Universidad de Granada

TEORA DEL DERECHO

Nicols Lpez Calera
Catedrtico de Filosofa del Derecho

Curso 2007-2008

Qu es el derecho? Qu debe ser el derecho?

LA JURIDIFICACION DE LA VIDA HUMANA

El ser humano est condicionado por el derecho desde antes de nacer hasta despus de morir

Se protege al feto, se regula la acidez del yogur y se ordena la distribucin de los bienes personales despus de morir

El derecho condiciona mi vida con la fuerza

Por qu mi libertad ha de ser condicionada por la fuerza?

Necesito saber sobre el por qu y el para qu del derecho

Todava buscan los juristas un concepto del derecho (Kant)

El derecho es un conjunto de reglas

de naturaleza coactiva
Es un condicionante social: se da en las relaciones intersubjetivas.

Es un condicionante coactivo: no es un consejo moral.

Es un condicionante genrico y abstracto: necesita ser interpretado.

Es un condicionante con un lenguaje especializado: necesita ser interpretado

Si el derecho condiciona mi libertad y mi vida,

Si el derecho puede condenar a la muerte
Necesito saber no slo lo que manda el derecho, sino lo que debe y no debe mandar el derecho

Necesito saber quin decide lo que manda el derecho. Necesito saber quin debe decidir lo que manda el derecho

Necesito saber a qu sirve y a qu debe servir el derecho

El derecho ha prescrito casi todos los comportamientos imaginables del ser humano

El derecho es una creacin de los poderosos (uno, pocos o una mayora) Todos dicen que el derecho sirve a la justicia

Por qu estos comportamientos y no otros? Qu poderosos? Por qu unos poderosos y no otros?

No hay una ciencia de la justicia

Qu justicia?

JUSTICIA:

DAR A CADA UNO LO SUYO

Explicacin antropolgica

EGOCENTRISMO (Todos quieren ser-ms)

+
=

SOCIALIDAD (Todos viven juntos)

La vida humana es intrnsecamente conflictiva

EGOCENTRISMO

TENER-MS

SER-MS

SABER-MS

PODER-MS

TENER-MS
Esto es mo:
La propiedad, primer tendencia del nio

Todos queremos ms

Finitud de los objetos Infinitud de los sujetos

Ninguna cosa llena el vaso de la existencia del ser humano

SABER-MS
Qu es esto? Para qu es esto? Por qu es esto?

Ignorancia como ser-menos Saber como fuente del tener y del poder

PODER-MS
Poder: la apropiacin de otros sujetos

El poder
Poder: posibilidad de convertir a un sujeto en objeto

Poder: posibilidad de que otro haga lo que t quieres

el modo ms efectivo de ser-ms por ser el modo ms efectivo de que los otros sean-menos

LA CONFLICTIVIDAD HUMANA
Egocentrismo:
Tendencias insaciables de tener, saber y poder Limitaciones en cantidad y calidad de los objetos Inconmensurabilidad de los sujetos

Socialidad:
Estas tendencias se realizan dentro del grupo

Conflictividad = desencuentros/desacuerdos/odio

La vida humana es intrnsecamente conflictiva

PAX EST QUAERENDA

(La paz ha de ser buscada)
El ser humano no puede vivir en la permanente o total conflictividad Necesidad de racionalizar, reducir o eliminar la conflictividad

INSTRUMENTOS CONTRA LA CONFLICTIVIDAD: EL AMOR La paz de los conventos LA VIOLENCIA La eliminacin del contrario EL DERECHO La paz como obra de la justicia

LA PAZ COMO OBRA DE LA JUSTICIA

LA JUSTICIA COMO DAR A CADA UNO LO SUYO

UNA SOCIEDAD JUSTA O AJUSTADA ES UNA SOCIEDAD PACFICA

EL DERECHO COMO CRITERIO DE JUSTICIA

QUIN CREA EL DERECHO? CMO SE CREA EL DERECHO? QU DERECHO JUSTO?

EL DERECHO JUSTO
La respuesta iusnaturalista:
Derecho justo = derecho que respeta el derecho escrito en la naturaleza humana Derecho injusto no es derecho, sino corrupcin del derecho

La respuesta positivista:
No hay una ciencia de la justicia. Las ideas de justicia son diversas y contradictorias. El derecho para ser derecho no tiene que ser justo. El derecho romano no sera derecho porque reconoca la esclavitud como institucin legal. (Kelsen)

La respuesta contractualista:
No hay una justicia objetiva. La justicia es fruto de un contrato social

DERECHO Y JUSTICIA DEMOCRTICA

La respuesta procedimentalista:

La legalidad slo puede engendrar legitimidad si hay unos procedimientos que aseguren la imparcialidad.

La imparcialidad se alcanza a travs de procedimientos democrticos que garanticen la participacin a todos y la igualdad de todos los participantes.

La soberana popular y los derechos humanos como bases de un procedimiento imparcial.

Slo las condiciones procedimentales de la gnesis democrtica de las leyes aseguran la legitimidad del derecho establecido (Habermas)

DERECHO Y JUSTICIA DEMOCRTICA

Tesis central

DERECHO JUSTO

=
DERECHO LEGITIMADO DEMOCRTICAMENTE

LA RACIONALIZACIN SOCIAL DEL DERECHO

Quin tiene la razn?

No hay una ciencia de la justicia
No hay una razn para justificar el derecho. Hay razones. El derecho es de la sociedad y para la sociedad
La sociedad ha de ser legisladora de s misma sobre la base del respeto de los derechos individuales

Las leyes no son propiamente ms

que las condiciones de la asociacin civil. El pueblo sumiso a las leyes debe ser su autor; corresponde nicamente a quienes se asocian arreglar las condiciones de la sociedad (Rousseau, El Contrato Social, II, 6)

LA LEGITIMACION DEMOCRTICA DEL DERECHO

CMO?
Cmo la sociedad determina los criterios de justicia? La democracia como mtodo, como procedimiento Justicia democrtica no es un puro criterio cuantitativo.
La legitimacin democrtica del derecho es la que permite el ms alto nivel de respeto de la igualdad y libertad de los seres humanos El relativismo y la tolerancia como base de una teora democrtica de la justicia

LA DEMOCRACIA COMO DEMOCRATIZACIN

La dialctica
democracia directa/democracia representativa La dialctica igualdad formal/igualdad real SON LAS CAUSAS

LA DEMOCRACIA
COMO UN PROCESO INACABADO E INACABABLE

HACIA LA DEMOCRACIA IDEAL

NO TODO LO LEGAL ES JUSTO

NO TODO LO JUSTO ES LEGAL

Verdaderamente, no s ni puedo afirmar qu es la Justicia, la Justicia absoluta que la humanidad ansa alcanzar. Slo puedo estar de acuerdo en que existe una Justicia relativa y puedo afirmar qu es Justicia para m. Dado que la ciencia es mi profesin y, por tanto, lo ms importante en mi vida, la Justicia, para m, se da en aquel orden social bajo cuya proteccin puede progresar la bsqueda de la verdad. Mi Justicia, en definitiva, es la de la libertad, la de la paz; la Justicia de la democracia, la de la tolerancia .
(Hans Kelsen)
Granada, enero, 2005