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POSSE

Origem:
Para a compreenso da posse no Direito Romano, deve-se levar em considerao o desenvolvimento histrico da propriedade desde os primrdios at o tempo de Justiniano. Causa disso o intervalo de doze sculos de transformaes scio econmicas na histria, causando tambm mudanas no Direito Romano. A primitiva concepo de propriedade surgiu na gens, em que o poder emanava do pater famlias. Nesse tempo, propriedade estava totalmente conectada posse, sem a qual o direito coisa no existia. Somente com a promulgao das XII tbuas que foi estabelecida a distino entre posse e propriedade, incidindo a distino que h entre o fato e o direito. Portanto, posse era o domnio de fato sobre uma coisa, sendo exercido pelo proprietrio ou no. Possuidor era aquele que tem o poder de segurar, deter e conservar a coisa em seu poder, ainda que por instantes ou perpetuamente.

Percebe-se consequncias dessa diferenciao no Direito Romano. Uma delas expressa que o processo possessrio no incluia as excees petirrias, ou seja, as fundadas no direito a possuir. A posse no era transmitida aos herdeiros, eles somente a exerceriam quando possussem as coisas em seu poder. Aqueles que retornavam do encarceramento no recuperavam a posse, porque essa era, sobretudo, um fato. O cnjuge donatrio detinha a posse, ainda que sem doao. Tambm um rfo podia iniciar a posse sem o tutor, pois a posse era uma situao de fato. A posse no era nada alm do que o complemento extrajurdico da propriedade. O Direito Civil Romano no conhecia a posse, filha da prtica social, ele no a protegia, pois ficava fora do campo dos direitos. Mas ele se utilizava deste assenhoramento socialmente autenticado para efeito da aquisio da propriedade pela usucapio. Toda teoria de posse feita pelos juristas visava esse fim.

A posse era a ao do sujeito, quando essa desaparecia, a ao era interrompida. Era detentora de valor social, mas podia tambm ser utilizada quando convinha em uma situao jurdica. Efeitos jurdicos eram produzidos com a posse. Um deles caracterizava que a posse levava aquisio de propriedade, como nos casos de ocupao, usucapio e tradio. Ela tambm exercia um papel muito importante nos processos reivindicatrios. Neles, aquele que reivindicava, mas no tinha a posse, estava obrigado a dar provas de seu direito. Outro efeito jurdico dizia respeito sobre a proteo do possuidor contra ataques de terceiros que implicavam no distrbio da paz possessria, aqueles que acreditavam estar no direito de posse, deviam acudir via judicial, antes que tomar a justia pelas prprias mos.

Antes, possessio e usus eram distintas. Ela dizia respeito somente s coisas corpreas, j ele, as coisas, pessoas, e direitos. O usus inspirou a possessio iuris justinianeia, e essa noo de possessio englobou o usus, tonando possvel a posse daquilo que descrito pelo usus, sendo possvel a usucapio das servides. Nota-se que desde aquela poca at os tempos contemporneos posse e propriedade continuam dissociadas, podendo ser exercida pelo proprietrio ou no. Tambm continua o exerccio da posse pelo herdeiro quando esta em seu poder. Porm, a concepo romana estava no lao do homem com as coisas, e atualmente ela assentada na relao entre os homens, cujo objeto so as coisas.

Espcies de Posse
Na poca Clssica, entendia-se possessio como algo unitrio, ser possuidor de fato sobre alguma coisa, independente de ser ou no proprietrio. Todo possessio era amparado pelo Pretor, dividindo-se em iusta e iniusta, do qual o possessio iusta caracterizava-se por no ser adquirida com violncia, clandestinamente nem por concesso precria enquanto o possessio iniusta era caracterizada por ser contrria a iusta. Atualmente em nosso Direito Civil, notamos a relao com essa parte do Direito Romano, onde temos a posse justa ou injusta, contudo nosso cdigo no autoriza a aquisio violente da posse , clandestinidade seno aps de cessar tais feitos (art 1.208, CC) O conceito de posseio, ainda era dividido em duas partes: possessio civilis e possessio naturalis. Para o possessio civilis a distino entre iusta e inusta era essencial, desta forma a jurisprudncia clssica construiu a teoria da posse em face da aquisio da propriedade, iusta aplicava os requisitos para o usucapio. O possessio civilis entraria no ramo do Direito sobre as coisas. Enquanto o possessio naturalis compreendia que a posse natural, mera deteno ou simples estar na coisa no levavam ao Direito, portanto no era possessio.

A posse do precarista, do credor pignoratcio, e do sequestratrio

O precarista, o credor pignoratcio e o sequestratrio da poca clssica so socialmente o que so, juridicamente os titulares do mancipium, esses trs possuidores no agem como proprietrios e este tipo de poder se perde pela falta do exerccio. Na era Justinianeia, a posse do precarista e a do pignoratcio so exemplos de possesseio naturalis.

Aquisio da posse
A possessio se adquire corpore et animo: detm- se a posse de forma material e intencionalmente, no penas pela inteno ou somente de maneira material. Possidere Corpore. A aquisio pode ter lugar pela tradio ou entrega ou por meio da ocupao. Ocupao. Trata-se com mais vigor a ocupao ordinria em relao derivada.Quando nos referimos imveis, no basta apenas entrar neles, mas sim fazer a ocupao de forma que demonstre permanncia, com isso preciso realizar atos que demonstre tal ao, como o cultivo e o ato de cercar. No que diz respeito aos mveis, faz-se necessrio apenas a atuao sobre elas.Deste modo, a posse de algo mvel concretizada a partir do momento em que esse est a sua disposio.

Tradio. Para adquirir a posse de um imvel no h necessidade te transita-lo, basta,somente, adentra-lo.Se,tento comprado um imvel vizinho, o vendedor o designa de um lugar situado do imvel do comprador,declarando que lhe entrega avacua posse,comea a ser possudo,como se o adquirente tivesse posto o p dentro de seus confins ou limites. Depois disso, no possui exigncia desta vizinhana. A espiritualizao da traditio vem a obscurecer, na poca justinianeia , a noo realista de posse. Quando tratamos dos bens mveis, a jurisprudncia clssica no exige que sejam apreendidos materialmente.Basta que se encontrem perante o comprador, ou que sejam depositadas em sua moradia,ou em custdia de um guardio,desde que, tratando-se de mercadorias,sejam essas assinaladas ou marcadas.

Segundo a exigncia do animus, no pode adquirir a posse, ao menos por si s,os infantes e os que sofrem demncia. possvel obter a posse por intermedirio,caso sirva de instrumento inteligente para apreender a coisa que outro deseja possuir.Adquire o paterfamilias por meio dos sujeitos submetidos a sua potestade. Princpio vigente do Direito clssico o de que no pode ser adquirida a posse por meio de extranea persona,isto , por uma pessoa que no esteja sob a potestade do adquirente. Esse princpio se quebra na poca dos Servos,ao se admitir- utilitatis causa- a aquisio mediante representante,inclusive se a pessoa no levar em considerao que representa-etiam ignoranti,por pessoa livre,ou procurador, embora se exija o mandato especial ou a ratificaoratihabitio.

Conservao da Posse
Entendia-se por posse o assenhoramento de algo -corpus- com a inteno de dispor dela de modo exclusivo. Conservava-se a posse no caso de imveis que ficavam abandonados durante parte do ano. Segundo Gaio, poderia-se adquirir (sem violncia) a posse de um imvel alheio que estivesse abandonado, por morte do sucessor ou ausncia longa do dono. Se fosse proprietrio, somente lhe cabe exercitar a rei vindicatio. Alguns juristas admitiam que se conservasse tambm, objetos que o fugitivo ou escravo possua na hora da fuga. A posse era conservada quando outro, por exemplo, o locatrio, o depositrio, o comodatrio ou o procurador, possua a coisa em nome de algum. No Direito justinianeu, conservava- se a posse, quando o intermedirio comportava-se infielmente, abandonando ou alienando o imvel.

No direito atual, o que prevaleceu foi: Art. 1.210. O possuidor tem direito a ser mantido na posse em caso de turbao, restitudo no de esbulho, e segurado de violncia iminente, se tiver justo receio de ser molestado. 1o O possuidor turbado, ou esbulhado, poder manter-se ou restituir-se por sua prpria fora, contanto que o faa logo; os atos de defesa, ou de desforo, no podem ir alm do indispensvel manuteno, ou restituio da posse. 2o No obsta manuteno ou reintegrao na posse a alegao de propriedade, ou de outro direito sobre a coisa. Art. 1.211. Quando mais de uma pessoa se disser possuidora, manter-se- provisoriamente a que tiver a coisa, se no estiver manifesto que a obteve de alguma das outras por modo vicioso. Art. 1.212. O possuidor pode intentar a ao de esbulho, ou a de indenizao, contra o terceiro, que recebeu a coisa esbulhada sabendo que o era. Art. 1.218. O possuidor de m-f responde pela perda, ou deteriorao da coisa, ainda que acidentais, salvo se provar que de igual modo se teriam dado, estando ela na posse do reivindicante.

Perda da Posse
A perda da posse caracterizava-se de trs maneiras. Perda da possessio corpore. Perdia-se a coisa mvel quando outro se apoderava dela, no importando se isso ocorria com violncia ou clandestinamente. Perdia-se a posse quem enterrava ou escondia algo, no se lembrando depois onde fez. Se caso, mais tarde lembra-se do local que est enterrada ou escondida, iniciava-se uma nova posse. O abandono temporal no acarretava perda da posse. Perda da posse por defeito de animus possidendi. No se perdia a posse porque o possuidor deixava de exercer, por causa de esquecimento. Perdia-se, por outro lado, quando tinha uma falta de animus. O possuidor que se afastava do imvel para ir, por exemplo, ao mercado, poderia expulsar pela fora, quando retornava, o intruso que ocupou em sua ausncia. Se no recorria fora, poderia agir por via jurdica. A posse no se perdia por cair o possuidor em demncia. Perda da posse animo et corpore.- Nos casos de tradio e abandono involuntrio. Tambm pela morte do possuidor: a posse no se transmitia ao herdeiro. A respeito da tradio, discutiu-se a questo se a perda da posse condicionada ou no aquisio por parte do adquirente.

No direito atual ainda prevalece: Art. 1.223. Perde-se a posse quando cessa, embora contra a vontade do possuidor, o poder sobre o bem, ao qual se refere o art. 1.196. Art. 1.224. S se considera perdida a posse para quem no presenciou o esbulho, quando, tendo notcia dele, se abstm de retornar a coisa, ou, tentando recuper-la, violentamente repelido.

A defesa da posse
A ordem no mbito do estado e a tutela pretria.

Exceo: posse viciosa

interditos
Interdictus retinendae possessionis.
Tem a finalidade de conservar a integridade da posse, manter-se nela. Aplicvel em caso de turbao.

Interdictus reciperandae possessionis.


Tem a finalidade de recuperar a posse. Aplicvel em caso de esbulho.

Interdictus retinendae possessiones


Uti possidetes

Utrubi

Interdictus reciperandae possessiones

Unde vi Salvianum De precrio

Bibliografia
IGLESIAS, Juan. Direito Romano. 18 ed. espanhola. 1 ed. brasileira. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2012. p. 395-412. DINIZ, Maria Helena. Cdigo Civil Anotado. 16 ed. brasileira. So Paulo: Saraiva, 2012. p. 848-874. COULANGES, Fustel de. A Cidade Antiga. Traduzido 1 ed. de 1864. So Paulo: Martin Claret, 2009. MADEIRA, Hlcio Maciel Frana. Direito Romano. Disponvel em: <http://webcache.googleusercontent.com/search?q=cache:http://w ww2.faculdadeatual.edu.br/prof_andre/direito/direitoromanoposse .pdf> Acesso em: 12 de abril de 2013.