Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
RESUMEN
tendencias actuales de la jurisprudencia espaola en materia de responsabilidad penal mdica La responsabilidad penal mdica es objeto de un constante inters por parte de la doctrina especializada, as como de lgica preocupacin para los profesionales sanitarios sometidos a ella. El presente trabajo se configura como un anlisis jurisprudencial de la referida responsabilidad penal mdica, con el fin de determinar los criterios manejados por la jurisprudencia espaola especficamente en estas esferas a lo largo de las ltimas dcadas. palabras clave: Responsabilidad penal mdica, imprudencia mdica, jurisprudencia mdica, medicina y derecho penal, mala praxis mdica, aborto, eutanasia, omisin del deber de socorro, confidencialidad.
ABSTRACT
current trends of the spanish case law in the field of criminal liability in medical practice Criminal liability in medical practice has become a central issue for the legal scholarship in the field of Criminal Law and it is a main cause of concern for health care professionals. This article constitutes an analysis of the existing case law in the field of criminal liability related to medical practice, with the aim of establishing the criteria used by the Spanish Courts specifically in this area during the last decades. Key Words: criminal medical liability, medical negligence, medical case law, medicine and criminal law, medical malpractice, abortion, euthanasia, omission of duty of care, confidentiality.
sumario
I. II. INTRODUCCIN. EL CONSENTIMIENTO DEL PACIENTE COMO PRESUPUESTO DE LA ACTIVIDAD BIOMDICA: 1. 2. requisitos del consentimiento y efectos de su ausencia. consentimiento en casos especiales: la autorizacin judicial en la esterilizacin de incapaces.
III. LA RESPONSABILIDAD PENAL DEL MDICO POR MALA PRCTICA PROFESIONAL. 1. 2. requisitos jurisprudenciales para la apreciacin de un comportamiento imprudente. imprudencia profesional e infraccin de la lex artis. en concreto, la imprudencia mdica.
35
IV. LA ACTIVIDAD BIOMDICA AL INICIO DE LA VIDA HUMANA. 1. 2. 3. V. delimitacin entre vida humana dependiente (aborto, lesiones al feto) e independiente (homicidio, lesiones personales). aborto y lesiones al feto imprudentes. excurso: aborto practicado por un mdico faltando los requisitos legales.
LA ACTIVIDAD MDICA EN EL FINAL DE LA VIDA HUMANA: RECHAzO DE TRATAMIENTOS VITALES Y EUTANASIA. 1. 2. Homicidio consentido, cooperacin al suicidio y eutanasia. rechazo de tratamientos vitales (i): la negativa a recibir transfusiones sanguneas. A) Renuncia de personas adultas al tratamiento mdico. B) Renuncia de menor de edad al tratamiento mdico. C) Rechazo de tratamientos vitales (II): La desconexin de mecanismos de soporte vital.
I.
INTRODUCCIN
La actividad mdica constituye uno de los mbitos de la realidad social ms expuesto a las exigencias de responsabilidad, especialmente por la naturaleza de los bienes jurdicos que pueden resultar afectados, como son la vida o la integridad, aunque tampoco podemos obviar otros, como la intimidad, igualmente relevantes. El presente trabajo se configura como un anlisis jurisprudencial de la responsabilidad mdica, si bien limitado exclusivamente a la esfera del Derecho Penal. No se trata de analizar nicamente los requisitos exigidos por nuestros tribunales para poder condenar a un profesional sanitario por malpraxis, aunque ste es, sin duda, uno de los supuestos ms relevantes, sino de exponer la tendencia actual de los tribunales espaoles, en cuanto a la exigencia de responsabilidad penal se refiere, en aquellas cuestiones en las que interviene, de una u otra forma, un profesional de la medicina. En todo caso, procede poner de manifiesto en este punto que la pretensin de este trabajo de investigacin no se vincula con un anlisis dogmtico-penal de los distintos tipos relacionados con el ejercicio de la profesin mdica, sino que su aspiracin primigenia se encuentra asociada al esclarecimiento de los criterios manejados por la doctrina jurisprudencial espaola en materia de Derecho Penal mdico en las ltimas dcadas. Se ha procedido a utilizar, de manera preferente, la jurisprudencia del Tribunal Supremo (TS), pues, como este rgano reconoce en su Sentencia de 1 de abril de 1998, las
36
II. 1.
EL CONSENTIMIENTO DEL PACIENTE COMO PRESUPUESTO DE LA ACTIVIDAD BIOMDICA requisitos del consentimiento y efectos de su ausencia
El consentimiento del paciente, y con l el deber de informacin por parte del mdico (1), aparece como el pilar esencial sobre el que pivota la prctica de cualquier intervencin mdica (2). As queda plasmado de forma especialmente clara en la Ley 41/2002, de 14 de
(1) Para una ampliacin acerca del contenido y extensin de la referida informacin en la esfera sanitaria, con especial referencia a los criterios doctrinales manejados en Alemania y Austria sobre el particular, vase Isidoro Blanco Cordero, Relevancia penal de la omisin o del exceso de informacin mdica teraputica, Actualidad Penal, nm. 26, 23-29 junio 1997, pp. 575 y ss. (2) Como destaca acertadamente CORCOY BIDASOLO, en la actualidad y una vez asumido que el consentimiento constituye un requisito de legitimidad de cualquier intervencin mdica, se comienza a poner el acento en la informacin como elemento esencial para su validez; vase Mirentxu CORCOY BIDASOLO, Medicina predictiva y discriminacin, Medicina predictiva y discriminacin, Cuadernos de la Fundacin Vctor grfols i Lucas, nm. 4, Barcelona, 2001, p. 29. Acerca del propio deber de informacin en la esfera mdico-sanitaria, as como sobre el objeto
37
38
39
Adems de los casos anteriormente mencionados, el artculo 156 del Cdigo Penal admite la prctica de esterilizaciones a personas incapacitadas, a instancia de sus representantes legales, y previa autorizacin judicial (7). A este respecto, el Tribunal Supremo ha debido pronunciarse sobre el tratamiento jurdico de esterilizaciones llevadas a cabo por un mdico pero sin la existencia de dicha autorizacin judicial. En tales casos, no ha dudado nuestra mxima instancia judicial en considerar que nos encontramos ante un delito de lesiones doloso consumado. Ahora bien, tambin ha admitido que puede llegar a apreciarse la existencia de un error en el mdico que practica la intervencin, si ste cree que dicha autorizacin existe, error, que de ser invencible, dara lugar a la absolucin del mdico. sta es la conclusin a la que llega el Tribunal Supremo en su Sentencia de 1 de febrero de
(6) En este caso, ROMEO CASABONA estima incorrecta la condena por lesiones dolosas, dado que la intervencin estaba indicada, aunque no fuera urgente y el mdico hubiera debido abstenerse de practicar la ampliacin. Sera, por el contrario, admisible la opcin de estimar una negligencia por parte del mdico al proceder a la valoracin de la intervencin como urgente (por lo tanto, indicada en ese momento) sin serlo en realidad. En definitiva, estima Romeo Casabona que la solucin correcta tena que haber sido la absolucin, dejando abierta la posibilidad de una condena por responsabilidad civil por daos y perjuicios, al no parecer aplicable al caso un delito de coacciones, por no resultar el hecho subsumible en el tipo de injusto de dicho delito. Vase Carlos Mara ROMEO CASABONA, El mdico y el Derecho Penal. i. La actividad curativa (Licitud y responsabilidad penal), cit., p. 189. (7) Una ulterior cuestin relevante en relacin con el particular es la posible objecin de conciencia a dicha esterilizacin por parte de los facultativos encargados de su prctica. En este sentido, vase Guillermo ESCOBAR ROCA, La objecin de conciencia del personal sanitario, en Mara Casado (coord.), Biotica, Derecho y Sociedad, Trotta, Madrid, 1998, pp. 148 y ss.
40
III. 1.
LA RESPONSABILIDAD PENAL DEL MDICO POR MALA PRCTICA PROFESIONAL requisitos jurisprudenciales para la apreciacin de un comportamiento imprudente
El Tribunal Supremo, a partir del anlisis pormenorizado de situaciones diversas y a travs de una serie de progresivas matizaciones, ha ido elaborando un cuerpo de doctrina jurisprudencial bsica relativo a la imprudencia del que son exponente, entre otras, las SSTS de 29 de febrero y 23 de mayo de 1996, 14 de febrero, 8 de mayo y 3 de octubre de 1997 y 19 de julio de 2002. Segn ha declarado reiteradamente este Tribunal, la estimacin de la imprudencia requiere la concurrencia de los siguientes requisitos: a) b) c) d) Una accin y omisin voluntaria no maliciosa. Infraccin del deber de cuidado. Creacin de un riesgo previsible y evitable. Un resultado daoso derivado, en adecuada relacin de causalidad, de aquella descuidada conducta (8). La STS de 29 de octubre de 1994 confirma la sentencia absolutoria de la Audiencia estimando que no existe relacin de causalidad entre la conducta de los acusados y el resultado producido ya que no se puede precisar si de haberse detectado antes el inicio de la gangrena se hubiera podido salvar la pierna de la enferma o, en su caso, la amputacin podra haberse practicado conservando una mayor parte del miembro afectado (9). Tambin excluye la relacin de causalidad la STS de 21 de abril de 1992.
(8) La doctrina exige de manera mayoritaria en la actualidad, adems de la concurrencia de una relacin de causalidad stricto sensu, la presencia de lo que se conoce como relacin de antijuridicidad, que supone una conexin ms ntima entre accin y resultado que la mera relacin de causalidad, y que especficamente consistir en que el resultado se haya producido como consecuencia de la inobservancia del cuidado objetivamente debido, as como que la norma lesionada por la accin contraria al deber de cuidado persiguiera precisamente la evitacin del resultado acaecido en el caso concreto. Vase Carlos Mara ROMEO CASABONA, El mdico ante el Derecho, Ministerio de Sanidad y Consumo-Secretara General Tcnica (Servicio de Publicaciones), Madrid, 1985, pp. 84 y ss. Vase igualmente Esteban SOLA RECHE/Jos Ulises HERNNDEz PLASENCIA/Carlos Mara ROMEO CASABONA, La responsabilidad profesional del mdico en el Derecho espaol, en Carlos Mara Romeo Casabona (editor), Responsabilidad penal y responsabilidad civil de los profesionales, Centro de Estudios Criminolgicos-Universidad de La Laguna, Tenerife, 1993, p. 110. (9) RUIz VADILLO, ponente de la referida Sentencia, considera que falta la relacin de causalidad de estimarse que el resultado final (una gangrena gaseosa) se hubiera producido pese a haberse actuado con una mayor diligencia y
41
Como punto de partida, debemos hacer referencia a la conocida distincin que hace nuestro Tribunal Supremo (SSTS de 5 de noviembre de 1990, 28 de septiembre de 1992, 26 de abril de 1994, 23 de octubre de 2001) entre la culpa del profesional, que no es ms que la imprudencia comn cometida por un profesional, y la culpa profesional, que descansa en la impericia, que tanto puede encontrar su fundamento en la ignorancia, como en la ejecucin defectuosa del acto requerido profesionalmente. No obstante, como se dice en las SSTS de 14 de septiembre de 1990 y de 29 de octubre de 1994, entre otras, los lmites entre la culpa del profesional y la culpa profesional son indecisos y confusos (10), por lo que un relevante sector de la doctrina espaola se muestra disconforme con su mantenimiento y aboga por su supresin (11).
cuidado. Vase Enrique RUIz VADILLO, La responsabilidad civil y penal de los mdicos (especial referencia a los anestesistas), Derecho y Salud, vol. 3, nm. 1, enero-junio, 1995, p. 74. En este sentido, la Sentencia referida (STS de 29 de octubre de 1994) habla de que la relacin de causalidad entre la conducta imprudente y el resultado daoso ha de ser directa, completa e inmediata, doctrina jurisprudencial consagrada en las SSTS de 6 de octubre de 1960, 15 de octubre de 1969 y 23 de enero de 1976, entre otras. Vase Carlos Mara ROMEO CASABONA/Asier URRUELA MORA, El establecimiento de un sistema nacional de notificacin y registro de eventos adversos en el sector sanitario: aspectos legales, Comares, Granada, 2010, p. 41. (10) Vase Sara AGUADO LPEz, Algunas cuestiones sobre la imprudencia profesional en el Cdigo Penal de 1995 a raz de la sentencia del Tribunal Supremo de 8 de noviembre de 1999, Actualidad Penal, nm. 12, 19 al 25 de marzo de 2001, pp. 209 y ss. (11) Vase, entre otros, en el contexto del anterior Cdigo Penal espaol, analizando la incidencia en este punto del principio de excepcionalidad del castigo de las conductas imprudentes ya fijado en el Proyecto de Cdigo Penal de 1992 (y mantenido en el Cdigo Penal de 1995 ex artculo 12 CP), Esteban SOLA RECHE/Jos Ulises HERNNDEz PLASENCIA/Carlos Mara ROMEO CASABONA, La responsabilidad profesional del mdico en el Derecho espaol, cit., pp. 111 y ss. De manera crtica con la pena de inhabilitacin especial que conlleva la calificacin de
42
43
44
45
46
47
48
Segn seala la STS de 29 de octubre de 1994, para diferenciar la imprudencia grave de la leve (equivalentes a las antiguas temeraria y simple, respectivamente) ha de atenderse al grado de poder de previsin (poder saber) y al grado de la infraccin del deber de cuidado (deber evitar) (...). Por ello, para poder pronunciarse al respecto y graduar las penas correspondientes, es imprescindible tomar en consideracin las circunstancias concurrentes en cada caso (ver Sentencias de 30 de mayo de 1988, 14 de septiembre de 1990 y 17 de noviembre de 1992) (19).
(19) Como acertadamente pone de manifiesto GMEz RIVERO la calificacin de la imprudencia conforme a uno u otro criterio (es decir, como grave o leve, categoras sustancialmente correspondientes a la temeraria o simple, respectivamente, vigentes en el anterior CP) deber realizarse atendiendo al contenido del desvalor de la accin y no del resultado que produzca, teniendo en cuenta las circunstancias concurrentes en el caso concreto. Vase M. Carmen GMEz RIVERO, La responsabilidad penal del mdico, cit., pp. 377 y ss.
49
50
La complejidad, variedad y especializacin de fases por las que atraviesa el tratamiento mdico hacen aconsejable, tanto por razones operativas como de garanta para el paciente, un reparto de funciones entre los distintos facultativos y colaboradores que participan en una misma actividad teraputica. A este esquema responde, por ejemplo, el modelo de relaciones entre el cirujano y el anestesista (23), que, con sus conocimientos especiales, cometidos especficos e independencia, se complementan y dividen el trabajo en la
(22) De acuerdo con ESPINOSA LABELLA dicha sentencia da contenido, en el extracto citado, a la condicin de garante (esfera de la comisin por omisin) en el mbito sanitario. Vase Manuel ESPINOSA LABELLA, Comisin por omisin e imprudencia en la doctrina y la jurisprudencia, con especial referencia a las transfusiones de sangre a los testigos de Jehov, Revista Aranzadi Doctrinal, 3, junio 2009, p. 122. (23) Como oportunamente establece ALMELA VICH la determinacin de responsabilidades entre el cirujano y el anestesista se realiza en base a los principios de confianza y de horizontalidad en la divisin del trabajo. De acuerdo con dicho autor la aplicacin del principio de divisin del trabajo horizontal implica que cada uno, a un mismo nivel de formacin como especialistas, complementndose en el trabajo, desarrolla sus propias funciones de las que son responsables, completndose este principio con el de confianza, por el que el cirujano cree que la actuacin del anestesista va a ser diligente, no respondiendo l mismo, cuando tal dedicacin y profesionalidad fallan, a no ser que de algn modo participe de tal defecto o que, siendo sabedor de tales fallos, los admita, en cuyo caso, responder pero no por la negligencia del anestesista sino por la suya propia, al participar en aquella negligencia o consentirla. Vase Carlos ALMELA VICH, La responsabilidad penal del mdico y del cirujano, Revista del Poder Judicial, nm. 48 (3. poca), 1997, p. 244. En sentido anlogo, destacando la incidencia del principio de confianza en los supuestos de divisin horizontal del trabajo en la esfera sanitaria, Esther HAVA GARCA, La imprudencia mdica, cit., pp. 76 y ss.
52
53
IV. 1.
LA ACTIVIDAD BIOMDICA AL INICIO DE LA VIDA HUMANA delimitacin entre vida humana dependiente (aborto, lesiones al feto) e independiente (homicidio, lesiones personales)
Como cuestin previa a analizar en los supuestos de responsabilidad penal por comportamientos realizados en el momento del parto, se plantea la duda acerca de las condiciones que debe reunir el sujeto pasivo para poder ser considerado un ser humano nacido, pues de ello depender la aplicacin de los tipos penales de homicidio y lesiones a las personas, o los de aborto y lesiones al feto.
55
56
Aunque no se trata de supuestos de responsabilidad mdica por imprudencia, resulta de inters hacer una breve referencia a aquellos otros casos en los que son tambin mdicos los sujetos activos del delito, aunque se trate de comportamientos dolosos. En concreto, nos referimos a la prctica de abortos bajo la creencia de que se renen los requisitos exigidos por la ley para que ste no sea punible, pero, sin embargo, falta alguno de ellos, encontrndonos en tal situacin ante un aborto doloso no justificado practicado por un mdico en el ejercicio de su profesin. No nos ocuparemos aqu, sin embargo, de aquellos supuestos en los que el mdico practica directamente el aborto a peticin de la paciente, al margen de cualquier indicacin legalmente prevista (como sucede, por ejemplo, en la STS de 3 de abril de 1997). Hasta la reforma legislativa introducida por la Ley Orgnica 2/2010, de 3 de marzo, de salud sexual y reproductiva y de la interrupcin voluntaria del embarazo, para que un aborto estuviera justificado se requera la concurrencia de tres requisitos genricos y otros tantos especficos de cada una de las indicaciones (teraputica, embrioptica y criminolgica), tal y como se recogan en el artculo 417 bis del antiguo Cdigo Penal. Los tres requisitos genricos eran los siguientes: a) que el aborto sea practicado por un mdico o bajo su direccin; b) en un establecimiento sanitario, pblico o privado, acreditado, y c) que exista consentimiento expreso de la mujer embarazada. Sobre este ltimo requisito, la SAP de Mlaga (Seccin 3.) de 20 de abril de 2002 absolvi a los acusados de un delito de aborto entendiendo que se trataba de un aborto consentido aun cuando la mujer embarazada tena 16 aos de edad, dando validez al consentimiento prestado por sta (26). Los requisitos especficos dependen de cada una de las indicaciones. El Tribunal Supremo se ha ocupado en alguna ocasin de cuestiones relativas a la indicacin teraputica. En dicha indicacin se exiga, entre otros requisitos, la existencia de un dictamen previo emitido por un mdico distinto de aquel que practicar el aborto. A este respecto, las SSTS de 26 de octubre de 2000 y 19 de septiembre de 2001 se ocupan de un caso en el que dicho dictamen lo firma un psiclogo en vez de un mdico, lo cual no es posible (27), sin perjuicio
(26) Vase, sobre el consentimiento de las menores de edad en la interrupcin del embarazo, Sergio ROMEO MALANDA, La relevancia justificante del consentimiento de las menores de edad en el nuevo sistema de aborto no punible (Ley Orgnica 2/2010, de 3 de marzo), Revista Penal, nm. 27, 2011, pp. 191 y ss. (27) De acuerdo con esta jurisprudencia, Carlos Mara ROMEO CASABONA, Los delitos contra la vida y la integridad personal y los relativos a la manipulacin gentica, cit., p. 194, nota 34.
58
Pese a ser una de las cuestiones ms discutidas en la sociedad y en la doctrina jurdica, lo cierto es que son absolutamente extraordinarios los casos en los que haya sido necesario discutir sobre la aplicacin de alguna de estas figuras delictivas en un caso real, especialmente cuando el supuesto de hecho en cuestin haya tenido lugar en un contexto mdico(28) No obstante, el artculo 15 Ley Orgnica 2/2010 regula junto a la interrupcin del embarazo a peticin de la mujer (artculo 14 LO 2/2010) mbito en el que efectivamente se elimina la exigencia de dictmenes la interrupcin del embarazo por causas mdicas, en relacin con la cual sigue plantendose la necesidad de emisin de los preceptivos dictmenes. En concreto, dispone dicho precepto: Excepcionalmente, podr interrumpirse el embarazo por causas mdicas cuando concurra alguna de las circunstancias siguientes: a) Que no se superen las veintids semanas de gestacin y siempre que exista grave riesgo para la vida o la salud de la embarazada y as conste en un dictamen emitido con anterioridad a la intervencin por un mdico o mdica especialista distinto del que la practique o dirija. En caso de urgencia por riesgo vital para la gestante podr prescindirse del dictamen. b) Que no se superen las veintids semanas de gestacin y siempre que exista riesgo de graves anomalas en el feto y as conste en un dictamen emitido con anterioridad a la intervencin por dos mdicos especialistas distintos del que la practique o dirija. c) Cuando se detecten anomalas fetales incompatibles con la vida y as conste en un dictamen emitido con anterioridad por un mdico o mdica especialista, distinto del que practique la intervencin, o cuando se detecte en el feto una enfermedad extremadamente grave e incurable en el momento del diagnstico y as lo confirme un comit clnico.
59
60
La mayor parte de los problemas jurdicos que ha venido analizando la jurisprudencia en relacin con rechazos de tratamientos vitales en el mbito biomdico se han centrado fundamentalmente en el tema de la negativa, por motivos religiosos, a aceptar transfusiones de sangre por parte de los Testigos de Jehov. Esta negativa ocasiona graves problemas a los mdicos que los tratan y que se ven en la necesidad de optar entre la realizacin de la transfusin que aconseja la lex artis (lo que supondra atentar contra la libertad de culto del paciente), o bien asumir la posibilidad de que, al no realizarse la transfusin, se produzca un resultado perjudicial para la salud de dicho paciente. Como se analizar a continuacin, la situacin es muy diferente si nos encontramos ante pacientes mayores de edad y con plena capacidad mental, o cuando se trata de menores. A) Renuncia de personas adultas al tratamiento mdico
Un estudio evolutivo de la jurisprudencia sobre la cuestin de la negativa de un paciente a recibir un tratamiento mdico necesario para su salud, muestra como sta ha ido variando a
61
62
La solucin es diferente cuando el paciente es un menor de edad. As pues, si nos encontramos ante un menor inmaduro y ante la negativa de los padres o de los representantes legales a autorizar la transfusin, el mdico podr, o bien practicarla si existe un grave peligro para la vida del menor, o bien acudir al juez para que ste lo autorice, si tal urgencia no existe. En tal sentido, la STS de 27 de junio de 1997, que casa la SAP de Huesca de 20 de noviembre de 1996, seala que cuando la persona que requiere el tratamiento para salvar la vida o evitar un dao irreparable es un menor (...) es perfectamente legtimo y obligado ordenar que se efecte el tratamiento al menor aunque los padres hayan expresado su opo(33) Vase un completo anlisis de la jurisprudencia constitucional (en consonancia con la lnea jurisprudencial actual de la jurisdiccin ordinaria) en Gonzalo ARRUEGO RODRGUEz, El rechazo y la interrupcin del tratamiento de soporte vital en el derecho espaol, inDret (en lnea), 2/2009, pp. 1-27. Disponible en Internet: <http://www. indret.com/pdf/620_es.pdf> [ltima consulta: 1 de julio de 2011].
63
64
65
De forma similar a lo acontecido con el denominado Caso Legans, ms arriba mencionado, otro supuesto real conmocion hace unos aos a la sociedad espaola. Resulta igualmente oportuno hacer referencia a ste pues, pese a que no dio lugar a condena penal, s lleg a judicializarse. Se trata del caso de Inmaculada Echevarra (38), mujer que padeca una distrofia muscular, enfermedad que fue progresando hasta desarrollar una atrofia espinal que produjo tetraparesia flcida e insuficiencia ventilatoria secundaria. A partir de enero de 1997 tena una dependencia absoluta de la ventilacin mecnica. Entre 1997 y 2006, Inmaculada vivi en el Hospital San Rafael, de Granada. Su situacin clnica era irreversible pero, en conjunto, estable, aunque siempre persista una lenta evolucin progresiva de pronstico incierto. En 2006 la paciente presentaba una tetraparesia flcida que la mantena encamada de forma permanente. nicamente tena movilidad distal de los dedos, que le permita pasar las pginas de un libro y leer. Mantena alimentacin por va oral, aunque precisaba que le dieran de comer. Tena una capacidad fonatoria reducida, aunque suficiente para expresarse. El da 18 de octubre de 2006 Inmaculada solicit a la direccin del Hospital San Rafael ser desconectada del respirador. El equipo sanitario que la atenda en el Hospital San Rafael manifest que estaba dispuesto a acceder a la peticin de Inmaculada, pero se solicit un dictamen favorable de una Comisin de tica. La Comisin Autonmica de tica e Investigacin emiti su opinin sobre el caso de Inmaculada el 15 de diciembre de 2006. En ella se consideraba de forma unnime la peticin como un rechazo de tratamiento expresado como revocacin del consentimiento previamente emitido para recibir tratamiento de soporte vital mediante ventilacin mecnica. Descartaba, por lo tanto, la posibilidad de encuadrar esta actuacin como eutanasia. La Consejera de Salud decidi trasladar tanto la peticin de Inmaculada como el informe de la Comisin de tica e Investigacin al Consejo Consultivo de Andaluca, con el fin de aclarar las implicaciones jurdicas de la decisin. La Comisin Permanente del Consejo Consultivo emiti su dictamen el 28 de febrero de 2007 y fue favorable pero no unnime
(37) Crticos con esta solucin, por cuestiones diversas, Carlos Mara ROMEO CASABONA, Los delitos contra la vida y la integridad personal y los relativos a la manipulacin gentica, cit., pp. 146 y ss.; Josep Mara TAMARIT SUMALLA, Responsabilidad penal de terceros ante la negativa a la transfusin de sangre de testigo de Jehov menor de edad con resultado de muerte, cit., p. 4, quien tan slo aprecia una disminucin de la culpabilidad, en concreto de la exigibilidad de conducta adecuada a la norma. (38) Vase sobre este caso y su problemtica jurdico-penal, Jos Luis DEz RIPOLLS, Deberes y responsabilidad de la Administracin sanitaria ante rechazos de tratamiento vital por pacientes. A propsito del caso de Inmaculada Echevarra, Revista Electrnica de Ciencia Penal y Criminologa (en lnea), 9, nm. 11-r1, p. r1:1-r1:34. Disponible en Internet: <http://criminet.ugr.es/recpc/11/recpc11-r1.pdf> [ltima consulta: 1 de julio de 2011].
66
VI. DENEGACIN DE ASISTENCIA SANITARIA PUNIBLE Una serie de sentencias se han encargado de establecer los perfiles del artculo 196 CP, al hilo de supuestos en los que se planteaba la posible aplicacin de dicho precepto. En este sentido, la STS de 29 de noviembre de 2001 establece que la conducta tpica del novedoso subtipo agravado del artculo 196 CP vigente de 1995 se desdobla en dos pues consiste, segn la clara diccin del precepto, en denegar auxilio o abandonar los servicios sanitarios. Se consuma al realizarse, respectivamente, sus verbos rectores, denegar o abandonar y concurren otros dos requisitos, ambos de naturaleza normativa, el primero es que la conducta comporte un riesgo grave para la salud y el segundo que el sujeto activo sea un profesional, obligado por normas extrapenales. A la hora de establecer los requisitos tpicos del artculo 196 CP, la SAP de Granada de 16 de octubre de 1999, que lo califica como un delito de omisin del deber de socorro
(39) La doctrina se encuentra dividida a este respecto. Vase Carmen TOMS-VALIENTE LANUzA, La disponibilidad de la propia vida en Derecho penal, Centro de Estudios Polticos y Constitucionales, Madrid, 1999, pp. 474 y ss. (que se decanta por la accin); Carlos Mara ROMEO CASABONA, Los delitos contra la vida y la integridad personal y los relativos a la manipulacin gentica, cit., p. 17; Mercedes ALONSO LAMO, La eutanasia hoy: perspectivas teolgicas, biotica constitucional y jurdico-penal (a la vez, una contribucin sobre el acto mdico), Revista Penal, nm. 21, 2008, p. 41, y Mirentxu CORCOY BIDASOLO, La regulacin legal de la eutanasia en el CP espaol. Propuestas de reformas legislativas, en Blanca Mendoza Buergo (ed.), Autonoma personal y decisiones mdicas. Cuestiones ticas y jurdicas, Civitas, Madrid, 2010, p. 309 (favorables a la opcin de la omisin). Vase tambin, M. Carmen GMEz RIVERO, La responsabilidad penal del mdico, cit., pp. 557 y ss.
67
69
VII.
A la hora de concretar el tratamiento jurisprudencial de los supuestos de secreto profesional conviene poner de manifiesto que stos han dado lugar a la exigencia de responsabilidades tanto en la esfera disciplinaria como penal. Una primera cuestin planteada es la relativa al mbito del secreto profesional de los mdicos en relacin con la obligacin que stos ostentan de proporcionar a la Administra 70
71
73
74