TEORA DEL DERECHO

Jess Ivn Garca Lpez Facilitador

Qu es Teora del Derecho?

Implica un estudio de los rasgos caractersticos esenciales al Derecho y comunes a los sistemas jurdicos. Su objeto es el anlisis de los elementos bsicos del Derecho que le hacen ser precisamente Derecho, y lo distinguen de otras formas de reglas y pautas, de sistema de ordenacin que no puedan ser descritos como sistemas jurdicos y de otros fenmenos sociales. Cada ordenamiento jurdico se concreta en diversas prescripciones jurdicas que regulan sectores particulares de la vida. La teora general no se detiene de modo especial en estas regulaciones, sino que en una visin global trata de estudiar los aspectos comunes a todos los ordenamientos. En este sentido se puede decir que uno de los objetos importantes de estudio son los conceptos jurdicos fundamentales.
Ejemplos de Conceptos Jurdicos Fundamentales: Sancin, Responsabilidad, Capacidad, etc.

Necesidad de la Teora General del Derecho

Qu?.- Con una descripcin global del conjunto del derecho.

Por qu?.- Explicando la necesidad del derecho par el funcionamiento armnico de la vida social. Cundo?.- Al estudiar los lmites que el derecho presenta en su vigencia y aplicacin. Cmo?.Analizando el carcter imperativo, obligatorio y coactivo del derecho.

Responde a cuatro preguntas fundamentales

Nota.- No realizaremos distincin alguna entre Teora del Derecho y Teora General del Derecho.

Necesidad de la Teora General del Derecho

La Teora General del Derecho:

Debe apreciar los aspectos tcnicos del positivismo jurdico y los valores del jusnaturalismo renovado.
Ensea a entender el entender humano y desde ah asumir una actitud critica ente los extremos que pueden hacer al derecho absurdo e inhumano. Nos ensea que el derecho adems de tener normas posee un espritu y esta divisin posee repercusiones prcticas en la interpretacin de las leyes.

Tambin al ensearnos a hacer las preguntas pertinentes al estudiar las diversas temticas ayuda a profundizar los conceptos clave, lo cual tiene gran aplicacin en el ejercicio profesional.

Razn de Ser de la Teora General del Derecho

El derecho es una realidad muy compleja que se capta en la experiencia de la vida social. En ocasiones percibimos la necesidad del derecho por la carencia de su eficacia: no hay derecho. El derecho es una realidad, pero no muy tangible como las realidades del mundo fsico, como el agua y el cemento. Estas realidades son evidentes y aunque la qumica trata de explicarlas ms a fondo, no existen teoras sobre el agua y el cemento. Las teoras surgen cuando se trata de explicar realidades mas complejas. Ejemplo: La creacin del universo.

Razn de Ser de la Teora General del Derecho

Al igual que encontramos varias teoras sobre el origen del universo, as tambin encontramos varias Teoras del Derecho.

Si el autor de una teora del Derecho convenciera a los dems que su teora es la mejor explicacin de los fenmenos jurdicos, ya no existiran las teoras del derecho, si no la teora del derecho.

Razn de Ser de la Teora General del Derecho

El mbito jurdico se relaciona con elementos tangibles que se captan por los sentidos, ejemplo: Los cdigos, la sociedad, las sanciones penales, etc. Pero estas realidades no son el derecho. El derecho en su aspecto ms profundo, ms que al mundo del ser pertenece al mundo del deber ser. Es un deber ser que se realiza en la realidad, aunque no siempre, ni de modo perfecto. La Teora del Derecho debe partir del derecho positivo, de la realidad jurdica que esta viva en la sociedad.

La Teora General del Derecho y Filosofa del Derecho

La filosofa del derecho asume una posicin mas abstracta, pretende responder a las preguntas ltimas que presenta el fenmeno jurdico, estudia la axiologa jurdica (estudio de la naturaleza de los valores y juicios valorativos), la ontologa jurdica (estudia lo que hay, las entidades que existe y cuales no), y las teoras de la justicia, entre otros temas.

La Teora General del Derecho y Ciencia del Derecho

La teora del derecho va a criticar especialmente la ciencia del derecho, que pretende en sus anlisis equiparar la ciencia del derecho a las ciencias fsico-matemticas.
Cuando en el campo de las ciencias se suscita una cuestin discutida, no es raro que se pueda llegar, por diferentes medios a un consenso, pero en el campo del derecho no es as. Es muy dificil que en una cuestin discutida en el derecho se aporte una prueba contundente que todos acepten. El legislador elabora una nueva ley sobre el tema discutido dando por terminada la discusin jurdica y ha impuesto su opinin. La ciencia jurdica no estudia los conceptos fundamentales, sino las normas jurdicas particulares que tratan mltiples aspectos de la vida social.

Aprender a Pensar

En el derecho como en otras disciplinas vale ms en una cabeza bien formada que en una repleta de datos. La Teora del Derecho pretende lograr lo primero: ensear a pensar, y a coordinar e interpretar los datos.
Esta tarea es mucho mas urgente en nuestra poca de saturacin de informacin, de inflacin de reglamentos, leyes y decretos. El conocimiento puro de las normas jurdicas fijadas en la memoria humana es ampliamente superado por la computadora, pero el razonamiento y mtodo apropiado la computadora no los puede dar, como tampoco el conocimiento del conjunto y menos el espritu de las leyes.

Objeto de la Teora General del Derecho

Son muchos los autores que afirman que la misin fundamental de la teora del derecho consiste en esclarecer qu es el Derecho.
En esta tarea, la teora del derecho debe estudiar otros ordenamientos normativos como la moral y las costumbres sociales y establecer los puntos de contacto y la diferencia con otras normatividades. El positivismo jurdico considera el problema de la justicia como metajurdico, pero existe el riesgo de que si el derecho no es justo se diluya en su carcter jurdico, ya que perdera uno de sus fines ms importantes.

El Nacimiento de la Teora General del Derecho

Carlos Bergbohm

Adolfo Merkel

Rodolfo Bierling

Creada en Alemania en el mbito del positivismo jurdico para sustituir a la Filosofa del Derecho.
La denominacin actual de Teora General del Derecho en el sentido actual se debe a Adolfo Merkel. Dicha asignatura estudiaba los principios y las nociones comunes a las diversas normas de un derecho o de los diversos ordenamientos jurdicos. Merkel consideraba que estas entidades son ideales y que no existen en el mundo real.

El Nacimiento de la Teora General del Derecho

De las distintas ramas del derecho se deducan los principios o conceptos comunes.
La idea de Generalidad se entenda de tres formas: Se analizaban y comparaban los diversos principios, normas e instituciones jurdicas.

Se elaboraban a prior aquellos principios o conceptos que se crean comunes a todo derecho positivo.

Todas estas concepciones ponan de relieve el aspecto formalista (la estructura lgica de las normas) y conceptualista del derecho. El contenido, los valores, las funciones y los fines del derecho no eran tomados en cuenta.

El Nacimiento de la Teora General del Derecho

Posteriormente esta teora de cuo positivista se difundi por varios pases la Teora del Derecho, generalmente desligada del enfoque positivista. Se pretenda hacer una reflexin bsica sobre el derecho desde diversos puntos de vista:
Antropolgico Metodolgico Histrico Sociolgico

El Nacimiento de la Teora General del Derecho

En el mbito anglosajn, John Austin en 1827 imparti una ctedra en la Universidad de Londres denominada: Jurisprudencia o Teora General del Derecho
Siendo una innovacin radical en la enseanza del derecho, que paso por graves dificultades, ya que el derecho positivo ingls se enseaba de modo casustico. Sin embargo para Austin El estudio preliminar de los principios generales de la jurisprudencia (Teora del Derecho) y los hbitos mentales que ese estudio tiene que engendrar , facultaran al estudiante para adquirir los principios de la jurisprudencia inglesa mucho mas rpida que de no haber comenzado con aquella disciplina preparatoria.

John Austin

El Nacimiento de la Teora General del Derecho

Para Austn existan dos maneras de estudiar el derecho positivo:

I.
II.

Desde su redaccin concreta, histrica

Desde un punto de vista superior, ms abstracto, es decir, desde una reflexin sobre los conceptos jurdicos bsicos que se dan en todo derecho de lo que se llama Jurisprudencia General o Teora General.

John Austin

Se tratara de descubrir por medio de aquellos conceptos implcitos en todo derecho. De aqu el nombre de Escuela Analtica, que es una ciencia a posteriori, ya que con sus conceptos deben brotar de la experiencia jurdica y del conocimiento de la historia del derecho.