DIREITO CONSTITUCIONAL I

Prof. Dr. Bruno Viana

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Poder Constituinte 1. Conceito Alexandre de Moraes: O poder constituinte a manifestao soberana da suprema vontade poltica de um povo, social e juridicamente organizado.

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2 Teoria do poder constituinte A teoria do poder constituinte est relacionada com a legitimidade do poder, com a soberania nacional e a soberania popular em um Estado. - Revoluo Francesa (Emmanuel Sieys), o poder constituinte se ope ao poder absoluto das monarquias de direito divino. - Princpio da supremacia constitucional; - Poder constituinte o poder que cria a Constituio; - Poderes constitudos so o resultado dessa criao, isto os poderes estabelecidos pela Constituio.
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3 Titularidade e exerccio O povo o titular da soberania e do poder constituinte originrio, determinando: - Quando deve ser elaborada ou modificada a nova Constituio; - Como deve ser ou modificar a Constituio. A vontade constituinte a vontade do povo, expressa por meio de seus representantes. O povo o titular do poder constituinte, porm o exercente aquele que, em nome do povo, cria o Estado, editando a nova Constituio. Art. 1, pargrafo nico, CF/88.
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Participao do povo no exerccio do poder constituinte democrtico: a) democracia participativa: a participao direta do povo no processo de elaborao ou de aprovao da Constituio, por meio de plebiscito ou referendo, ou mediante apresentao, ao rgo constituinte, de propostas populares de dispositivos constitucionais para serem apreciadas e, se aprovadas (com ou sem modificaes), incorporadas ao texto da Constituio (espcie de iniciativa popular constitucional). b) democracia representativa: onde o povo escolhe seus representantes que formaram o rgo constituinte, incumbido de elaborar a constituio.
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3.1 Historicamente mais frequente a democracia participativa traduzir-se na sujeio do texto constitucional aprovao do povo. A Constituio elaborada e pela assemblia constituinte ou conveno e, ulteriormente, submetida aprovao ou rejeio pelo povo, em sufrgio referendo popular. 3.2 Brasil Nem sempre o poder constituinte se exercitou segundo o princpio da legitimidade democrtica. Nenhuma das nossas Constituies teve seu texto aprovado por referendo popular, havendo uma promulgao direta pela Assembleia Constituinte (Constituio de 1937, autoritria, outorgada previa um plebiscito que nunca Prof. Dr. Bruno Viana houve).

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Como exerccio do poder legtimo democrtico do poder constituinte temos as Constituies: 1891, 1934, 1946 e a de 1988 (atual); Foram outorgadas, resultando da usurpao do poder constituinte as Cartas: 1824, 1937, 1967 e 1969. Independente de forma de exerccio do poder constituinte: - Sempre que houver ruptura da ordem constitucional estabelecida, e sua substituio por uma outra, ocorre a manifestao do poder constituinte. A novo constituio ser sempre obra do poder constituinte originrio, mesmo que imposta mediante exerccio ilegtimo do poder.
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4 Espcies 4.1 Poder constituinte originrio (genuno, primrio, inicial ou de primeiro grau) Aquele que faz a Constituio e no se prende a limites formais, contendo as seguintes caractersticas: a) Poltico (extrajurdico ou pr-jurdico): faz nascer a ordem jurdica. - Estado novo cria uma constituio - Estado j existente substitui uma constituio. b) Inicial: sua obra a base da ordem jurdica, pois cria um novo Estado, rompendo completamente com a ordem anterior.
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c) Ilimitado e autnomo: no tem que respeitar limites postos pelo direto anterior, isto , o ordenamento jurdico anterior no limita a sua atividade de criar uma nova Constituio. Nesse sentido a jurisprudncia do STF mansa em admitir que o poder constituinte no se encontra sujeito a quaisquer limites impostos pela ordem jurdica interna, tampouco limitaes de ordem suprapositiva. d) Incondicionado: no est sujeito a qualquer forma prefixada para manifestar sua vontade, isto , no est obrigado a seguir qualquer procedimento predeterminado para realizar sua obra. e) Permanente: no se esgota no momento do seu exerccio, isto na elaborao da Constituio. Ele subsiste fora da Constituio e est apto para manifestar-se novamente a qualquer momento (movimento revolucionrio), quando convocado pelo povo.
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4.1.1 Exerccio do poder constituinte originrio O poder constituinte originrio pode manifestar-se: - na criao de um novo Estado (desintegrao da extinta URSS). - na refundio de um Estado (substituio de uma Constituio por outra, golpe, revoluo, vontade social, etc.). Forma de exerccio: a) autocrtica (poder constituinte usurpado); b) democrtica (poder constituinte legtimo);

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4.1.2 Possveis restries ao poder constituinte originrio segundo a doutrina Direito Internacional Direito natural Desaparecimento do Estado Todas as posies de limites ao poder constituinte originrio so colocaes da doutrina. No Brasil predomina a doutrina positiva e da autonomia desse poder.

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4.2 Poder constituinte derivado (institudo, constitudo ou de segundo grau) Aquele exercido pelo rgo constitucional. Est previsto e regulado no texto da prpria constituio e acompanhado das seguintes caractersticas: a) Derivado: criado pelo poder constituinte originrio; b) Jurdico: por est previsto pela prpria constituio; c) Subordinado: encontra limitaes constitucionais expressas e implcitas, no podendo desrespeit-la sob pena de inconstitucionalidade; d) Condicionado: sua atuao deve observar fielmente as regras predeterminadas pelo texto constitucional.
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4.2.1 Poder constituinte derivado reformador (de reforma, de emenda) o poder de modificar a CF/88, desde que respeitada s regras e limitaes impostas pelo poder constituinte originrio. Na CF/88, o exerccio do poder constituinte derivado est atribudo ao Congresso Nacional, respeitando os limites estabelecidos. Poder constituinte derivado revisor: a CF/88 estabeleceu dois procedimentos para modificao do texto constitucional; Reforma: Art. 60, CF/88. Reviso: Art. 3 da ADCT, CF/88.
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4.2.2 Poder constituinte derivado decorrente o poder que a CF/88 atribuiu aos estados-membros para se auto organizarem, por meio de elaborao de suas prprias constituies. a competncia atribuda pelo poder constituinte originrio aos estados-membros para criarem suas prprias constituies, observando os limites anteriormente impostos.

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4.3 Limites ao poder constituinte derivado a) Temporais: quando a Constituio estabelece um perodo durante o qual o seu texto no poder ser modificado; b) Circunstanciais: quando a Constituio veda a sua modificao durante certas circunstancias excepcionais de conturbao da vida do Estado; c) Materiais: quando a Constituio enumera certas matrias que no podero ser abolidas no seu texto pelo reformador (Ex. CF/88, Art. 60, 4)

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d) Processuais ou formais: quando a Constituio estabelece certas exigncias no processo legislativo de aprovao de sua modificao, tornando este distinto e mais laborioso do que aquele estabelecido para elaborao das demais leis do ordenamento.

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MUITO OBRIGADO

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