Clause compromissoire

PLAN
1. Dfinition:

2. Dsignation des arbitres lavance:

3. Procdure en cas de refus de dsignation:

4. Les effets de la clause compromissoire

5. La vigilance lors de la rdaction dune clause
compromissoire
Dfinition
Le lgislateur marocain na pas donn de dfinition lgale la
clause compromissoire.

Selon la doctrine marocaine: Cest la convention par laquelle les
parties stipulent lavance, dans un contrat, quun litige ventuel
et futur sera soumis larbitrage . (Jean Paul Razon)

En effet, la clause compromissoire est un acte juridique dont
lobjet et de soustraire le litige, qui peut tre n, aux juridictions
de droit commun pour en confier le rglement un ou plusieurs
arbitres investis par les parties de la mission de les juger.


Dfinition
Selon larticle 1442 CPC franais, la clause compromissoire est:
La convention par laquelle les parties un contrat sengagent
Soumettre larbitrage les litiges qui pourraient natre relativement
ce contrat .

Comparaison: (entre le droit marocain et le droit franais)

Si la clause compromissoire est admise au droit marocain quelle que
soit la nature du litige, en France par contre, la clause nest pas
admise en matire civile.

Cest dans ce sens que larticle 2061 du Code civil franais stipule
que:
Dfinition
Sous rserve des dispositions lgislatives particulires, la clause
compromissoire est valable dans les contrats conclus raison dune
activit professionnelle . (la loi du 15 mai 2001)

La nouvelle formulation de larticle na fait qulargir le domaine
dapplication de la clause compromissoire aux activits professionnelles.


Dsignations des arbitres lavance
Larticle 309 du CPC donne la possibilit aux parties de dsigner
lavance le ou les arbitres appels trancher le litige qui pourrait natre
mais charge par elles de respecter deux conditions:

La premire: Le contrat doit tre un acte de commerce (ici la qualit des
intervenants nest pas le critre)

La deuxime: La clause compromissoire doit tre crite la main et
spcialement approuve par les parties peine de nullit.

Sur ce dernier point, il est souligner que lexigence du caractre
manuscrit de la clause compromissoire qui dsigne lavance les arbitres
nest plus requise aprs la ratification par le Maroc de la convention

Dsignations des arbitres lavance
de New York du 10 juin 1958 sur la reconnaissance et lexcution
des sentences arbitrales trangres.

Dans ce sens, la jurisprudence est unanime considrer que cest la
convention de New York et non larticle 309 qui doit recevoir
application.


Procdure en cas de refus de
dsignation
Larticle 309 alina 3 du CPC dispose que si une partie refuse de
procder la dsignation darbitres, celle-ci se fera par ordonnance du
prsident de la juridiction qui sera amen par la suite rendre
excutoire la sentence arbitrale, lequel sera saisi sur requte de la
partie adverse.

1- Le refus:
Il peut tre explicite ou implicite (rsulte de lattitude dune partie qui
par exemple reu une mise en demeure aux fins de procder ladite
dsignation et qui ny a pas fait suite)

2- Comptence territoriale pour dsigner les arbitres:
Cest le prsident du tribunal dans le ressort duquel la sentence va tre
rendue.
Procdure en cas de refus de
dsignation
Or, dans certain cas, le sige de larbitrage nest pas encore connu et on
ne pourra donc ni dterminer la juridiction dans le ressort de laquelle va
tre prononce la sentence arbitrale ni la juridiction comptente pour
dsigner le ou les arbitres en cas de refus.

Selon la jurisprudence, si le sige de larbitrage nest pas encore connu,
la comptence revient au prsident du tribunal dans le ressort duquel
rside le dfendeur (rejoignant ainsi la lgislation franaise dans
larticle 1457 du CPC franais).(Ordonnance rendue par le prsident du tribunal de
premire instance de An Sebaa Hay Mohammadi de Casablanca le 28 dcembre 1993)

3- Possibilit de recours si lordonnance refuse la dsignation:
Larticle 309 a expressment interdit que lordonnance dsignant le ou
les arbitres fasse lobjet dun quelconque recours.
Procdure en cas de refus de
dsignation
En ce qui concerne lordonnance refusant cette dsignation et au sujet
de laquelle ledit article est rest muet, rien ne semble interdire de
relever appel de cette ordonnance, et ce conformment aux dispositions
de larticle 134 du CPC qui stipule que Lappel est de droit dans tous
les cas qui ne sont pas formellement excepts par la loi.

Larticle 1457 du CPC franais stipule quant lui et dune manire
expresse que lordonnance de refus de dsignation darbitres peut tre
frappe dappel.
Les effets de la clause
compromissoire
Il est important de signaler que les effets que peuvent produire la clause
compromissoire est troitement lis la manire dont cette clause a t
rdige.

Des clauses ambigus ou une dfinition troite des pouvoirs des arbitres
auraient notamment pour consquence de limiter les effets de la clause
compromissoire.

Il convient dabord dillustrer ce cas de maladresse de rdaction de
nature limiter la porte de la clause compromissoire par un arrt de la
cour dappel de Casablanca du 2 avril 1999 et dont voici la teneur:
Les effets de la clause
compromissoire
Attendu que les arbitres tiennent leurs pouvoirs de la volont communes des
parties exprime dans la clause compromissoire et quils ne peuvent transgresser les
limites fixes par cette clause;

Que leur comptence est ainsi limite un litige prcis que les parties ont entendu
soumettre la procdure darbitrage;

Quen lespce, la clause compromissoire insre dans le contrat de vente stipule que
tout litige ayant trait linterprtation et lexcution des contrats conclus entre les
parties doit tre rgl par voie darbitrage conformment aux dispositions de larticle
307 du code de procdure civile.

Quil sensuit quen vertu de cette clause, les pouvoirs des arbitres sont confins
dans linterprtation et lexcution des conventions et ils ne peuvent sous aucun
prtexte trancher dautres points telles que la nullit, lannulation ou la rsolution
des contrats sous peine de violation des dispositions contenues dans la clause
compromissoire;
Les effets de la clause
compromissoire
Quil ressort de la sentence arbitrale que les arbitres ont tranchs les litiges relatifs la
rsolution des contrats qui lient les parties et les sommes dues lintime raison de
cette rsolution;

Que les arbitres ont donc dpass les limites des pouvoirs eux confrs;

Quen consquence de quoi, la demande dexequatur napparat pas justifie et il y a
lieu de la rejeter et dinfirmer lordonnance entreprise.


Les effets de la clause
compromissoire
Il convient ensuite dtudier le cas o lune des parties dcide de
saisir les juridictions tatiques et ceci malgr la prsence dune clause
compromissoire:

La rponse parat claire en ce sens que si la partie adverse se prvaut
de lexistence dune clause compromissoire, le tribunal ne pourra
connatre du litige qui lui est soumis.

Cependant, cest la nature de cette exception qui suscite quelques
interrogations; sagit il dune exception dincomptence ou dune fin
de non recevoir.


Les effets de la clause
compromissoire
La jurisprudence est unanime considrer que lexistence dune clause
compromissoire constitue une fin de non recevoir, ainsi quil rsulte de
larrt de la Cour dappel de Casablanca en date du 24 novembre 1987
et dont voici la teneur:

Attendu que la partie qui doit prendre linitiative pour dsigner larbitre se trouve
tre le bailleur, ce dernier qui na pas procd cette dsignation;

Que ce bailleur a en outre saisi le tribunal malgr la prsence dune clause
compromissoire;

Do il suit que la demande est irrecevable, quil y a lui dinfirmer le jugement
entrepris et statuant nouveau de dclarer la demande irrecevable conformment la
jurisprudence constante de cette Cour

Les effets de la clause
compromissoire
Il convient enfin de signaler que la partie qui entend se prvaloir de
lexistence dune clause compromissoire est tenue de linvoquer
in limine litis car elle ne revt pas un caractre dordre public et les
tribunaux ne peuvent la soulever doffice, ainsi quil rsulte dun arrt de
la Cour dappel de Rabat en date du 27 avril 1940 et dont voici la teneur:

Attendu que les parties peuvent abandonner le bnfice dune clause compromissoire
et faire juger leurs diffrends par les tribunaux;

Quen lespce la SMD y a renonc expressment en assignant Parrain devant le
tribunal de Casablanca; que le dfendeur y a renonc tacitement en ne soulevant pas
in limine litis lexception dirrecevabilit;


Les effets de la clause
compromissoire




Quen effet, il la invoque pour la premire fois dans son mmoire du 8 mars 1939
alors que ses conclusions du 28 novembre 1938 comportaient sans rserve une
discussion au fond;

Quil est donc mal venu dcliner actuellement la comptence des tribunaux.
La vigilance lors de la rdaction dune
clause compromissoire
1- Dfinir les litiges que lon entend soumettre larbitrage:

La meilleure solution consiste viser tous les litiges ns loccasion du prsent
contrat ou tous diffrends qui peut dcoulant du prsent contrat en relation avec
celui-ci , plutt que de tenter dnumrer les types de contestations susceptibles de
survenir.

2- Prvoir les modalits de constitution du tribunal arbitral:
Un arbitrage institutionnel (organis par un centre darbitrage) est prfr un
arbitrage ad hoc.
En effet, lune des principales missions de ces centres darbitrage est de pourvoir la
dsignation des arbitres.
Lorsque la clause compromissoire lie trois parties ou plus, la solution la plus simple
consiste prvoir que tous les membres du tribunal arbitral soient dsigns par une
autorit extrieure. (par exemple: le prsident du tribunal de commerce)
La vigilance lors de la rdaction dune
clause compromissoire
3- Fixer le sige de larbitrage:

En fixant le sige de larbitrage dans telle ville ou tel pays que les parties choisissent
surtout lenvironnement juridique de larbitrage. Cest, en effet, selon le droit en
vigueur au sige de larbitrage et auprs des tribunaux de ce sige que les parties
pourront chercher lassistance du juge pour la mise en place du tribunal arbitral et le
bon droulement de la procdure.

4- Veiller aux recours ouverts contre la sentence:

Selon le droits des pays la sentence arbitrale peut faire lobjet de recours auprs des
tribunaux tatiques.
Il est prfrable, si la loi applicable le permet, de renoncer ce droit dappel.