Sobre la Teora de la Pena

Gnther Jakobs

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Las teoras de la pena orientadas a la retribucin y a la prevencin no pueden unirse en una teora: la retribucin de culpabilidad deslegitima la prevencin. Las suposiciones de armona afectan a la teora

La armona de fines contrapuestos supone que exista un principio que los una La teora de la unin no identifica ese elemento creador de armona, ni siquiera lo busca Entonces no se trata de la unin de retribucin y prevencin, sino de su paralizacin reciproca

Las

suposiciones de armona afectan a la praxis

Lo que sucede cotidianamente no es una PE limitada por la culpabilidad (reincidencia) Tampoco se da una relacin positiva entre retribucin y PG: incompatibilidad entre relevancia de la perturbacin y la intensidad de motivacin. Ej. Calumnia

Las teoras de la prevencin en su comprensin habitual toman como punto de referencia la intensidad de los estmulos de motivacin individuales, y no, por lo tanto, el peso de la perturbacin social, y por ello son incompatibles con el principio del hecho.

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Los topoi clsicos punitur quia pecatum est y punitur ne pecetur no abarcan de modo completo el panorama de las posibilidades de fundamentacin de la pena.

La pena no previene la comisin de delitos. Lo que previene ms bien es que estos se dejen de concebir como tales en el futuro [no opera el ne pecetur] La razn de la punicin no es slo el peccatum (maldad) sino el mantenimiento de una determinada configuracin social

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El delito es el hecho de una persona exclusivamente formal, pero en todo caso, de una persona, y, por ello, debe ser entendido como algo con significado, como contraproyecto frente a la sociedad.

Persona es a quien se le adscribe el rol de ciudadano respetuoso del derecho Persona real.- condiciones: i) comportamiento regido por normas y ii) adecuado a la norma Infractor de la norma es una persona formal

Al carecer de personalidad material se faculta la legtima defensa en su contra Los lmites de la LD muestran que mantiene su personalidad formal

La pena marginaliza el significado del hecho. En cuanto marginalizacin de un contraproyecto ejecutado, tambin la pena debe ser ejecutada: tiene lugar como violencia.

La pena no marginaliza a la persona sino el significado de la conducta La medida de la pena ha de medirse por la medida objetivada de negacin de personalidad

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La pena no es lucha contra un enemigo; tampoco sirve al establecimiento de un orden deseable, sino slo al mantenimiento de la realidad social.

Slo un miembro de la sociedad puede ser penado La pena es un proceso de comunicacin, no debe ser conceptuada en base a repercusiones squicas La pena significa la permanencia de la realidad social (normativa) sin modificaciones. Los efectos squicos que se deseen alcanzar no forman parte del concepto de pena