ESCOLA PAULISTA DE DIREITO. PS-GRADUAO EM DIREITO DE FAMLIA E DAS SUCESSES.

Doutor em Direito Civil e Graduado pela Faculdade de Direito da USP. Especialista e Mestre em Direito Civil pela PUC/SP. Coordenador dos cursos de Direito Civil, Direito Contratual e Direito de Famlia e das Sucesses da Escola Paulista de Direito. Professor da Rede de Ensino LFG. Professor da ESA/OAB/SP e em Escolas da Magistratura. Advogado, parecerista e rbitro. Autor da Editora GEN/Mtodo.

Flvio Tartuce

ESTATUTO DAS FAMLIAS.

- Viso geral do projeto. - interessante a descodificao?

- Quais so as suas vantagens e desvantagens?

- possvel trabalhar com a matria descodificada em sede de Direito Privado? - Essa realidade j existe?

- Como resolver os problemas pela teoria do dilogo das fontes? 2

ESTATUTO DAS FAMLIAS.

Optou-se pelo termo Estatuto das Famlias pelo reconhecimento da pluralidade. H necessidade? DISPOSIES GERAIS: Art. 1. Este Estatuto regula os direitos e deveres no mbito das entidades familiares. Art. 2. O direito famlia direito fundamental de todos. Art. 3. Para efeito da proteo do Estado, reconhecida como entidade familiar: I - a unio estvel entre o homem e a mulher; e II - a comunidade formada por qualquer dos pais e seus descendentes. Esse ltimo dispositivo foi alterado na Cmara dos Deputados, pois admitia implicitamente a unio homoafetiva como entidade familiar. 3

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Art. 4. Os componentes da entidade familiar devem ser respeitados em sua integral dignidade pela famlia, pela sociedade e pelo Estado. Art. 5. Constituem princpios fundamentais para a interpretao e aplicao deste Estatuto a dignidade da pessoa humana, a solidariedade familiar, a igualdade de filhos e das entidades familiares, a convivncia familiar, o melhor interesse da criana e do adolescente e a afetividade. Foi retirada a meno ao princpio da igualdade de gneros do ltimo dispositivo. 4

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Art. 6. So indisponveis os direitos das crianas, dos adolescentes e dos incapazes, bem como os direitos referentes ao estado e capacidade das pessoas. O art. 7 do Projeto previa: dever da sociedade e do Estado promover o respeito diversidade de orientao sexual. Foi retirado do texto. Art. 9. Os direitos e garantias expressos nesta lei no excluem outros decorrentes do regime e dos 5 princpios adotados na Constituio, nos tratados e

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DAS RELAES DE PARENTESCO Art. 10. O parentesco resulta da consanginidade, da socioafetividade ou da afinidade. Os arts. 11 a 14 repetem as regras atuais relativas modalidades e contagem do parentesco. A incluso expressa da parentalidade socioafetiva um grande avano. Tratar do parentesco como primeira categoria tambm.
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DAS ENTIDADES FAMILIARES. Art. 15. dever da entidade familiar assegurar gestante, ao nascituro, criana, ao adolescente e ao idoso que a integrem, com absoluta prioridade, o direito vida, sade, alimentao, educao, ao lazer, profissionalizao, cultura, dignidade, ao respeito, liberdade e convivncia familiar e comunitria, alm de coloc-los a salvo de toda forma de negligncia, discriminao, explorao, violncia, crueldade e opresso. Art. 16. As pessoas integrantes da entidade familiar tm o dever recproco de assistncia, amparo material e moral, sendo obrigadas a concorrer, na proporo de suas condies financeiras e econmicas, para a manuteno da famlia.
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DAS ENTIDADES FAMILIARES. Art. 17. Qualquer pessoa integrante da entidade familiar tem legitimidade para defend-la em juzo ou fora dele. Art. 18. A gesto dos interesses comuns da entidade familiar incumbe aos integrantes civilmente capazes, de comum acordo, tendo sempre em conta o interesse de todos os que a compem. Art. 19. A escolha do domiclio da entidade familiar deciso conjunta das pessoas que a integram, observados os interesses de todo o grupamento familiar. O ltimo dispositivo admitia a pluralidade domiciliar, o que foi retirado do projeto.
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DO CASAMENTO. Art. 21. O casamento civil e produz efeitos a partir do momento em que os nubentes manifestam a vontade de estabelecer o vnculo conjugal e a autoridade os declara casados. DOS IMPEDIMENTOS. Art. 24. No podem casar: I os absolutamente incapazes; II os parentes na linha reta sem limitao de grau; III os parentes na linha colateral at o terceiro grau, inclusive; IV os parentes por afinidade em linha reta; V as pessoas casadas; VI as pessoas do mesmo sexo; VII o adotado com o filho do adotante; VIII o cnjuge sobrevivente com o condenado por homicdio ou tentativa de homicdio contra o seu consorte. Os ltimos incisos foram includos na CCJ da Cmara.
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DA VALIDADE DO CASAMENTO (NULO E ANULVEL). Art. 28. nulo o casamento contrado: I pela pessoa absolutamente incapaz; II com infringncia aos impedimentos legais. III por procurador, se revogada a procurao antes da celebrao do casamento. Art. 30. anulvel o casamento: I dos relativamente incapazes; II por erro essencial quanto pessoa do outro cnjuge, anterior ao casamento; III em virtude de coao; IV do incapaz de consentir ou manifestar, de modo inequvoco, o consentimento, no momento da celebrao; V por incompetncia da autoridade celebrante, salvo se tiver havido registro do casamento. O prazo para anulao unificado para 180 dias, contados da celebrao do casamento (art. 33). 10

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EFEITOS DO CASAMENTO: Art. 36. As relaes pessoais entre os cnjuges devem obedecer aos deveres de: I fidelidade e lealdade recprocas; II vida em comum, no domiclio conjugal; III mtua assistncia; IV sustento, guarda e educao dos filhos; V respeito e considerao mtuos. O projeto original mencionava apenas a lealdade. Foi includa a meno expressa fidelidade pela CCJ.
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REGIME DE BENS. - Supresso do regime da participao final nos aquestos (estrangeirismo). - Supresso do regime da separao obrigatria de bens, diante de seu carter discriminatrio (as causas suspensivas do casamento no existem mais). - So previstos como regimes: a comunho parcial (regime legal), a comunho universal e a separao total. - possvel a criao de um regime novo, desde que no entre em conflito com os preceitos gerais do Estatuto. 12

ESTATUTO DAS FAMLIAS. REGIME DE BENS. ALTERAO Art. 39. admissvel a alterao do regime de bens, mediante escritura pblica, promovida por ambos os cnjuges, assistidos por advogado ou defensor pblico, ressalvados os direitos de terceiros. 1. A alterao no dispe de efeito retroativo. 2. A alterao produz efeito a partir da averbao no assento de casamento.
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REGIME DE BENS. OUTORGA CONJUGAL. Art. 42. Nenhum dos cnjuges pode, sem autorizao do outro, exceto no regime da separao: I - vender, doar, permutar, dar em pagamento, ceder ou gravar de nus real os bens comuns; II - pleitear, como autor ou ru, acerca desses bens ou direitos; III - prestar fiana. Pargrafo nico. Cabe o suprimento judicial do consentimento quando um dos cnjuges o denegue sem motivo justo, ou lhe seja impossvel conced-lo. Art. 43. A anulao dos atos praticados sem outorga, sem consentimento, ou sem suprimento do juiz, pode ser demandada pelo cnjuge a quem cabia conced-la, ou por seus herdeiros, at um ano da homologao da partilha.
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DISSOLUO DO CASAMENTO. - O texto substitutivo ainda menciona a separao de direito e o divrcio. preciso retirar a meno primeira, diante da EC 66/2010. - Foi incorporado o divrcio extrajudicial (Lei 11.441/2007). - No h meno culpa ou s causas para a separao ou divrcio (bandeira do IBDFAM). - Existe previso interessante no sentido de que a separao de fato pe fim sociedade conjugal, o que engloba os deveres do casamento e o regime de bens (art. 56).
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UNIO ESTVEL Art. 63. reconhecida como entidade familiar a unio estvel entre o homem e a mulher, configurada na convivncia pblica, contnua, duradoura e estabelecida com o objetivo de constituio de famlia. Pargrafo nico. A unio estvel constitui estado civil de convivente independentemente de registro, o qual deve ser declarado em todos os atos da vida civil. Art. 64. A unio estvel no se constitui: I entre parentes na linha reta, sem limitao de grau; II entre parentes na linha colateral at o terceiro grau, inclusive; III entre parentes por afinidade em linha reta. Pargrafo nico. A unio formada em desacordo aos impedimentos legais no exclui os deveres de assistncia e a partilha de bens. 16 O LTIMO TEXTO UM DOS MAIS POLMICOS..

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UNIO ESTVEL Art. 66. Na unio estvel, os conviventes podem estabelecer o regime jurdico patrimonial mediante contrato escrito. 1. Na falta de contrato escrito aplica-se s relaes patrimoniais, no que couber, o regime da comunho parcial de bens. 2. A escolha do regime de bens no tem efeito retroativo. Art. 67. A unio estvel pode converter-se em casamento, mediante pedido formulado pelo casal ao oficial de registro civil, no qual declarem que no tm impedimentos para casar e indiquem o regime de bens que passam a adotar, dispensada a celebrao. Pargrafo nico. Os efeitos da converso se produzem a partir da data do registro do casamento. O art. 68 que tratava da unio homoafetiva, foi retirado do projeto legislativo na CCJ da Cmara dos Deputados. 17

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DA FAMLIA PLURIPARENTAL. Art. 69. As famlias parentais se constituem entre pessoas com relao de parentesco entre si e decorrem da comunho de vida instituda com a finalidade de convivncia familiar. 1. Famlia monoparental a entidade formada por um ascendente e seus descendentes, qualquer que seja a natureza da filiao ou do parentesco. 2. Famlia pluriparental a constituda pela convivncia entre irmos, bem como as comunhes afetivas estveis existentes entre 18 parentes colaterais.

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DA FILIAO. Art. 70. Os filhos, independentemente de sua origem, tm os mesmos direitos e qualificaes, proibidas quaisquer designaes e prticas discriminatrias. Art. 73. Presumem-se filhos: I os nascidos durante a convivncia dos genitores poca da concepo; II os havidos por fecundao artificial homloga, desde que a implantao do embrio tenha ocorrido antes do falecimento do genitor; III os havidos por inseminao artificial heterloga, desde que realizada com prvio consentimento livre e informado do marido ou do convivente, manifestado por escrito, e desde que a implantao tenha ocorrido antes do seu falecimento.
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DA FILIAO. Art. 75. O filho no registrado ou no reconhecido pode, a qualquer tempo, investigar a paternidade ou a maternidade, biolgica ou socioafetiva. Pargrafo nico. A sentena que julgar procedente a investigao produz os mesmos efeitos do reconhecimento voluntrio. Art. 76. Cabe ao marido, ao convivente ou mulher o direito de impugnar a paternidade ou a maternidade que lhe for atribuda no registro civil. 1. Impugnada a filiao, se sobrevier a morte do autor os herdeiros podem prosseguir na ao. 2. No cabe a impugnao da paternidade ou maternidade: I em se tratando de inseminao artificial heterloga, salvo alegao de dolo ou fraude; II caso fique caracterizada a posse do estado de filho. 20

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DO PODER FAMILIAR. - Havia a proposta de alterar o termo poder familiar para autoridade parental, em um sentido de abrandamento. Porm, o texto da CCJ volta a falar em poder, o que tido como um retrocesso. Art. 87. O poder familiar deve ser exercido no melhor interesse dos filhos. 1. Compete o poder familiar aos pais; na falta ou impedimento de um deles, o outro o exerce com exclusividade. 2. O filho tem o direito de ser ouvido, nos limites de seu discernimento e na medida de seu processo educacional. 3. Aos pais incumbe o dever de assistncia moral e material, guarda, educao e formao dos filhos menores. 4o Compete aos pais, quanto pessoa dos filhos, exigir que lhes prestem obedincia, respeito e os servios prprios de sua idade e condio. O ltimo inciso foi includo na CCJ da Cmara.
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DA GUARDA. Art. 97. No havendo acordo entre os pais, deve o juiz decidir, preferencialmente, pela guarda compartilhada, salvo se o melhor interesse do filho recomendar a guarda exclusiva, assegurado o direito convivncia do noguardio. Pargrafo nico. Antes de decidir pela guarda compartilhada, sempre que possvel, deve ser ouvida equipe multidisciplinar e utilizada a mediao familiar. Art. 100. O direito convivncia pode ser estendido a qualquer pessoa com quem a criana ou o adolescente mantenha vnculo de afetividade.
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DOS ALIMENTOS. REGRA FUNDAMENTAL. Art. 115. Podem os parentes, cnjuges, conviventes ou companheiros pedir uns aos outros os alimentos de que necessitem para viver com dignidade e de modo compatvel com a sua condio social. 1. So devidos os alimentos quando o alimentando no tem bens suficientes a gerar renda, nem pode prover, pelo seu trabalho, prpria mantena. 2. Os alimentos devem ser fixados na proporo das necessidades do alimentando e dos recursos do alimentante. 3. Os alimentos devidos aos parentes so apenas os indispensveis subsistncia, quando o alimentando der causa situao de necessidade. 4. Se houver acordo, o alimentante pode cumprir sua obrigao mediante o fornecimento de moradia, sustento, assistncia sade e educao. 23

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OUTROS PONTOS INTERESSANTES. - Foi retirado do sistema o Bem de Famlia Voluntrio ou Convencional, diante de sua reduzida aplicao prtica. - Existem disposies processuais especficas, que valorizam a celeridade processual e os ritos especiais com regras prprias.
- A competncia para as questes familiares das Varas e das Cmaras especializadas (bandeira do IBDFAM). - A adoo tratada brevemente, para no entrar em conflito com o ECA. Continua a colcha de retalhos legislativa. - No h mais meno quanto irrenunciabilidade dos alimentos (art. 120 do projeto). - A mediao incentivada em vrios dispositivos (cultura da paz e no 24 do conflito).