PROCESO CAUTELAR LABORAL

ALEX YURI PREZ PREZ

ABREVIATURAS
LPT
NLPT CPC

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Ley Procesal del Trabajo Ley N 26636. Nueva Ley Procesal del Trabajo Ley N 29459. Cdigo Procesal Civil.

TUTELA CAUTELAR
TUTELA:

Necesidad de proteccin frente a incumplimientos. TUTELA JURISDICCIONAL: Acta en funcin a la necesidad de proteccin requerida en un caso concreto. (Tutela Judicial Efectiva). FORMAS DE TUTELA: Tutela cognitiva, Tutela Ejecutiva. Tutela Cautelar. TUTELA CAUTELAR: Es una de las formas de Tutela Jurisdiccional.
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MEDIDA CAUTELAR

Las medidas cautelares, en trminos generales, tienen por finalidad asegurar la eficacia de la decisin final que recaiga en el proceso laboral, y buscan evitar que el tiempo que insume el proceso frustre el derecho peticionario, y se asegure as el eventual cumplimiento de la condena, disipando los temores fundados de quien la pide.

CARACTERISTICAS DEL PROCESO CAUTELAR

a)

b)

NO AUDIENCIA PREVIA A LA CONTRAPARTE: una de las caractersticas ms importantes y que quiebra el debido proceso constitucional es la ordenacin de las medidas cautelares sin escuchar ni conferirle audiencia previa a la parte contraria (inaudita parte). Basta que el peticionante exponga los hechos, los pruebe y formule su peticin a efecto de que el juez proceda a analizar si es viable ordenar la medida cautelar. PROVISIONALIDAD: en razn de lo anterior, por dictarse la resolucin con carcter de urgencia las medidas cautelares siempre sern provisionales, es decir, el juez puede revocarlas a solicitud de la parte o en caso de una impugnacin, la revocacin le correspondera al superior jerrquico. Igualmente resulta posible variar las medidas en el nterin del proceso cuando cambien las circunstancias por las que se hicieron decretar.
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c)

ACCESORIEDAD: las medidas cautelares basan su existencia en un principal, ostentan un carcter accesorio, pues existen nica y exclusivamente en razn de un proceso base. Por ello, lo que se pretende alcanzar con la medida cautelar debe estar interrelacionado con lo que se procura obtener con la demanda principal. Es posible su interposicin antes del proceso principal. INSTRUMENTALIDAD: al existir instrumentalidad la medida cautelar se extender hasta que el proceso principal concluya ya sea por sentencia o por una de sus formas anormales de conclusin. En caso de una sentencia estimatoria o no, lo dispuesto en ella afectar directamente la decisin tomada interlocutoriamente sobre la medida cautelar, ya sea modificando, extinguiendo o ratificando lo decretado en ella.
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c)

PRESUPUESTOS

1.- VEROSIMILITUD DEL DERECHO (Apariencia de fundabilidad de la pretensin principal).

2.- PELIGRO EN LA DEMORA (PELICULUM IN MORA). 3.- LA ADECUACIN (IDONEIDAD).
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1.- VEROSIMILITUD DEL DERECHO

APARIENCIA prima facie de la probable existencia del derecho que

se reclamar en el proceso principal. JUICIO DE PROBABILIDAD: SUBJETIVO (Posiblemente estimado) y OBJETIVO (Que pueda ser estimado). No se requiere certeza. PONDERACIN del derecho pretendido, en relacin con la prueba anexa (Art.. 611 C.P.C.). Excepcionalmente se puede requerir acredite la verosimilitud en el plazo de 05 das. (Art. 637 C.P.C.). PRINCIPIO DE LABORALIDAD (Art. 23.2 de la NLPT) Acreditacin: Principio de prueba escrita. Art. 238 C.P.C. Del cual aparezca con claridad la obligacin reclamada. El documento, debe demostrar la existencia objetiva de la situacin y la atribucin subjetiva de la titularidad activa y pasiva.
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2.- PELIGRO EN LA DEMORA.

RAZN de la existencia de la medida cautelar. El proceso por su demora puede convertirse en un perjuicio y generar un

dao al derecho. RIESGO. (hoy en da es EVIDENTE) ELEMENTOS: 1) Debe ser un riesgo de dao, producido por la demora del proceso. (razonable temor fundado de dao a la situacin jurdica cuya proteccin se solicita) 2) El dao tiene que ser inminente. El art. 611 modificado por la Ley 29384: Peligro en la demora del proceso o cualquier otra razn justificable (urgencia de la medida). El riesgo debe ser alegado y justificado (bastan indicios, no requiere acreditacin fehaciente)
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IRREPARABILIDAD:
Algn sector exige que el dao sea irreparable.

El C.P.C. no lo exige como requisito del peligro en la demora. Salvo

para el caso de las medidas de Innovar y No innovar, por su carcter de EXCEPCIONALES. En este caso, debe considerarse que el peligro en la demora es acentuado o de mayor grado y que hace ms necesario dictar la medida cautelar. En el proceso contencioso administrativo las medidas de Innovar y No innovar, son especialmente procedentes. (No requiere que se demuestre que no cabe otra medida, ni tampoco la irreparabilidad del dao. El peligro se debe evaluar en cada caso concreto.

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3.- LA ADECUACIN (IDONEIDAD).

La NLPT, confiere al Juez tal facultad. Fue introducido por la Ley 29384 que modific el artculo 611 del

C.P.C.: 3.- La razonabilidad de la medida para garantizar la eficacia de la pretensin. El Juez debe otorgar la medida cautelar adecuada, idnea y proporcional para garantizar la efectividad de la sentencia (Congruencia entre la medida y el objeto de tutela). Debe observarse el principio de mnima injerencia. (menos gravosa). Test de proporcionalidad. Segn el Art.. 611, el Juez, puede determinar la medida cautelar adecuada, incluso distinta a la peticionada. La adecuacin cuantitativa ---- cuantum de la medida. La adecuacin cualitativa ---- medida no econmica.
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CONTRACAUTELA
Ahora bien, en lo que concierne a la ejecucin de las medidas cautelares, es preciso indicar que para que ello ocurra ser necesario que el solicitante otorgue una CONTRACAUTELA. Esta puede ser entendida como la garanta que ofrece el solicitante de una medida cautelar con la que se respalda el pago de la eventual indemnizacin de daos y perjuicios al que se pudiera ver obligado, en caso la medida cautelar obtenida haya sido ejecutada indebidamente. CARACTERSTICAS: La admisin de la contracautela en cuanto a su naturaleza y monto ser decidida por el juez laboral. El juez puede modificarla o cambiarla. Puede ser de naturaleza real o personal. La ejecucin de la contracautela se acta a pedido de parte.
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LAS MEDIDAS CAUTELARES REGULADAS EN LA LEY PROCESAL DE TRABAJO LEY N 26636

Artculo 96.- Todo Juez puede, a pedido de parte, dictar medida cautelar dentro de un proceso, destinada a asegurar el cumplimiento de la decisin definitiva. Son procedentes en el proceso laboral las medidas cautelares que contempla esta ley. Artculo 97.- El que pide la medida debe: 1. Exponer los fundamentos y modalidad de la pretensin cautelar. 2. Indicar, si fuere el caso, los bienes sobre los que debe recaer la medida y el monto de su afectacin. 3. Ofrecer contracautela. El Juez, tomando en consideracin la condicin econmica del solicitante, puede considerar suficiente la caucin juratoria. 4. Designar el rgano de auxilio judicial correspondiente. Artculo 98. - Se acredita la pretensin cautelar y se presume el peligro en la demora en los siguientes casos: 1. Cuando un acta de inspeccin elaborada por la Autoridad Administrativa de Trabajo constata el cierre no autorizado del centro de trabajo.

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2. Cuando el empleador ha sido declarado insolvente por la autoridad administrativa o judicial competente. (*) Derogado por la Primera Disposicin Derogatoria del D.Leg. N 845, publicado el 21/09/96. 3. Cuando el empleador ha sido denunciado penalmente por el Ministerio Publico por delito contra la libertad de trabajo en los supuestos de simulacin de causales para el cierre del centro de trabajo y de abandono de ste para extinguir las relaciones laborales. Artculo 99.- Procede la medida cautelar cuando la sentencia de primera instancia ha sido favorable al demandante, aunque la misma fuera impugnada. Artculo 100.- Cuando la pretensin principal es apreciable en dinero, se puede solicitar embargo bajo la modalidad de inscripcin o administracin. Artculo 101.- El Juez puede disponer el pago de una asignacin provisional y fijar su monto, que no podr exceder la remuneracin ordinaria del demandante y con cargo a su compensacin por tiempo de servicios, en los procesos de impugnacin del despido y de pago de beneficios sociales.
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PRIMERA POSICION: RESTRICTIVA

Con la dacin de la Ley N 26636 surge una primera interrogante que apunta a determinar si solamente las medidas cautelares descritas en el LPT son las nicas que proceden en un proceso laboral. Es decir si hacemos una interpretacin literal de los dispositivos pertinentes de la Ley N 26636, se colega que solo eran procedentes las medidas cautelares que se encontraban contempladas o normadas por la propia Ley Procesal del Trabajo, esto es: a) el embargo en forma de inscripcin, b) el embargo en forma de administracin y c) la asignacin provisional. Sumaba esta posicin, que en materia laboral existe una institucin igualmente satisfactoria como el carcter persecutorio del crdito laboral. Asimismo, es claro que durante la vigencia de la Ley N 26636 solo procedan las medidas cautelares dentro del proceso, excluyendo con esto toda posibilidad de solicitar una medida cautelar fuera de l conforme lo seala el artculo 608 del CPC, no obstante, lo que no quedaba claro era qu medidas cautelares podan invocarse.
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SEGUNDA POSICION: EXTENSIVA O SUPLETORIA

Para comenzar a analizar esta posicin debemos remitirnos a la Tercera Disposicin Final del LPT, la cual seala que en todo lo no previsto en la misma, son de aplicacin supletoria las normas del Cdigo Procesal Civil.
SUPLETORIEDAD Norma Suplida: de regular un hecho pero no lo hace. Norma supletoria: contiene la regulacin para el hecho no regulado. Ambas se conectan por una remisin. Para el profesor Neves Mujica, el ordenamiento civil podr aplicarse supletoriamente al ordenamiento laboral siempre que no exista INCOMPATIBILIDAD.

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Todo esto gener un clima de confusin, sobre todo para los administradores de justicia, quienes tomaban decisiones dismiles ante casos parecidos. Y ello conllev a que con fecha 26 de setiembre de 2006, se publicara en el diario oficial El Peruano la Resolucin de Fiscala de la Nacin N 1154-2006-MPFN, por medio de la que la Fiscala de la Nacin declar fundadas las denuncias contra los jueces de Juzgado Civil de Paita y del Mdulo Bsico de Justicia de Santiago Cusco, por la comisin de delitos de prevaricato e incumplimiento de deberes funcionales, sealando que resultaba impertinente la admisin de medidas cautelares contempladas en el Cdigo Procesal Civil, dado que las medidas cautelares idneas se encontraban previstas en la Ley N 26636. Ello evidenci la necesidad de establecer criterios judiciales que uniformicen la utilizacin de las medidas cautelares. Es en este contexto que en el Pleno Jurisdiccional Nacional Laboral llevado a cabo en la ciudad de Lima el 28 de junio de 2008, se lleg a la conclusin de que proceden en materia laboral todas la medidas contempladas en el Cdigo Procesal Civil.

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TERCERA POSICION: INTERMEDIA

Conforme lo seala valos Jara, existe una tercera posicin que resulta intermedia con relacin a las dos antes mencionadas. Aqu se debe tomar como referencia el artculo 100 de la Ley N 26636, que estableca que si la pretensin principal es apreciable en dinero, se puede solicitar embargo bajo la modalidad de inscripcin o administracin, se asuma que cuando las pretensiones eran apreciables en dinero solo era posible utilizar las medidas cautelares que la Ley N 26636 regulaba expresamente; pero cuando las pretensiones demandadas no contengan expresin monetaria podan utilizarse incluso las medidas cautelares que contempla el Cdigo Procesal Civil. Posicin que al parecer resultaba coherente.
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MEDIDAS CAUTELARES PREVISTAS EN EL CPC Y APLICABLES SUPLETORIAMENTE AL PROCESO LABORAL

1.

MEDIDAS CAUTELARES PARA FUTURA EJECUCIN FORZADA: a) EMBARGO. EMBARGO EN FORMA DE DEPOSITO Y SECUESTRO. EMBARGO DE INMUEBLE NO INSCRITO. EMBARGO EN FORMA DE RETENCION. EMBARGO EN FORMA DE INTERVENCIN EN RECAUDACIN. EMBARGO EN FORMA DE INTERVENCION EN INFORMACION. b) SECUESTRO.

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2.

MEDIDAS TEMPORALES SOBRE EL FONDO. a) Reposicin provisional (Art. 55). b) Asignacin provisional (Art. 56).
MEDIDAS CAUTELARES INNOVATIVAS. MEDIDAS CAUTELARES DE NO INNOVAR. MEDIDA CAUTELAR GENERICA.
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2. 4. 5.

LAS MEDIDAS CAUTELARES EN LA NLPT

Artculo 54:
Cumplidos los requisitos, el Juez puede dictar cualquier tipo de medida cautelar, cuidando que sea la ms adecuada para garantizar la eficacia de la pretensin principal.

Artculo 55:

El Juez puede dictar, entre otras medidas cautelares, fuera o dentro del proceso, una medida de reposicin provisional.

Artculo 56.

De modo especial, en los procesos en los que se pretende la reposicin, el juez puede disponer
la entrega de una asignacin provisional mensual cuyo monto es fijado por el Juez y el cual no puede exceder de la ultima remuneracin ordinaria mensual percibida por el trabajador, con cargo a la Compensacin por Tiempo de Servicios. Si la sentencia firme ordena la reposicin, el empleador restituye el depsito mas sus intereses y, en caso de ordenarse el pago de remuneraciones devengadas, se deduce la asignacin percibida.

Son medidas cautelares tpicas y especiales.

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RASGOS DE LA TUTELA CAUTELAR EN EL PROCESO LABORAL

Nueva LPT 29497.
Recoge la tendencia jurisprudencial del TC y la CSJ Es el nico proceso que no es oral.

Puede darse dentro o fuera del proceso. Cuaderno aparte.

Regulacin Atpica y Permisiva (mejora su tratamiento). ESTE ES

EL CAMBIO MAS RELEVANTE). Tiene una mecnica y racionalidad propia.

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NO LIMITACION DE LAS MEDIDAS CAUTELARES

Se establece la posibilidad de que el juez dicte

cualquier tipo de medida cautelar, cuidando que sea la ms adecuada para garantizar la eficacia de la pretensin principal. Se levanta la limitacin de la vigente Ley Procesal del Trabajo. Pleno Jurisdiccional Laboral Nacional 2008.

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MEDIDA CAUTELAR FUERA DEL PROCESO

ANTES del proceso principal. JUEZ COMPETENTE: Quien debe conocer el proceso principal. Bajo

sancin de nulidad. Art. 608 CPC, modificado por la Ley 29384 (28.JUN.2008). PLAZO demanda: 10 das posteriores. CADUCIDAD SUSPENSION PLAZO. D. Leg. 1070, la invitacin a conciliacin extrajudicial suspende el plazo de caducidad, si este es obligatorio, el que debe solicitarse en el plazo de 05 das de ejecutado la medida cautelar. Es aplicable al proceso laboral? Qu pasa si hay conciliacin administrativa D. Leg. 910?. D. Potestativo. El plazo de 10 das no ampla el plazo de caducidad laboral. CADUCIDAD opera si no se interpone la demanda o si sta es declarada inadmisible o improcedente y determina el levantamiento de la medida cautelar. Debe aparejarse las PRUEBAS NECESARIAS.

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MEDIDA CAUTELAR DENTRO DEL PROCESO

Recaudos: copias: demanda, anexos y auto admisorio, y

de ser el caso contestacin a la demanda y anexos. Medida basada en sentencia que declara fundada la demanda: anexar copia de la sentencia. Para evaluar la acreditacin o no de la verosimilitud del derecho, est prohibido solicitar el principal.

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MEDIDA ESPECIAL DE REPOSICION PROVISIONAL (ART. 55)

El juez puede dictar, entre otras medidas cautelares, fuera o dentro

del proceso, una medida de reposicin provisional, cumplidos los requisitos ordinarios. Sin embargo, tambin puede dictarla si el demandante cumple los siguientes requisitos: a) Haber sido al momento del despido dirigente sindical, menor de edad, madre gestante o persona con discapacidad; b) Estar gestionando la conformacin de una organizacin sindical; y c) El fundamento de la demanda es verosmil.
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ARTCULO 56.- ASIGNACION PROVISIONAL

De modo especial, en los procesos en los que se pretende

la reposicin, el juez puede disponer la entrega de una asignacin provisional mensual cuyo monto es fijado por el juez y el cual no puede exceder de la ltima remuneracin ordinaria mensual percibida por el trabajador, con cargo a la Compensacin por Tiempo de Servicios (CTS).
Si la sentencia firme ordena la reposicin, el empleador

restituye el depsito ms sus intereses y, en caso de ordenarse el pago de remuneraciones devengadas, se deduce la asignacin percibida.
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CASO ESPECIAL DE PROCEDENCIA

SENTENCIA FAVORABLE:
Art. 615.- Es procedente el pedido de medida cautelar de quien ha obtenido

sentencia favorable, aunque fuera impugnada. El pedido cautelar se solicita y ejecuta en cuerda separada ante el Juez de la demanda, con copia certificada de los actuados pertinentes, sin que sea preciso cumplir los requisitos exigidos en los incisos 1 y 4 del artculo 610.

INTERROGANTES: Se trata en realidad de una medida cautelar? O se trata de una medida especial de ejecucin de la sentencia?. LPT. Art. 38. La interposicin del recurso de casacin no suspende la ejecucin de las sentencias.

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DEPSITO O CARTA FIANZA NLPT. Art. 38.

La interposicin del recurso de casacin no suspende la ejecucin de

las sentencias. Excepcionalmente cuando se trata de obligaciones de dar suma de dinero, a pedido de parte y previo depsito a nombre del juzgado de origen o carta fianza renovable por el importe total reconocido, el juez de la demanda suspende la ejecucin de resolucin fundamentada e inimpugnable. () En caso de que el demandante tuviese trabada a su favor una medida cautelar, debe notificrsele a fin de que, en el plazo de cinco (5) das hbiles elija entre conservar la medida cautelar trabada o sustituirla por el depsito o la carta fianza ofrecidos. Si el demandante no seala su eleccin en el plazo concedido, se entiende que sustituye la medida cautelar por el depsito o la carta fianza. En cualquier de estos casos, el juez de la demanda dispone la suspensin de la ejecucin.
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SITUACIONES ESPECIALES
Qu pasa con la medida cautelar otorgada en base a una sentencia

que declara fundada la demanda y ella es declarada nula por la Sala de revisin; y el Juez concepta que no variar su criterio y el demandado le solicita el levantamiento de la medida de embargo? Cmo debe procederse para otorgar una medida cautelar en aplicacin del carcter persecutorio; si el bien a afectarse fue transferido a un tercero?. Se requiere emplazamiento previo del tercero?. El C.P.C. Art. 611. Solo puede afectarse bienes de las partes o sus sucesores. Se puede proponer nuevamente una medida cautelar denegada? Denegatoria formal ---- SI Denegatoria por el fondo ---- NO (Ejem. Caducidad del derecho).

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SITUACIONES ESPECIALES
El problema del ltimo prrafo del Art. 34 del D.

S. N 003-97-TR.
EL problema del conflicto entre OPOSICION y la

APELACION contra el auto que concede la medida cautelar

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CONTENIDO: RESOLUCION CAUTELAR

Los requisitos de toda resolucin.

Fundamentos referidos a cada uno los presupuestos. Sealar la modalidad de la medida cautelar, los bienes a afectarse, los

rganos de auxilio y la contracautela. Art. 637 del CPC. Art. 54 de la NLPT no dice nada. EXIGENCIA DE MOTIVACIN SUFICIENTE.

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CASUISTICA
Si un trabajador demanda la desnaturalizacin del contrato de

trabajo modal y ante la eventualidad del vencimiento del plazo del contrato y el temor a que no se le renueve, puede solicitar alguna medida cautelar; para mantener la situacin existente? Situacin similar, pero tratndose de una trabajadora en estado de embarazo. Con la sentencia se segunda instancia; puede solicitarse la reposicin provisional? O constituira ya el inicio de la ejecucin. Cabe la medida cautelar de reposicin en el mismo cargo, cuando es trasladado por actos de hostilidad? Cabe la medida cautelar de restablecer la misma remuneracin en los casos de disminucin de la remuneracin como acto de hostilidad?
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MUCHAS GRACIAS

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