Estado y Derecho

1.- Planteamiento del problema.-

Necesitamos revisar los conceptos Estado y Derecho
Teora del Estado
Francisco J avier Olivares Salazar
Qu relacin hay entre Estado y derecho?
Tradicional
Carismtico
Racional
legal
Max Weber.
ECONOMA Y
SOCIEDAD
Tipologa de
las formas de
poder legtimo
Bobbio y
Bovero
ORIGEN Y
FUNDAMENTOS DEL
PODER POLTICO
Poder
econmico
Poder
ideolgico
Poder poltico
su comportamiento es siempre una reaccion del instinto a un estimulo concreto y presente
Derecho
Conjunto de normas jurdicas
creadas por el Estado para regular
la conducta externa de los hombres
y en caso de incumplimiento est
prevista una sancin judicial.
Conjunto de normas que imponen
deberes y normas que confieren
facultades, que establecen las
bases de convivencia social con el
fin de dotar a la sociedad de los
mnimos de seguridad, certeza,
igualdad, libertad y justicia.
Teora del Estado
Francisco J avier Olivares Salazar
Poder
Significa la probabilidad
de imponer la propia
voluntad, dentro de una
relacin social, aun
contra toda resistencia y
cualquiera sea el
fundamento de esa
probabilidad.
Weber p. 43
Estado
Es una unidad de
accin jurdicamente
organizada.
Teora del Estado
Francisco J avier Olivares Salazar
Distincin entre poder de hecho y
poder de derecho

Teora de la frmula poltica de Gaetano Mosca,

en todos los pases llegados a un nivel medio de
cultura, la clase poltica justifica su poder apoyndolo
en una creencia o en un sentimiento generalmente
aceptados en aquella poca y en aquel pueblo.

Formula poltica por principio de legitimidad, tiene la
funcin de transformar una relacin de fuerza en una
relacin de derecho.
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Francisco J avier Olivares Salazar
Hans Kelsen, (1881- 1973) parte de la distincin entre
validez de las normas especificas y eficacia del
ordenamiento jurdico en su conjunto, con especial
relevancia en el poder jurdico.
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Francisco J avier Olivares Salazar

Weber y Kelsen llegan a la misma conclusin, el
poder legitimo se distingue del poder de hecho en
cuanto a un poder regulado por normas, pero
partiendo de dos puntos de vista opuestos, la
primera del poder que tiene la necesidad de ser
regulado para volverse legtimo, el segundo del
ordenamiento normativo que tiene la necesidad de
fuerza para volverse efectivo.
Teora del Estado
Francisco J avier Olivares Salazar
LEGITIMIDAD Y EFECTIVIDAD
Kelsen, seala
que un
ordenamiento es
vlido si,
solamente si es
tambin efectivo,
que se resuelve
cuando la mayor
parte de las
normas son
observadas.
JOHN AUSTIN, el
poder soberano es
un poder
independiente en el
sentido de que no
est sometido a un
poder superior, pero
no es suficiente,
debe ser
habitualmente
obedecido. Un
poder es legtimo
cuando tambin es
efectivo.
BODINO, el
poder soberano
debe ser
absoluto y
perpetuo. ( p.e.
criminales,
terroristas)
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Francisco J avier Olivares Salazar
Criterio de continuidad y perpetuidad en Weber, al
considerar que un contenido mnimo del poder es
garantizar el dominio de hecho sobre el territorio de
manera permanente. El estado es el detentador del
monopolio de la fuerza legtima. Debe haber una
obediencia, no solo observancia externa sino
aceptacin interna.
Teora positivista del Derecho, lo remite al
cumplimiento efectivo de la norma, a la norma
hipottica fundamental.
Iusnaturalista, validez de la norma en relacin a
principios filosficos naturales, justicia p.e.
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Francisco J avier Olivares Salazar
Thomas Hobbes (1588-1651) fue el primer
escritor que consider que la obligacin
poltica hacia el soberano se disuelve no solo
por el abuso del poder (tirana), sino tambin
por defecto de poder.
Escribi Leviatn , un manual sobre la naturaleza humana y como
se organiza la sociedad. Partiendo de la definicin de hombre y de
sus caractersticas explica la aparicin del Derecho y de los distintos
tipos de gobierno que son necesarios para la convivencia en la
sociedad. El origen del Estado es el pacto que realizan todos los
hombres entre s, subordinndose desde ese momento a un
gobernante, el cual procura por el bien de todos los sbditos y de l
mismo. De esa forma se conforma la organizacin social.
Teora del Estado
Francisco J avier Olivares Salazar
Niklas Luhmann, (1927-
1998)
ha observado que en los
sistemas polticos ms
avanzados el problema es:
el demasiado poco poder,
incapacidad del gobierno
para satisfacer crecientes
expectativas de la sociedad.
Apata, fatalismo,
desobediencia civil,
terrorismo.
El principio de legalidad y
legitimidad se encuentran y
refuerzan mutuamente.
Teora del Estado
Francisco J avier Olivares Salazar
Weber considera su tercera
forma de dominacin, la
racional legal, que es la que
sustent al Estado Moderno,
que el ejercicio del poder se
basa en las leyes vigentes,
la legitimidad del poder se
resuelve en la legalidad de
su ejercicio.
Kelsen en la
construccin de su
sistema lo cierra con la
norma fundamental,
que tiene la funcin de
transformar el poder en
derecho.

Teora del Estado
Francisco J avier Olivares Salazar
Constituyen el Estado y el Derecho entes distintos
pero relacionados de una manera esencial?

Tratase, por el contrario, meramente de dos
palabras que designan una sola cosa, de suerte que
en realidad coinciden plenamente?

Si no son una misma cosa cules son las
relaciones entre ambos?

La existencia del Estado implica la del Derecho o
por el contrario es posible concebir la existencia del
Estado sin el orden jurdico?

La existencia del Derecho implica la del Estado, o
por el contrario, es posible concebir la existencia del
orden jurdico sin la del Estado?
Preguntas
del
maestro
Luis
Recasens
Siches:
1903-1977
Teora del Estado
Francisco J avier Olivares Salazar
Teora puramente sociolgica del Estado
El Estado es un complejo de hechos sociales
Es un fenmeno de mando:
Supremo, relacionado con la inoperatividad de la norma
Mando estable, regulacin objetiva externa
Legtimo
La finalidad es asegurar una convivencia duradera y ordenada
de los hombres y de los grupos
Tiene referencia a principios de justicia
Hacen referencia a las caractersticas del orden jurdico
Teora del Estado
Francisco J avier Olivares Salazar
Teora de las dos facetas o doble
cara del Estado
Una faceta real fenomnica que requiere ser
conocida por el mtodo sociolgico
Y la otra faceta ideal, normativa que debe ser
estudiada por la ciencia jurdica.

Incompleta porque no establece la relacin entre
los dos aspectos
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Francisco J avier Olivares Salazar
Teora de la identidad entre
Estado y Derecho
Su expositor principal es Hans Kelsen:
El Estado no es ms que el orden jurdico vigente.
E-D
E = Un simple fenmeno de fuerza
Sin D
D= mera idealidad normativa, norma sin efectividad
Sin E
E= D confusin
Posicin correcta:
E Estado de Derecho moderno Con D
Teora del Estado
Francisco J avier Olivares Salazar
Muchas gracias
Buen da!
Dictar leyes orientadas a la
felicidad se hace ms bien
para conservar y asegurar
el estado de derecho y
procurar que exista la
comunidad, sobre todo
frente a enemigos
exteriores del pueblo.

Immanuel Kant
10 de septiembre de2011