Flvia Almeida Pita Processo Civil III 1

A AO e o

PROCESSO CIVIL


Flvia Almeida Pita Processo Civil III 2
AO O DIREITO DE POSTULAR AO ESTADO-JUIZ O
EXAME E A REMOO DO OBSTCULO QUE COLOQUE
EM JOGO O INTERESSE DO POSTULANTE, MEDIANTE
UM PROCEDIMENTO VINCULADO E ALICERADO NAS
GARANTIAS DO DEVIDO PROCESSO LEGAL
Explcita adoo, pelo C.P.C., da teoria de Liebman (ao o
direito a uma sentena de mrito): vide C.P.C., arts. 3
o
267, VI, 295,
II, III e pargrafo nico, III.



-teoria centraliza-se na noo de condies da ao

Flvia Almeida Pita Processo Civil III 3

Pressupostos
Processuais

sua ausncia leva no instaurao da
relao jurdica processual ou nulidade
do processo

Condies da Ao

sua ausncia leva carncia de ao

Mrito

sua anlise levar procedncia ou
improcedncia do pedido
Teoria do Processo
Flvia Almeida Pita Processo Civil III 5
ELEMENTOS DA AO
PARTES sujeito ativo (autor)
sujeito passivo (ru)

OBJETO ou PEDIDO
Pedido imediato a tutela jurisdicional requerida do Estado-juiz
(cognitiva, cautelar ou de execuo)
Pedido mediato bem da vida pretendido atravs da ao

CAUSA DE PEDIR (causa petendi)

Causa de pedir prxima - fundamentos jurdicos - fato gerador
derivado
Causa de pedir remota - fundamento de fato original - fato gerador
originrio

- teoria da substanciao versus teoria da individuao
Flvia Almeida Pita Processo Civil III 6
AS CONDIES DA AO
-Influncia de Liebman sobre o Processo Civil brasileiro

-Discusses na doutrina sobre a utilidade da categoria

-Constatao das condies da ao

1 corrente: a presena das condies pode ser aferida, nos
casos em que isto se mostra necessrio, mesmo aps a
produo das provas

2 corrente: teoria da assero a verificao deve ser dar
diante das afirmaes do autor, consideradas hipoteticamente
como verdadeiras, in statu assertionis.
Flvia Almeida Pita Processo Civil III 7
PROCESSO CIVIL. RECURSO ESPECIAL. AO DE COBRANA E AO REVISIONAL DE
CONTRATO DE CARTO DE CRDITO. CONEXO. INTERESSE PROCESSUAL E
POSSIBILIDADE JURDICA DO PEDIDO. CARNCIA AFASTADA.
1. O instituto da conexo tem a finalidade de evitar discrepncia entre os julgamentos, mas
isso no implica a obrigatoriedade de que as demandas reunidas devam obrigatoriamente
ter seu mrito apreciado.
2. Conforme entendimento desta Corte, as condies da ao, dentre as quais se insere a
possibilidade jurdica do pedido e o interesse processual, devem ser verificadas pelo juiz
luz das alegaes feitas pelo autor na inicial. Trata-se da aplicao da teoria da assero.
3. Pedido juridicamente impossvel somente aquele vedado pelo ordenamento jurdico e,
diante da alegao de inadimplemento contratual, verifica-se que h, em abstrato, interesse
processual do recorrente em promover ao de cobrana em face do recorrido.
4. O fato de ter sido ajuizada uma ao de reviso contratual, na qual se discutem as
clusulas do contrato celebrado entre as partes, no retira a viabilidade da ao de
cobrana, podendo, no entanto, influir no julgamento do seu mrito. Reconhecida a violao
do art.
267, VI, do CPC.
5. A anlise da existncia do dissdio invivel, porque no foram cumpridos os requisitos
dos arts. 541, pargrafo nico, do CPC e 255, 1 e 2, do RISTJ.
6. Recurso especial parcialmente provido.
(REsp 1052680/RS, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA, julgado em
27/09/2011, DJe 06/10/2011)

Flvia Almeida Pita Processo Civil III 8
Art. 3
o
Para propor ou contestar ao necessrio ter interesse e
legitimidade.



Art. 267. Extingue-se o processo, sem resoluo de mrito:
(...)
Vl - quando no concorrer qualquer das condies da ao, como a
possibilidade jurdica, a legitimidade das partes e o interesse processual;



Art. 295. A petio inicial ser indeferida:
(...)
II - quando a parte for manifestamente ilegtima;
III - quando o autor carecer de interesse processual;
(...)
Pargrafo nico. Considera-se inepta a petio inicial quando:
(...)
II da narrao dos fatos no decorrer logicamente a concluso;
III - o pedido for juridicamente impossvel;
Flvia Almeida Pita Processo Civil III 9
a) POSSIBILIDADE JURDICA DO PEDIDO


Previsibilidade pelo direito objetivo da pretenso exarada pelo autor






-Exemplos de valor apenas histrico: investigao de paternidade de
prole adulterina na constncia do casamento do pai (Lei n. 883/49) e
divrcio; outros

Outros exemplos: embargos do devedor sem a prvia penhora; ao
tendo por objeto herana de pessoa viva; ao para reconhecimento do
domnio quando pendente ao possessria (CPC, 923); pedido de
priso civil por dvida.
Possibilidade jurdica do
pedido
Possibilidade jurdica da
demanda
Pedido vedado pelo
ordenamento jurdico
Relao lgica entre o
fundamento ftico e jurdico
(causa de pedir) e o pedido
Flvia Almeida Pita Processo Civil III 10
b) INTERESSE PROCESSUAL (interesse de agir)

Adequao do provimento pleiteado
(necessidade- adequao)
+
Necessidade da prestao da tutela jurisdicional
(necessidade-adequao)

-Necessidade de obter atravs do processo a proteo ao interesse
substancial, afastando-se o risco de dano ou perigo de dano jurdico

- As aes constitutivas necessrias

Exemplos.:

- Propositura de ao de conhecimento quando o autor tem um ttulo executivo

- Propositura de execuo sem que o autor tenha um ttulo executivo



Flvia Almeida Pita Processo Civil III 11
ADMINISTRATIVO E PROCESSUAL CIVIL. CONCURSO PBLICO. CURSO DE
FORMAO. ENCERRAMENTO. PERDA DE OBJETO. NO OCORRNCIA.
PRECEDENTES. MANTIDO O INTERESSE DE AGIR E O DIREITO DE FREQUENTAR
O CURSO DE FORMAO.
(...)
2. Esta Corte Superior j expressou o entendimento de que o incio ou o
encerramento do curso de formao no enseja a perda de objeto da ao, nos
casos em que se discute a ilegalidade de etapas anteriores. Precedentes: RMS
32.100/DF, Rel. Min. Mauro Campbell Marques, Segunda Turma, DJe 12.11.2010;
RMS 32.101/DF, Rel. Ministra Eliana Calmon, Segunda Turma, DJe 20.8.2010;
AgRg no REsp 1.003.623/AL, Rel. Min. Laurita Vaz, Quinta Turma, DJe
13.10.2008.
3. Permanece o interesse de agir do recorrente quando o ato apontado como
ilegal continua no mundo jurdico a gerar efeitos, excluindo o candidato do
concurso. Em sntese, j que comprovado que o candidato foi aprovado em todas
as fases do certame, possui direito no sentido de que lhe seja garantida a
oportunidade de receber as aulas do curso de formao, nos termos do pleito
recursal.
Recurso ordinrio provido.
(RMS 33.294/GO, Rel. Ministro HUMBERTO MARTINS, SEGUNDA TURMA, julgado
em 17/05/2011, DJe 24/05/2011)

Flvia Almeida Pita Processo Civil III 12
c) LEGITIMIDADE AD CAUSAM


Pertinncia subjetiva da ao; identidade entre os dois
sujeitos da relao processual e os sujeitos da relao de
direito material discutida em determinado processo


Legitimao ordinria

extraordinria art. 6
o
do C.P.C.


CPC, Art. 6
o
Ningum poder pleitear, em nome prprio,
direito alheio, salvo quando autorizado por lei.

Flvia Almeida Pita Processo Civil III 13
Legitimao extraordinria

a) o substituto processual

(CC) Art. 1.314. Cada condmino pode usar da coisa conforme sua destinao, sobre ela
exercer todos os direitos compatveis com a indiviso, reivindic-la de terceiro, defender a
sua posse e alhear a respectiva parte ideal, ou grav-la.

(ECA) Art. 201. Compete ao Ministrio Pblico:
(...)
III - promover e acompanhar as aes de alimentos e os procedimentos de
suspenso e destituio do ptrio poder poder familiar, nomeao e remoo de
tutores, curadores e guardies, bem como oficiar em todos os demais
procedimentos da competncia da Justia da Infncia e da Juventude

(Lei n. 8.560/92) Art. 2 Em registro de nascimento de menor apenas com a maternidade
estabelecida, o oficial remeter ao juiz certido integral do registro e o nome e prenome,
profisso, identidade e residncia do suposto pai, a fim de ser averiguada oficiosamente a
procedncia da alegao.
(...)
4 Se o suposto pai no atender no prazo de trinta dias, a notificao judicial, ou negar
a alegada paternidade, o juiz remeter os autos ao representante do Ministrio Pblico
para que intente, havendo elementos suficientes, a ao de investigao de paternidade.
Flvia Almeida Pita Processo Civil III 14
Legitimao extraordinria

b) a legitimao autnoma para a conduo do
processo
-A Ao Civil Pblica e a defesa dos interesses transindividuais;

- A ao popular

- o Mandado de Segurana Coletivo

-C.F. 88, art. 5, XXI legitimidade das associaes para defesa de
direitos de seus filiados.

Art. 5 .....................................
XXI - as entidades associativas, quando expressamente autorizadas, tm
legitimidade para representar seus filiados judicial ou extrajudicialmente;

LXXIII - qualquer cidado parte legtima para propor ao popular que vise a
anular ato lesivo ao patrimnio pblico ou de entidade de que o Estado
participe, moralidade administrativa, ao meio ambiente e ao patrimnio
histrico e cultural, ficando o autor, salvo comprovada m-f, isento de custas
judiciais e do nus da sucumbncia;

Flvia Almeida Pita Processo Civil III 15

De
conhecimento
declaratria
constitutiva de dar
condenatria de fazer
Tutela de no fazer

De execuo
cumprimento
da sentena
cvel
cumprimento de sentena
em sentido estrito
obrigaes de fazer,
no fazer e dar (CPC,
461 e 461-A)
execuo de sentena de
pagar quantia
dos demais ttulos judiciais e dos ttulos
extrajudiciais
Cautelar nominada
inominada
Executiva lato sensu?

Mandamental?
Flvia Almeida Pita Processo Civil III 16
A AO DECLARATRIA




C.P.C., art. 4
o
O interesse do autor pode limitar-se
declarao:

I - da existncia ou inexistncia de relao jurdica;

II - da autenticidade ou falsidade de documento

Pargrafo nico. admissvel a ao declaratria ainda que
tenha ocorrido a violao do direito

Flvia Almeida Pita Processo Civil III 17
A AO DECLARATRIA

* A hiptese do inciso I

- O interesse processual est na incerteza sobre a existncia da relao jurdica
de direito material, desde que o no pronunciamento jurisdicional sobre ela possa
acarretar um dano para o autor; por isso, no admissvel a utilizao da ao
declaratria como forma de consulta ao Poder Judicirio, para simples
interpretao de tese jurdica ou de questo de direito

- No cabe a declarao de mero fato (ressalvada a hiptese do inciso II)

A incerteza necessria ao declaratria deve ser:
OBJETIVA
JURDICA
ATUAL (no se pode, por ex., declarar direito sucessrio em
relao a pessoa viva
deve-se, enfim, apurar que ocorrer um dano para o autor
caso no seja obtida a declarao


Flvia Almeida Pita Processo Civil III 18
Ao Declaratria exemplos em que possvel:
- declarao de que se operou a prescrio extintiva na nulidade de clusula contrria lei;
- da existncia ou no de direito a futura renovao de locao comercial
- interpretao de clusula contratual
- existncia de casamento cujo registro se perdeu
- existncia de propriedade mvel
-vigncia de clusula contratual aps supervenincia de lei de ordem pblica
- situao em que no se consegue emprstimo bancrio porque algum espalhou que ele
deve vultuosa quantia
- ttulo de crdito no vencido devedor propala que falso, e no consegue descontar no
banco

Ao Declaratria exemplos em que ela no possvel (casos em que se tem
um mero fato):

- saber se o arrendamento rstico ou urbano
- obter declarao sobre lei em abstrato
- sobre sanidade mental
- se a mercadoria entregue igual amostra
- se o trabalho foi executado de acordo com as regras de arte

Flvia Almeida Pita Processo Civil III 19
A AO DECLARATRIA


* A hiptese do inciso II

- ao declaratria autnoma ou incidente de falsidade documental (art. 390 e ss.
do C.P.C.)


somente a falsidade material pode ser pedida por meio de ao declaratria ou
incidente de falsidade. O falso ideolgico, por ter contedo de vontade, ainda que
viciada, enseja ao constitutiva e no declaratria (a ao anulatria prevista no
Art. 147, II C.C.)


* O pargrafo nico do art. 4
o
: fim da discusso gerada pelo silncio do CPC de
1939

Flvia Almeida Pita Processo Civil III 20
A AO DECLARATRIA INCIDENTAL (C.P.C., art. 5
o
e 325)


CPC, Art. 5
o
Se, no curso do processo, se tornar litigiosa relao jurdica
de cuja existncia ou inexistncia depender o julgamento da lide,
qualquer das partes poder requerer que o juiz a declare por sentena.
x

Art. 469. No fazem coisa julgada:
I - os motivos, ainda que importantes para determinar o alcance da parte
dispositiva da sentena;
Il - a verdade dos fatos, estabelecida como fundamento da sentena;
III - a apreciao da questo prejudicial, decidida incidentemente no
processo.


Art. 325. Contestando o ru o direito que constitui fundamento do pedido, o autor
poder requerer, no prazo de 10 (dez) dias, que sobre ele o juiz profira sentena
incidente, se da declarao da existncia ou da inexistncia do direito depender, no
todo ou em parte, o julgamento da lide (art. 5
o
).


Flvia Almeida Pita Processo Civil III 21
A AO DECLARATRIA INCIDENTAL (C.P.C., art. 5
o
e 325)

-o trabalho intelectual do juiz para julgar a causa , haja ADI ou no, o
mesmo: a diferena que sem a ADI a soluo da prejudicial dar-se-
incidenter tantum; ajuizada a ADI, o juiz decidir a questo prejudicial
principaliter.

- a declaratria incidental e a ao principal so julgadas pela mesma
sentena, e so processadas simultaneamente.

Ex.: Joo move ao em que requer a condenao de Jos a ressarcir os
danos causados a imvel seu. Em sua contestao Jos afirma que o
imvel no de Joo.

Questes prvias:
a) questes preliminares que deve ser cronologicamente decidida antes
da questo seguinte
b) questes prejudiciais: que deve ser logicamente decidida antes, j que
influenciam o teor da questo seguinte (prejudicada)




Flvia Almeida Pita Processo Civil III 22
PROCESSUAL CIVIL E TRIBUTRIO. EXECUO FISCAL EMBARGADA. AO DECLARATRIA INCIDENTAL.
INTERESSE PROCESSUAL. INEXISTNCIA.
INADEQUAO DA VIA ELEITA.
1. A propositura de ao declaratria incidental execuo fiscal j embargada denota o descabimento da
impugnao autnoma por ausncia de interesse de agir; merc do descabimento da mesma em processo
satisfativo onde no haver definio de direitos.
2. O interesse jurdico-processual, uma das condies do exerccio do direito de ao, deflui do binmio
necessidade-utilidade da prestao jurisdicional, sendo certo que: "Encarta-se no aspecto da utilidade a
escolha correta do procedimento adequado pretenso deduzida. Assim, se a parte pede em juzo uma
providncia de cunho petitrio e utiliza o processo possessrio, da narrativa de sua petio j se observa a
inadequao do remdio escolhido para a proteo que pretende; por isso, intil aos seus desgnios, por
conseqncia, ao autor, faltar o interesse de agir. Exemplo tpico da falta de interesse de agir o que se
verifica em ao meramente declaratria na qual se observa da prescrio da ao condenatria respectiva
pretenso declarada.
Nesse seguimento, se a parte dispe de ttulo executivo para iniciar o processo satisfativo de execuo e
demanda determinada obrigao atravs do processo de conhecimento, h manifesta inutilidade da via
eleita, porquanto a duplicao de processos com a prvia cognio e posterior execuo revela-se
desnecessria diante do documento que o exeqente possui, ressalvada a possibilidade de utilizao do
documento para fins de antecipao de tutela.
Expressiva hiptese de interesse de agir prevista em lei a do art. 4, do CPC, e seu pargrafo nico, no
qual o legislador permite a propositura de ao declaratria ainda que a parte possa promover, de logo, a
ao condenatria. que em toda condenao est embutida uma declarao, como de resto, em qualquer
pronunciamento judicial.
Entretanto, a lei permite que a parte 'pare no meio do caminho', postulando to-somente a declarao, o
'acertamento da responsabilidade', para aps, segundo a sua convenincia, promover ou no o pedido de
condenao, com a premissa da responsabilidade previamente definida. Observe-se que, no fosse o
dispositivo legal expresso, a parte que intentasse a ao declaratria podendo mover a condenatria
incidiria em falta de interesse de agir." (Luiz Fux, in "Curso de Direito Processual Civil", Vol. I, 4 Ed., Rio de
Janeiro, 2008, pgs. 178/179).

Flvia Almeida Pita Processo Civil III 23
3. A litispendncia que, em regra, constitui pressuposto processual negativo das demandas, constitui um
dos requisitos de admissibilidade da ao declaratria incidental, cujo objeto a declarao da existncia ou
da inexistncia de relao jurdica da qual dependa o julgamento do pedido formulado em processo j em
curso, ex vi do disposto nos artigos 5 e 325, do CPC, verbis: "Art. 5. Se, no curso do processo, se tornar
litigiosa relao jurdica de cuja existncia ou inexistncia depender o julgamento da lide, qualquer das
partes poder requerer que o juiz a declare por sentena. (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1973) (...)
Art. 325. Contestando o ru o direito que constitui fundamento do pedido, o autor poder requerer, no prazo
de 10 (dez) dias, que sobre ele o juiz profira sentena incidente, se da declarao da existncia ou da
inexistncia do direito depender, no todo ou em parte, o julgamento da lide (art. 5o)." 4. In casu, (i) a
devedora, aps o manejo de embargos execuo fiscal, ajuizou ao declaratria incidental, aduzindo a
nulidade da CDA, em virtude de erro matemtico na elaborao da conta e por inobservncia dos requisitos
previstos no artigo 202, do CTN; e (ii) os citados embargos execuo, opostos pela executada antes de
garantida a execuo, pugnam pelo seu direito compensao de crditos e impossibilidade de cobrana
da multa, de juros pela Taxa SELIC, da cumulao de multa com juros de mora e do encargo de 20% do
Decreto-Lei 1.025/69.
5. A inadequao do instrumento processual eleito ("ao declaratria incidental"), que pretende a anulao
do ttulo executivo que embasa a execuo fiscal, denota a falta de interesse de agir, razo pela qual se
impe a extino do feito sem resoluo de mrito, ex vi do disposto no artigo 267, VI, do CPC, revelando-
se escorreita a sentena que indeferiu liminarmente a inicial com espeque no artigo 295, III, do Codex
Processual.
6. Recurso especial desprovido. (REsp 940.314/RS, Rel. Ministro LUIZ FUX, PRIMEIRA TURMA, julgado em
24/03/2009, DJe 27/04/2009, REPDJe 25/05/2009)