momento de iniciarse el juicio sobre la tuicin en Alemania, la madre y los menores tenan domicilio en Chile (CS, de 29 de mayo de 1964, RDJ, t. LXI, sec. 1, pp. 129-134). 15 Con una sntesis de la doctrina sobre el tema, NAVARRETE, Jaime, El derecho del domicilio como ley personal en el Derecho Internacional Privado chileno, en RCHD, vol. 5, 1978, pp. 216-227. En el ltimo tiempo, VILLARROEL BARRIENTOS, Carlos y Gabriel, Curso de Derecho Internacional Privado. Parte General, Santiago, Editorial Jurdica de Chile, 2004, especialmente pp. 101-143.
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las personas y a su capacidad para ejecutar ciertos actos, que hayan de tener efecto en Chile; 2. En las obligaciones y derechos que nacen de las relaciones de familia; pero slo respecto de sus cnyuges y parientes chilenos. b) Con relacin a los bienes situados en Chile El art. 16 del CC. dispone: Los bienes situados en Chile estn sujetos a las leyes chilenas, aunque sus dueos sean extranjeros y no residan en Chile. Esta disposicin se entender sin perjuicio de las estipulaciones contenidas en los contratos otorgados vlidamente en pas extrao. Pero los efectos de los contratos otorgados en pas extrao para cumplirse en Chile, se arreglarn a las leyes chilenas. Este precepto contiene lo que en derecho internacional privado se conoce como el principio lex loci rei sitae, mediante el cual se entiende que en materia de bienes los Estados son soberanos de aplicar su legislacin.16 c) En materia de contratos de seguros El art. 29 del DFL N 251 de 1931, Sobre Compaas de Seguro, Sociedades Annimas y Bolsas de Comercio, dispone que las cuestiones litigiosas que se susciten con motivo de los contratos de seguros directos y reaseguros sujetos a esta ley, sern sometidas a la jurisdiccin chilena, siendo nulo todo pacto en contrario.17 d) La extincin de las concesiones mineras El art. 19 N 24 inciso 8 de la CPR, que establece que ser de competencia exclusiva de los tribunales ordinarios de justicia declarar la extincin de las concesiones mineras.

16 Un ejemplo de esta doctrina se contiene en la sentencia de la CS, de 12 de noviembre de 1926, RDJ, t. XXIC, sec. 1, pp. 289-408. 17 Sobre este tema, ACHURRA LARRAN, Juan, El arbitraje en el contrato de seguro, Santiago, Universidad de los Andes, 2005 (LAGOS, Osvaldo, editor), t. I, pp. 253-254.

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6. LA EXCLUSIN DE LA COMPETENCIA JUDICIAL DE LOS TRIBUNALES CHILENOS POR VOLUNTAD DE LAS PARTES El contenido del presupuesto procesal de la competencia judicial internacional tambin obliga a examinar qu eficacia tiene la clusula en virtud de la cual las partes someten a la jurisdiccin de los tribunales extranjeros el conocimiento de un litigio.18 A los efectos de este pacto se le conoce como derogatio fori (el efecto negativo) o como prorrogatio fori (el efecto positivo). La solucin a este problema depende de la visin que se tenga acerca de la actuacin de la jurisdiccin. Si se la concibe como un poder inderogable, al que las partes son sometidas indefectiblemente por una serie de normas legales de orden pblico, la consecuencia de ello ser limitar o desconocer cualquier acuerdo de voluntades en contrario.19 En cambio, cuando el mismo problema se aborda admitiendo que, dentro del contenido del principio de la autonoma de la voluntad existen situaciones en las que resulta lcito a las partes sustraerse de una determinada jurisdiccin, la respuesta es diversa, otorgndole valor a esta convencin. En una primera aproximacin al tema, nuestro Cdigo Civil no es proclive a reconocer valor al acuerdo de las partes para prorrogar el conocimiento de los asuntos a la jurisdiccin extranjera. El art. 1462 del CC dispone al efecto que Hay un objeto ilcito
18 Sobre el tema, MALUENDA PARRAGUEZ, Rodrigo, Contratos Internacionales, Santiago, LexisNexis, 1999, pp. 289-323; GUZMN LATORRE, Diego, Valor en Chile de las clusulas contractuales de eleccin de ley extranjera y de sumisin a tribunales extranjeros, MONSLVEZ MULLER, Aldo, Validez de las clusulas de electio forum en los contratos internacionales. A propsito del caso State Street Bank Trust v. Inversiones Errzuriz Limitada, ambos publicados en Estudios de Derecho Internacional. Homenaje al Profesor Santiago Benadava (LLANOS M., Hugo, PICAND A., Eduardo, coord.), Santiago, Librotecnia, 2008, pp. 219-224 y 225-239. 19 Una discusin sobre este tema con relacin a la suscripcin del tratado que cre el Tribunal Penal Internacional se encuentra en la sentencia del TC, de 8 de abril de 2002, Rol N 346.

en todo lo que contraviene al derecho pblico chileno. As la promesa de someterse en Chile a una jurisdiccin no reconocida por las leyes chilenas, es nula por el vicio del objeto. Tal como se aprecia de su tenor literal, el pacto de sumisin a un tribunal extranjero podra verse como un acto prohibido absolutamente. En la jurisprudencia una aplicacin de la restriccin anterior se aprecia en la doctrina contenida en la sentencia de la Corte Suprema, de 25 de enero de 1999; all se declar que se cometi un error de derecho al acoger la excepcin de incompetencia absoluta de un tribunal chileno para que un conflicto relativo a un contrato de transporte martimo fuera conocido por un tribunal espaol, conforme se pact por las partes en el conocimiento de embarque. Segn la referida sentencia: 4. Que, efectivamente, el artculo 929 del Cdigo de Comercio dispone que las normas legales sobre contrato de transporte martimo son imperativas para las partes, salvo cuando la ley expresamente disponga lo contrario, precepto del que se desprende que, en general, aquellas normas contienen elementos esenciales del contrato y que, por consiguiente, no pueden ser excluidos ni modificados por los contratantes; as entonces, debe entenderse que las reglas de competencia que determinadamente se contienen en los artculos 1032 a 1035 del citado Cdigo no estn entregadas a la voluntad o arbitrio de las partes, de manera que constituye un error de derecho atribuir validez a la clusula segunda del conocimiento de embarque, en cuanto por ella se declara que aquellas se someten a las leyes y tribunales espaoles; en efecto, dicha clusula contrara lo dispuesto en el artculo 1034, que prohbe incoar procedimientos judiciales en lugares distintos a los especificados en los dos artculos que lo preceden y, por ende y en virtud del artculo 824 de la ley del ramo, debi tenrsela por no escrita; al no declararlo as, la sentencia ha infringido las normas legales citadas, con influencia substancial en lo dispositivo del fallo, pues dicho error constituye el nico sustento de la decisin adoptada; 5. Que, a mayor abundamiento, cabe recordar lo dispuesto en el artculo 1462 del Cdigo Civil, que imputa ilicitud a todo lo que contraviene el derecho pblico chileno, como la promesa de someterse en Chile a una jurisdiccin no reconocida por nuestra ley, vicio de objeto que apareca 18

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de manifiesto en el Conocimiento de Embarque y que los jueces pudieron incluso anular de oficio, conforme lo dispone el artculo 1683 del Cdigo recin citado.20 Sin embargo, distintas razones han llevado a replantear la restriccin antes explicada, admitiendo que, bajo ciertos lmites, es lcito pactar en el campo civil la prrroga de la jurisdiccin. En abono de esta tesis se ha hecho tradicional invocar la exposicin de motivos del D.L. N 2.349 de 1978, que estableci Normas Sobre Contratos Internacionales para el Sector Pblico. All se seala: 1. Que constituye una prctica comercial generalizada, cuya aplicacin alcanza a nuestro pas, que en los contratos internacionales relativos a negocios y operaciones de carcter patrimonial que el Estado o sus organismos, instituciones y empresas celebran con organismos, instituciones o empresas internacionales o extranjeras, cuyo centro principal de negocios se encuentra en el exterior, se inserten estipulaciones en virtud de las cuales se les sujeta a determinada legislacin extranjera, se sometan las controversias que de ellos pudieran derivarse al conocimiento de tribunales extranjeros, sean ordinarios o arbitrales, se pacte domicilio especial fuera del pas y se establezcan mecanismos para configurar la relacin procesal. 2. Que, dentro del sistema jurdico chileno, tales estipulaciones son lcitas y en esta virtud tienen frecuente aplicacin en los contratos celebrados entre particulares, siendo de advertir, adems, que ellas estn consagradas en el Cdigo de Derecho Internacional Privado aprobado en la Sexta Conferencia Internacional Americana, el que rige en nuestro pas desde 1934. De esa declaracin de principios se ha pretendido colegir la validez de la prrroga de jurisdiccin en el mbito de las relaciones contractuales internacionales. Lo anterior es sin perjuicio de las excepciones donde el legislador ha establecido ciertos lmites, en los trminos antes explicados.
20 CS, 25 de enero de 1999, RDJ, t. XCVI, sec. 1, p. 12. Sobre este tema, BARROILHET ACEVEDO, Claudio, El problema del rgano jurisdiccional competente en las normas del Libro III del Cdigo de Comercio chileno y en las Reglas de Hamburgo: Hacia dnde navegamos?, en RCHD, vol. 25 N 2, 1998, pp. 273-293.

Desde otro punto de vista, la validacin de las convenciones de prorrogatio fori exige realizar una interpretacin teleolgica y correctiva del alcance del art. 1462 del CC. La necesidad de revisar esta limitacin es manifiesta: el comercio moderno requiere la superacin de leyes imperativas que se conviertan en un obstculo para la contratacin internacional. En la jurisprudencia gradualmente se ha ido aceptando que las partes pueden suscribir vlidamente acuerdos sobre la competencia judicial internacional, tal como lo reflejan las siguientes sentencias: a) La sentencia de la Corte Suprema, de 14 de mayo de 2007, pronunciada en los autos de State Street Bank and Trust Company con Inversiones Errzuriz Limitada y otros. Para lo que aqu se analiza, all se resolvi: en lo que dice relacin con el segundo punto, el sometimiento exclusivo a una jurisdiccin extranjera, no obstante lo categrico de los trminos, es ms aparente que real. En efecto, sobre la base de supuestos jurdicos y fcticos diversos a los que se han dado por establecidos en este fallo, la defensa de las sociedades deudoras y garantes, han expresado que ambos aspectos contravienen el derecho pblico chileno, invocando al efecto normas constitucionales y legales, que encuentran su fundamentos en los informes en derecho que acompaa y sentencia del Tribunal Constitucional recada en el requerimiento de parlamentarios al proyecto que aprobaba el tratado que establece la Corte Penal Internacional o Estatuto de Roma. Se sostiene especficamente que tales clusulas y disposiciones contractuales seran nulas pues violaran el orden pblico chileno de acuerdo a lo prescrito en los artculos 10, 16, 1462, 1681 y 1682 del Cdigo Civil y en conformidad con lo prescrito en los artculos 7, 19 N 3 y 73 de la Constitucin Poltica de la Repblica Que en cuanto a este tema debe insistirse en sealar que nuestro legislador ha reconocido la posibilidad de someterse a la jurisdiccin de otros pases bajo ciertas condiciones en relacin a la materia, las personas y carcter de los tribunales llamados a resolver. En este sentido se encuentra dispuesto en el artculo 318 del Cdigo de Derecho Internacional Privado, en la 19

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Convencin sobre Reconocimiento y Ejecucin de las Sentencias Arbitrales Extranjeras, en el Decreto Ley 2.349 de 28 de octubre de 1978 y en la Ley 19.971, sobre Arbitraje Comercial Internacional, que entr en vigencia el 29 de septiembre de 2004.21 b) La sentencia de la Corte Suprema, de 22 de enero de 2008, pronunciada en los autos de Hochschild S.A.C.I. con Ferrostal A.G. En este caso se confirm la declaracin de incompetencia, dando valor a una clusula de sumisin incorporada en el contrato suscrito entre las partes, que atribua que cualquier disputa entre las partes sera conocida por los tribunales de Essen, Alemania. Segn nuestro Mximo Tribunal no se daba la limitacin del art. 1462, atendido que lo prohibido por nuestro derecho es someterse a una jurisdiccin no reconocida por las leyes chilenas, pero que la jurisdiccin extranjera s est aceptada, tal como aparece en los artculos 242 y siguientes del CPC.22 c) La sentencia de la Corte Suprema, de 28 de julio de 2008, pronunciada en los autos Marlex Limitada con European Industrial Engineering. All se valid la declaracin de nulidad de todo lo obrado por los jueces del fondo, reconociendo pleno valor a una clusula pactada por las partes para que el conocimiento de los conflictos se hiciera por un tribunal italiano. Para justificar esta solucin, entre otras razones, se consider que se estaba frente a una clusula compromisoria puesta en un contrato internacional que no era alcanzada por la limitacin del art. 1462 de CC.23

7. LA LIMITACIN DEL FORUM SHOPPING La admisin de las clusulas de prrroga de la jurisdiccin pueden ser limitadas por principios y normas de derecho internacional, que eviten los abusos que pueda seguirse de una aplicacin indebida del principio general de autonoma de la voluntad en esta materia. Una restriccin a la eficacia de estos pactos guarda relacin con el fenmeno conocido en el derecho comparado como forum shopping. Esta figura surge en todas aquellas situaciones en que las partes proceden a ubicar la controversia en un foro que consideran favorable, por motivos de fondo o procesales.24 Si el forum shopping solo busca una optimizacin de las posibilidades a disposicin de las partes por existir varios foros concurrentes, nadie cuestiona su licitud, como una manifestacin de la autonoma de la voluntad. Por el contrario, si la seleccin de un foro de conveniencia crea una situacin de desigualdad injustificada entre las partes, su licitud resulta cuestionable. El criterio general que ha elaborado el Derecho Internacional Privado, para prevenir y limitar la seleccin de foros de conveniencia, consiste en exigir que la contienda jurdica presente factores suficientes de conexin con el foro donde se promueve. No se pretende que el litigio sea resuelto en aquella jurisdiccin en la cual el litigio tenga mayor conexin; basta con una conexin suficiente. Se entiende que por este medio se asegura un cierto grado de justicia procesal a las partes, sometidas a una jurisdiccin que han podido considerar previsible y no a un simple foro de conveniencia, ante el cual el litigio est sujeto a cargas procesales injustificadas o gravosas o existan otros elementos que impidan la tutela judicial efectiva de esos derechos. Existen diferencias acerca de qu debe entenderse como factor de conexin sufiCHECA MARTNEZ, Miguel, Fundamentos y Lmites del Forum Shopping: Modelos Europeo y Angloamericano, Rivista di diritto internazionale privato e processuale, vol. 34 N 3, 1998, p. 522.
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21 Sentencia pronunciada en la peticin de exequtur en el caso de State Street Bank and Trust Company con Inversiones Errzuriz Limitada y otros. Rol N 2.349-2005 (Legal Publishing N 36.457). Sigue la misma orientacin la sentencia pronunciada en los autos Steelcase Inc. con Martnez, CS, 25 de marzo de 2008, Rol N 5.742-05. Sobre este tema, MEREMINSKAYA, Elina, Apertura de los tribunales chilenos a la jurisdiccin extranjera, en Informativo on line CAM Santiago, julio, 2008, pp. 2-6. 22 CS, 22 de enero de 2008, Rol N 5.553-02. 23 CS, 28 de julio de 2008, Rol N 2026-2007 (Recurso de casacin en el fondo).

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ciente en la doctrina y el derecho comparado. Algunos tribunales se conforman con factores tan dbiles que ejercer un control de los posibles excesos aplicado el forum shopping pierde todo valor prctico. En cambio, en aquellos pases donde esta doctrina se aplica en conformidad a su espritu, se exigen factores de conexin que aseguren un mnimo de justicia y de tutela judicial efectiva a las partes. En sntesis, el Derecho Internacional Privado, para justificar la atribucin de competencia judicial internacional a un tribunal determinado exige un contacto mnimo suficiente o vinculacin razonable. Y este requisito se impone, no slo por regular los intereses estatales implicados en el ejercicio de la jurisdiccin, sino tambin como una forma de proteccin a los derechos de las partes involucradas.25 8. TRATAMIENTO PROCESAL DE LA COMPETENCIA JUDICIAL INTERNACIONAL 8.1. LA DECLINATORIA INTERNACIONAL Como se ha explicado, el presupuesto procesal de la competencia judicial internacional sirve para determinar los lmites
Otra figura para combatir el uso abusivo de los pactos de prrroga de la jurisdiccin es la doctrina del forum non conveniens. Esta solucin ha sido desarrollada principalmente en los pases del common law. En trminos generales, esta doctrina permite a un tribunal, aun cuando se considere competente, abstenerse de seguir conociendo de un asunto, por estimar que existe otro tribunal que debe conocer el litigio por exigirlo as el inters de las partes o por razones de conveniencia pblica. Como razones de conveniencia pblica se pueden invocar la imposibilidad de ejecucin de la sentencia, la contribucin al congestionamiento judicial, las dificultades inherentes a la decisin de controversias aplicando derecho extranjero. La doctrina tambin se refiere a estas jurisdicciones como foros exorbitantes, ya que no guardan una vinculacin razonable con el asunto sujeto a su decisin. En nuestro sistema, por las razones que explicaremos al estudiar el contenido al derecho al juez natural predeterminado por la ley, no es factible que un tribunal pueda de oficio acudir a esta limitacin de forum non conveniens.
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y extensin que tienen en su actuacin los tribunales chilenos para conocer de un determinado conflicto. La forma de hacer valer tales lmites puede provenir de un acto de la parte o de oficio por los propios jueces o tribunales. No existe unanimidad respecto de lo que se denuncia en esta materia, esto es, si es la falta de jurisdiccin o la carencia de competencia. Tal divergencia se explica por la falta de acuerdo sobre el nombre que debe darse a este presupuesto procesal (competencia judicial internacional o jurisdiccin internacional). Lo anterior tambin se proyecta a la denominacin que debe darse al instrumento jurdico que el demandado debe utilizar para reclamar de la falta de este presupuesto procesal, aludindose indistintamente a declinatoria de jurisdiccin, declinatoria de incompetencia, excepcin de falta de competencia judicial internacional o excepcin de falta de jurisdiccin. Cualquiera que sea el nombre que se asigne, es inconcuso que ste se ubica dentro del gnero de la declinatoria, presentando las siguientes caractersticas: 1) Se interpone ante el juez que est conociendo de la causa, con el objeto de que ste se abstenga de conocer o declinar el conocimiento del asunto. Si ello se consigue, se pone trmino al juicio sin que pueda operar la remisin de los autos a otro Tribunal. El principio de la territorialidad de la ley procesal impide que lo actuado ante un Tribunal nacional pueda ser enviado al rgano jurisdiccional de otro Estado para continuar con la tramitacin del proceso. La admisin de la declinatoria pone fin a la relacin procesal. 2) La declinatoria internacional denuncia la carencia de un presupuesto procesal. Esto significa que cuando se declara la falta de competencia judicial internacional el juez debe dictar una sentencia meramente procesal o absolutoria de la instancia.26
26 Este rasgo debe llevar a superar una doctrina jurisprudencial que ha sostenido que la falta de competencia judicial internacional es una hiptesis de falta de jurisdiccin que se denuncia a travs de una excepcin perentoria o material (en tal

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El reconocimiento legal del instrumento que sirve para denunciar la falta de competencia judicial internacional est previsto en el Ttulo Sexto del Libro IV del Cdigo de Derecho Internacional Privado. A propsito de las normas de Derecho Procesal Internacional, el art. 397 dispone, En todos los casos de relaciones jurdicas sometidas a este Cdigo, podrn promoverse cuestiones de competencia por declinatoria fundada en sus preceptos. Si se estima que el precepto anterior no es aplicable, la falta de regulacin en el CPC de la declinatoria de jurisdiccin debe ser subsanada entendiendo que ella est comprendida dentro de la excepcin de incompetencia o en la excepcin procesal que busca, en general, la correccin del procedimiento sin afectar el fondo de la accin deducida. 8.2. EL CONTROL DE OFICIO La falta de competencia judicial internacional tambin puede ser controlada de
sentido, la CS de 31 de agosto de 1925, RDJ, t. XXIV, sec. 1, pp. 289-408; CS, 5 de agosto de 1927, RDJ, t. XXVII, sec. 1, p. 588; CS, 19 de marzo de 1958, RDJ, t. LV, sec. 1, p. 6). La confusin en este tema ha surgido normalmente por el planteamiento interesado de los demandados, los que al postular que la falta de jurisdiccin es un tema de fondo logran dilatar hasta el pronunciamiento el control de la validez de la relacin procesal. Dentro de los ejemplos de lo anterior estn los autos Cooperativa de Servicio de Agua Pichidangui con Fisco; no obstante que el Fisco aleg la incompetencia del juez civil, en la contestacin de la demanda renov la misma alegacin como una perentoria de falta de jurisdiccin (CS, 13 de noviembre de 1985, RDJ, t. LXXXII, sec. 5, pp. 242-245). Igual planteamiento se aprecia en los autos Televisin Nacional con Fisco, donde se quiso impedir nuevamente sin xito que los Tribunales se pronunciaran sobre el alcance de un dictamen de la Contralora General de la Repblica (C. de Ap. de Santiago, 21 de septiembre de 1998, RDJ, t. XCV, sec. 5, p. 252). Una correcta interpretacin de este problema se encuentra en la sentencia de la CS, de 24 de abril de 1980, al sostener que la falta de jurisdiccin implica necesariamente la inhibicin que afecta al tribunal para entrar a conocer de un negocio, fallarlo y hacer ejecutar lo juzgado (CS, 24 de abril de 1980, RDJ, t. LXXXVII, sec. 1, pp. 77-95).

oficio27 cuando se trata de un caso donde la competencia judicial internacional es excluida de pleno derecho, como ocurre, por ejemplo, con una demanda presentada ante nuestros tribunales en contra de un Estado o Jefe de Gobierno extranjero. Mediante el control de oficio se hace primar las normas de derecho internacional, reconociendo lmites a la actuacin de nuestros tribunales. Los efectos de este control de oficio son los mismos que hemos explicado para el evento que se admita la declinatoria internacional, esto es, el tribunal nacional debe abstenerse de seguir conociendo de la accin deducida. La actuacin que se explica se encuentra justificada por el artculo 84 inc. 4 del Cdigo de Procedimiento Civil. Y tambin a travs del recurso de casacin en la forma de oficio (art. 775 CPC). En ambos casos se permite corregir errores en la tramitacin del proceso, que evite la nulidad de los actos de procedimiento por no haberse considerado el lmite de actuacin de los tribunales chilenos. Dentro del control de oficio es obligatorio aludir a la facultad que tiene la Corte Suprema, para actuar dentro de la superintendencia directiva, correccional y econmica que le reconoce el art. 82 de la CPR.28 A travs de este instrumento nuestro Mximo Tribunal ha podido restablecer el imperio del Derecho, haciendo valer el carcter absoluto de la inmunidad de jurisdiccin de los Estados extranjeros, tal como consta de los siguientes casos:

Una mayor justificacin de las razones dogmticas de este control, infra Cap. II N 18. 28 Esta atribucin tiene una larga historia en nuestro derecho constitucional. Actualmente est recogida en el art. 82 de la CPR, permitiendo a los Tribunales Superiores Cortes de Apelaciones, Corte Suprema invalidar resoluciones jurisdiccionales en uso de sus facultades disciplinarias, a condicin de que procedan en los casos y en la forma que establezca la ley orgnica constitucional respectiva. Sobre este tema, LPEZ BLANCO, Jos Luis, El recurso de queja. nico remedio jurisdiccional ante ciertas decisiones de tribunales, en Ius Publicum N 12, 2004, pp. 163-188.

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a) Marchant con Gobierno de China Nacionalista Se trata de una demanda interpuesta en Chile por un trabajador contra el Gobierno de China, para obtener el pago de una serie de prestaciones laborales. Dicho libelo fue notificado al Embajador del referido pas, Ti-Tsun Li. El juez del Sexto Juzgado del Trabajo de Santiago acogi parcialmente la demanda, ordenando el pago de parte de las prestaciones reclamadas. El juicio se tramit en rebelda de la demandada. Una vez que qued firme la sentencia, el Gobierno chino realiz presentaciones ante el Gobierno de Chile, reclamando por la va diplomtica la inmunidad de jurisdiccin. El Ministerio de Relaciones Exteriores remiti a la Corte Suprema la presentacin del Embajador de China, con el objeto de que se adoptaran las medidas que considerara procedentes. La referida comunicacin cumpli su objetivo, obteniendo que el pleno de la Corte Suprema anulara todo lo obrado, por haber carecido ese Juzgado de jurisdiccin para conocer del pleito y juzgarlo, sin perjuicio de los derechos del actor para hacerlos valer por otra va.29 b) Senerman con Repblica de Cuba En este proceso el actor demand a la Repblica de Cuba la nulidad de un contrato de compraventa por lesin enorme. El juez del Quinto Juzgado Civil de Santiago dio lugar a la demanda. Tambin en este caso, no obstante haber quedado firme el fallo, se reclam de la infraccin de la inmunidad de jurisdiccin a travs de un reclamo disciplinario presentado por el Presidente del Consejo de Defensa del Estado, que culmin con la declaracin de la nulidad de todo lo obrado por parte de la Corte Suprema. Para justificar esta actuacin nuestro Mximo Tribunal seal en su sentencia de 2 de mayo de 1975: 4) Que entre los derechos fundamentales de los Estados destaca el de su igualdad y de
CS, 3 de septiembre de 1969, RDJ, t. LXVI, sec. 3, pp. 125-130.
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esta igualdad deriva, a su vez, la necesidad de considerar a cada Estado exento de la jurisdiccin de cualquier otro. Es en razn de la anotada caracterstica, elevada a la categora de principio de Derecho Internacional, que al regularse la actividad jurisdiccional de los distintos Estados, se ha establecido como lmite impuesto a ella, en relacin con los sujetos, el que determina que un Estado soberano no debe ser sometido a la potestad jurisdiccional de otro; 5) Que esta exencin de los Estados extranjeros de la jurisdiccin nacional, se encuentra expresamente establecida, en el mbito del derecho vigente en nuestro pas, por el artculo 333 el Cdigo de Derecho Internacional Privado, llamado Cdigo de Bustamante, que dispone que los jueces y tribunales de cada Estado contratante sern incompetentes para conocer de los asuntos civiles o mercantiles en que sean parte demandada los dems Estados contratantes, salvo el caso de ciertas excepciones, ninguna de las cuales guarda relacin con el asunto en estudio; 6) Que estos mismos principios restrictivos a que se ha hecho referencia, informan tambin el contenido de los arts. 22 y 31 de la Convencin de Viena sobre Relaciones Diplomticas, suscrita el 18 de abril de 1961, promulgada como Ley de la Repblica por Decreto Supremo N 666 de 9 de noviembre de 1967 y publicada en el Diario Oficial de 4 de marzo de 1968, que establecen, respectivamente la inviolabilidad de los locales de una misin y la inmunidad de jurisdiccin de los agentes diplomados.30 9. LA LITISPENDENCIA INTERNACIONAL Una de las consecuencias que tiene reconocer lmites a la competencia judicial internacional de los tribunales chilenos es la posibilidad de que las partes puedan oponer la excepcin de litispendencia internacional, cuando existe un juicio pendiente entre los mismos sujetos ante un tribunal de otro pas. Lo anterior se admite en el Cdigo de Derecho Internacional Privado, cuando al
CS, 2 de mayo de 1975, F. del M., N 199, pp. 90-93.
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regular las excepciones que tienen carcter internacional dispone en el art. 394 que, la litispendencia por pleito en otro de los Estados contratantes, podr alegarse en materia civil cuando la sentencia que se dicte en uno de ellos haya de producir en el otro los efectos de cosa juzgada. Como se explicaba al examinar las relaciones entre acciones, la litispendencia surge cuando una misma accin es propuesta en otro proceso diverso, concurriendo entre ellas la triple identidad. El carcter de internacional en este caso surge por el hecho de que se ha deducido la misma accin entre tribunales pertenecientes a distintos Estados. 10. CASOS PRCTICOS a) El 2 de agosto de 1947 a las 13:45 horas, el avin Lancastrian Mk.III, que realizaba el ltimo tramo del vuelo Londres-Buenos Aires-Santiago, de la compaa British American (BA), despeg de Buenos Aires con direccin a Santiago de Chile. A las 17:33 los controladores del aeropuerto de Cerrillos recibieron un mensaje de la aeronave sealando que estimaban su tiempo de llegada a las 17:45. Algunos minutos despus, a las 17:41, se recibi otro mensaje, confirmando el horario estimado de llegada y sin dar indicio de alguna situacin de emergencia o peligro. Sin embargo, esa fue la ltima seal que se tuvo del avin, el cual no lleg nunca a destino. En enero de 2000, y siguiendo la informacin entregada por dos andinistas que haban encontrado los restos de un motor, una patrulla del Ejrcito argentino encontr los restos de una aeronave al pie del glaciar del cerro Tupungato, en el lado argentino de la Cordillera de los Andes. Las investigaciones posteriores lograron determinar que se trataba de los restos del avin Lancastrian desaparecido el ao 1947. Este descubrimiento ratific la conclusin que ya se haba alcanzado en esa poca: el avin sufri un accidente en el cruce de los Andes, causando la muerte de los 5 miembros de la tripulacin y de los 6 pasajeros. 24

La investigacin realizada por las autoridades argentinas inmediatamente despus del accidente, buscando determinar sus causas, nunca arroj un resultado concluyente, ante la imposibilidad de encontrar los restos del avin. Una vez recuperados, despus de 53 aos de exposicin a condiciones climticas extremas, su anlisis tampoco permitira alcanzar una conclusin definitiva al respecto y, hasta el da de hoy, slo existen hiptesis sobre la causa probable del accidente. Entre los pasajeros del malogrado avin Lancastrian III se encontraba un chileno, cuyos restos se habran identificado por medio de exmenes de ADN realizados por servicios forenses argentinos. Conforme a los antecedentes, responda las siguientes interrogantes: Son competentes los tribunales chilenos para tramitar la declaracin de muerte presunta del pasajero chileno? Los herederos de la vctima pueden demandar en Chile a la lnea area por la responsabilidad que le puede caber en este hecho? b) Por el hecho de la muerte de doa Marta F. se ha formado una comunidad hereditaria que debe ser liquidada. La causante falleci en Santiago de Chile, sobrevivindole cuatro hijos. Todos ellos tienen la nacionalidad peruana, pero estn domiciliados en Chile. El nico bien a liquidar son propiedades ubicadas en Espaa y dineros de una cuenta en un Banco suizo. Tienen competencia los tribunales nacionales para conocer del juicio de particin? c) Una empresa chilena dedujo en Chile una demanda en juicio ordinario contra la empresa brasilea TTT Ltda., domiciliada en Va Zodic Km. 299, Cravinhos 14140, Sao Paulo, Brasil. El objeto del juicio es obtener una indemnizacin de perjuicios por la defectuosa instalacin de un sistema de drenaje en una planta de celulosa en la VIII Regin. La demanda fue notificada mediante exhorto internacional el 7 de noviembre de 2008. Con fecha 15 de noviembre del ao referido, la demandada opuso una declinatoria de jurisdiccin, solicitando que el tribunal chileno se abstuviera de seguir conociendo de los autos. Segn

Captulo I: La competencia judicial internacional

la presentacin, en el contrato se habra pactado una prrroga de la competencia, disponindose que el nico tribunal competente para conocer de este proceso es un juez ordinario de la ciudad de Zurich de la Repblica Federal de Suiza. Tiene valor la clusula de prrroga de la competencia incorporada en el contrato? Puede controlar de oficio el tribunal esta situacin, si la demandada asume una actitud de rebelda? d) Se deduce en Chile una demanda de responsabilidad extracontractual en contra de una empresa constructora fundada en un accidente ocurrido en la Repblica del

Uruguay, donde falleci un trabajador chileno vinculado a la firma nacional por un contrato de trabajo. El deceso se produjo en la faena destinada a la construccin de una Planta de Celulosa en la localidad de Fray Bentos, Departamento de Ro Negro, Uruguay. El acto ilcito que se imputa a la sociedad chilena consistira en la falta de prevencin y seguridad de las condiciones laborales, y en el incumplimiento de una serie de normas legales y reglamentarias de derecho chileno. Puede conocer de este hecho ilcito un tribunal chileno? Puede declarar el tribunal nacional su incompetencia de oficio?

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