Ação Anulatória

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CURSO MARCATO 2 FASE - OAB

DIREITO ADMINISTRATIVO -

Professora Amanda Alves Almozara
Ps-graduada e mestranda pela PUC/SP
Advogada

www.professoraamanda.com.br
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AO ANULATRIA DE ATO ADMINISTRATIVO

PARTE TERICA:

ANULAO OU INVALIDAO DE ATO ADMINISTRATIVO
Desfazimento do ato administrativo por razes de ILEGALIDADE
Efeitos
Pode ser feita pela Administrao (autotutela smulas 346 e 473 do
STF) ou pelo Judicirio.
Judicialmente depende de provocao das partes interessadas.
CUIDADO: ENTENDIMENTO FIRMADO QUE NECESSRIO O
RESPEITO AO CONTRADITRIO QUANDO A ANULAO DO ATO
ADMINISTRATIVO AFETE INTERESSES OU DIREITOS DE
TERCEIROS)

VCIOS QUE ATINGEM O ATO ADMINISTRATIVO:
Usar a lei de ao popular (artigo 2 da Lei 4717/65)

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DIREITO ADMINISTRATIVO PROFESSORA AMANDA

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Art. 2 So nulos os atos lesivos ao patrimnio das entidades mencionadas
no artigo anterior, nos casos de:
a) incompetncia;
b) vcio de forma;
c) ilegalidade do objeto;
d) inexistncia dos motivos;
e) desvio de finalidade.

COFOFIMO
Pargrafo nico. Para a conceituao dos casos de nulidade observar-se-
o as seguintes normas:
a) a incompetncia fica caracterizada quando o ato no se incluir nas
atribuies legais do agente que o praticou;
b) o vcio de forma consiste na omisso ou na observncia incompleta
ou irregular de formalidades indispensveis existncia ou seriedade
do ato;
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c) a ilegalidade do objeto ocorre quando o resultado do ato importa
em violao de lei, regulamento ou outro ato normativo;
d) a inexistncia dos motivos se verifica quando a matria de fato ou
de direito, em que se fundamenta o ato, materialmente inexistente ou
juridicamente inadequada ao resultado obtido;
e) o desvio de finalidade se verifica quando o agente pratica o ato
visando a fim diverso daquele previsto, explcita ou implicitamente, na
regra de competncia.

1) VCIOS RELATIVOS AO SUJEITO
Sempre deriva de uma ilegalidade (no se inclui nas atribuies legais
de quem os praticou)

Competncia (usurpao de funo [art. 328 do CP], excesso de poder
e funo de fato [aparncia de legalidade]) e Capacidade
Ato praticado pelo usurpador de funo: inexistente
Ato praticado pelo que ocupa funo de fato: vlido

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O Desvio de Finalidade (Desvio de Poder) uma das espcies de Abuso
de Poder, juntamente com o Excesso de Poder, que vcio relativo a
Competncia.
Excesso de Poder (Competncia
exorbita suas atribuies)
Abuso de Poder
Desvio de Poder (Finalidade pratica
o ato com a finalidade diversa da lei)

*ambos podem configurar crime de abuso de autoridade (lei 4898/65)

Capacidade: artigos 18 e 20 da Lei de Processo Administrativo Federal
(Lei 9784/99)
Artigo 18: impedimento gera PRESUNO ABSOLUTA DE
INCAPACIDADE
Artigo 20: suspeio gera PRESUNO RELATIVA DE
INCAPACIDADE
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CUIDADO: no direito administrativo, ambas as situaes enquadram-
se como ato anulveis pode ser convalidada por autoridade que no
esteja na mesma situao

2) VCIOS RELATIVOS AO OBJETO:
Objeto deve ser:
(Art. 104, II do CC)
LCITO, POSSVEL, DETERMINADO OU DETERMINVEL

MORAL

3) VCIOS RELATIVOS FORMA:
O ato ilegal quando a lei expressamente exige a forma ou quando a
finalidade s pode ser alcanada com determinada forma (exs.: decreto;
editais)

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4) VCIOS RELATIVOS AO MOTIVO:
Motivo pode ser inexistente ou falso

5) VCIOS RELATIVOS FINALIDADE:
Desvio de poder ou de finalidade.
Pode ser com finalidade diversa da lei ou do interesse pblico desvia
ou afasta da finalidade que deve atingir ou alcanar.
Necessrias investigaes subjetivas. A dificuldade a
comprovao, pois o agente NO declara a sua verdadeira
inteno. Sintomas (Jos Cretella Jr.):
Motivao insuficiente
Motivao contraditria
A irracionalidade do procedimento, acompanhada da edio do ato
A contradio do ato com os resultantes dos atos
A camuflagem dos fatos
A inadequao entre os motivos e os efeitos
O excesso de motivao
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ATOS ADMINISTRATIVOS NULOS (NULIDADE ABSOLUTA) E
ANULVEIS (NULIDADE RELATIVA)

Os atos jurdicos podem possuir defeitos, chamados de vcios.

A matria referente aos vcios dos atos jurdicos existe no Direito Civil e no
Direito Administrativo (artigos 166 e 171 do Cdigo Civil). No direito
administrativo as regras so prprias.

NULIDADE ABSOLUTA E NULIDADE RELATIVA:
Quando o vcio puder ser sanado ou convalidado, o ato administrativo
considerado anulvel. Caso contrrio, trata-se de ato nulo.

SANEAMENTO OU CONVALIDAO:
Convalidao ou saneamento: ato administrativo que suprime vcio
existente em outro ato administrativo.
Seus efeitos retroagem a data em que o ato viciado foi praticado.
Em regra, efetivada pela prpria Administrao.

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Segundo Maria Sylvia Zanella Di Pietro, a atividade de convalidao poder
ser discricionria em uma hiptese, qual seja, quando o vcio se encontrar
em ato discricionrio praticado por autoridade competente. Nesse caso, ou
o agente pblico considera que o ato viciado adequado ao interesse
pblico e o convalida, ou o considera inadequado ao mencionado interesse
e o invalida.
Nas demais hipteses, a Administrao Pblica dever convalidar o ato
administrativo, quando possvel. Afinal, existem vcios que tornam invivel o
saneamento do ato.

QUANTO AO SUJEITO:
O ato praticado por sujeito incompetente poder ser convalidado, desde
que no se trate de competncia conferida de forma exclusiva (sem
possibilidade de delegao ou avocao).

QUANTO FORMA:
possvel, desde que a forma no seja essencial validade do ato.

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QUANTO AO MOTIVO (PRESSUPOSTO DE FATO PARA EDIO DO
ATO ADMINISTRATIVO) OU FINALIDADE (OBJETIVO DE SERVIR AO
INTERESSE PBLICO):
Nunca possvel a convalidao. Afinal, no pode ser criada situao ftica
que no ocorreu, e na qual teria se fundado o ato viciado, ou admitir a
existncia de ato administrativo contra o interesse pblico ou com finalidade
diversa daquela apontada na lei que autoriza sua edio.

QUANTO AO OBJETO OU CONTEDO DO ATO:
Tratando-se de objeto ou contedo ilegal, impossvel a convalidao.

Correntes:

Hely: todo ato administrativo que padece de vcio nulo (monista)
Maria Sylvia: admite ato nulo e anulvel (dualista)

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Ao anulatria e ao declaratria
Ato nulo ou anulvel: tem prescrio em ambos
Diferena:
Ao anulatria: visa desconstituir ou anular ato praticado
Ao declaratria: visa declarar uma relao jurdica como inexistente,
pura e simplesmente

Se o Examinador quiser realmente que o candidato faa uma petio inicial
em Ao Anulatria, ele apresentar um caso concreto em que houve a
prtica de um ato administrativo ilegal, deve ajuizar para defender seu
cliente a Ao Anulatria, por intermdio da qual ele tentar anular o ato
administrativo de cobrana.

Assim, a Ao Anulatria a ao da briga, da pancadaria com o ente
pblico, pois pelo manuseio dela que buscamos enfrentar o ato e do qual
discordamos, o qual no pretendemos cumprir, e, pelo contrrio, queremos
ver a Administrao curvada ao nosso argumento, conseguindo derrubar tal
ato por intermdio do Poder Judicirio, postulando a esse uma tutela
invalidadora da medida administrativa enfrentada.

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O examinador no narrar uma situao em que seu cliente queira apenas
pedir ao Judicirio que reconhea algo, declarando certa verdade que lhe
interessa, sem que se esteja diante de um quadro em que um ato ilegal foi
praticado. No, pois se assim for, teremos um caso para busca de uma
mera declarao, fomentando uso da ao declaratria.

Ajuizamos a ordinria Ao Declaratria quando queremos apenas e
exclusivamente uma declarao do Poder Judicirio. Por via da ao
declaratria no estamos buscando algo que no seja, estritamente, uma
afirmao de uma verdade, o reconhecimento de certo feito, proclamao
essa que nos interessa para que possamos exercer certos direitos ou para
que no nos submetamos a certos abusos e soframos certos prejuzos
infundados.

Perceba-se que a Ao Declaratria no uma ao para brigar contra
um ato administrativo praticado pela Administrao, almejando invalid-lo;
no; esse papel da ao anulatria.
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A ao declaratria manuseada exclusivamente para os fins de se ver
afirmada uma verdade, para certos fins e efeitos que motivam o autor a
procurar o Judicirio atrs da obteno de tal afirmao. Busca-se um
provimento meramente afirmativo, estritamente declaratrio, e no um
provimento condenatrio (como na repetitria) ou desconstitutivo
(como na anulatria). No d para confundir com qualquer outra ao.
sempre uma ao preventiva.
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AO ANULATRIA

A ao anulatria uma ao de RITO ORDINRIO (ARTIGO 282 e
seguintes do CPC)
O ato de incio a PETIO INICIAL, que deve atender:
(requisitos intrnsecos)
I - o juiz ou tribunal, a que dirigida;
II - os nomes, prenomes, estado civil, profisso, domiclio e residncia do
autor e do ru;
III - o fato e os fundamentos jurdicos do pedido;
IV - o pedido, com as suas especificaes;
V - o valor da causa;
VI - as provas com que o autor pretende demonstrar a verdade dos fatos
alegados;
VII - o requerimento para a citao do ru.

(requisitos extrnsecos)
Art. 283. A petio inicial ser instruda com os documentos indispensveis
propositura da ao.

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Qual a diferena entre Ao anulatria e Mandado de Segurana?
1) O MS tem prazo: 120 dias (At. 23 da Lei 12016/09. O direito de
requerer mandado de segurana extinguir-se- decorridos 120 (cento e
vinte) dias, contados da cincia, pelo interessado, do ato impugnado.)
2) NO MS no cabvel dilao probatria. Caso haja necessidade de
qualquer prova que necessite ser produzida no processo, a ao correta
ser a anulatria.

Pontos importantes da pea:

FUNDAMENTO LEGAL GERAL:

Art. 5, inciso LV - aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e
aos acusados em geral so assegurados o contraditrio e ampla defesa,
com os meios e recursos a ela inerentes;

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POSSIBILIDADE DE PEDIDO DE TUTELA ANTECIPADA
Art. 273. O juiz poder, a requerimento da parte, antecipar, total ou
parcialmente, os efeitos da tutela pretendida no pedido inicial, desde que,
existindo prova inequvoca, se convena da verossimilhana da alegao
e:
I - haja fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao; ou
II - fique caracterizado o abuso de direito de defesa ou o manifesto
propsito protelatrio do ru.

VALOR DA CAUSA
Art. 258. A toda causa ser atribudo um valor certo, ainda que no tenha
contedo econmico imediato.
Proveito econmico
Influi na competncia e no rito
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CESPE-OAB-DIVERSAS REGIES/OUTUBRO/2008 (2008.2) PEA
PROFISSIONAL

Joo, servidor pblico civil da Unio no mbito da administrao direta,
por motivo de ndole pessoal que se recusa a revelar, faltou ao servio,
sem qualquer justificativa, por perodos interpolados de 25, 27 e 23 dias
no perodo de doze meses. Sua chefia imediata, ao constatar o fato,
decidiu instaurar processo administrativo disciplinar contra Joo, sob o
argumento de que teria ele cometido a infrao de inassiduidade habitual.
Em 20/10/2007, foi publicado ato que constitua comisso para apreciar o
caso; em 10/12/2007, a comisso, aps apresentada defesa por Joo,
elaborou relatrio conclusivo, tendo constatado a responsabilidade do
servidor; em 15/12/2007, a autoridade instauradora do processo julgou
Joo responsvel pela infrao de inassiduidade habitual; em 20/12/2007,
foi publicado ato do presidente da Repblica demitindo Joo do cargo que
ocupava; nesse mesmo dia, o servidor tomou cincia da demisso no
prprio rgo a que estava vinculado.
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Em 4/6/2008, Joo procurou os servios advocatcios de um(a)
profissional, com o objetivo de anular o ato de demisso e,
consequentemente, retornar ao cargo que anteriormente ocupava,
alegando estar desempregado e precisar urgentemente de recursos para
alimentar a si prprio, seus cinco filhos e sua esposa.
Em face da situao hipottica acima apresentada, na qualidade de
advogado(a) de Joo, redija a pea jurdica mais adequada ao caso,
atentando, necessariamente, para os seguintes aspectos: < competncia
do rgo julgador; < legitimidade ativa e passiva; < argumentos a favor da
anulao da demisso de Joo; < requisitos formais da pea judicial
proposta.

No cabe MS por ter expirado o prazo decadencial de 120 dias.
Cabe ao ordinria.
A competncia de uma das varas da JF, nos termos do art. 109 do
CF.
Legitimidade ativa: Joo demitido
Legitimidade passiva: Unio

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A demisso de Joo foi conduzida mediante um processo
administrativo invlido, pois oportunizou contraditrio, mas no ampla
defesa, na medida que o problema no fala em dilao probatria.
Poderia se discutir ainda a ocorrncia de inassiduidade habitual e o
enquadramento na situao ftica do art. 139 da lei 8112/90.

Requisitos formais da pea:
Endereamento para juiz da vara federal da seo judiciria de ...
domiclio do autor na forma do art. 109;
Identificao e qualificao das partes, devidamente representado por
advogado com poderes para tanto, com escritrio no endereo que
receba as intimaes/notificaes;
Identificao e qualificao da Unio como r;
Apresentao dos fatos e do direito; Pedido de tutela antecipada para
reintegrao no cargo com indicao da verossimilhana das
alegaes e do periculum in mora art. 273 do CPC;
Pedido de anulao do ato e confirmao da tutela e pagamento dos
retroativos;
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Pedido de danos morais, se couber;
Pedido de produo de prova e oitiva do MP;
Pedido de condenao nos nus da sucumbncia e custas;
Valor da causa, correspondente s prestaes vencidas de
remunerao e doze vincendas;
Indicao do local, data e assinatura da petio lembrando-se que a
pea no deve ser assinada, sob pena de identificao e consequente
invalidao da mesma.

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DICAS PARA O EXAME

1) O RASCUNHO

2) A ORDEM DE CONFECO: PEA E QUESTES

3) ROTEIRO DAS PEAS PROCESSUAIS:
1. Identificar a pea processual cabvel. Atenha-se ao CPC. E se couberem
duas peas? Opte pela que melhor atenda aos interesses do seu cliente
(em termos de eficcia e celeridade).

2. Identificar o endereamento (no se esquea do fora da Fazenda
Pblica e do artigo 109 da CF justia federal);

3. Qualificar as partes. No invente informaes, sob hiptese alguma
caso o problema no fornea os dados, coloque-o genericamente
(domiclio na Rua, nmero, cidade, estado)

4. Descrever os fatos da causa (resumo do problema). 21

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5. No direito - petio inicial (por exemplo, anulatria de ato
administrativo): atente-se aos requisitos do art. 282 do CPC. A causa de
pedir sero todos os argumentos para a procedncia do pedido. Caso haja
perigo de leso, pea tutela antecipada (art. 273 do CPC). Os pedidos
devem seguir o artigo 282, mas no se esquea de pedir condenao nas
custas e verbas de sucumbncia.

6. No direito contestaes: apresente o mximo possvel de
preliminares (art. 267, CPC) antes da anlise do mrito. Mencione o
princpio da eventualidade do art. 300 do CPC. Nesse contexto, muito
importante o estudo nas nulidades processuais. Atente tambm para
eventual prescrio.

7. Pea recurso: petio de interposio sempre que o recurso for
endereado para um juzo (a quo) e as razes recursais se destinarem a
outro (ad quem). Lembre-se da questo da tempestividade recursal (prazo)
e do preparo. Na petio de interposio, pea o recebimento do recurso,
seu conhecimento, processamento e posterior provimento pela instncia
superior. Nas razes recursais, pea o provimento do recurso com a
consequente reforma ou anulao da deciso (conforme o caso).
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8. Pea contrarrazes recursais: lembre-se de arguir todas as nulidades
que puder, bem como eventual perda de prazo por parte da parte contrria,
atentando para o art. 188, CPC (prazos diferenciados da Fazenda Pblica).
Nos requerimentos, no use o termo improvimento do recurso (que um
neologismo); prefira as expresses desprovimento ou no provimento.

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PEAS CABIMENTO:

1) MANDADO DE SEGURANA:
proteger direito lquido e certo
o responsvel pela ilegalidade ou abuso de poder for autoridade pblica
ou agente de pessoa jurdica no exerccio de atribuies do Poder
Pblico
Lei 12016/09
Identificar a pessoa: O mandado de segurana no impetrado contra
Pessoa Jurdica, mas sim uma autoridade coatora (Ex.: Presidente da
Comisso de Licitaes). A nova lei de M.S obriga notificar tambm a
Pessoa Jurdica de Direito Pblico.
No cabe produo de provas: comprovao documental no momento
da propositura da ao. Se o direito depende de prova testemunhal ou
pericial ele no lquido e certo. No rito do mandado de segurana s
h prova documental.
Prazo DECADENCIAL de 120 dias (contados da cincia do ato coator)

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Cabe liminar
No tem condenao em honorrios e custas, mas tem valor da causa
para efeitos fiscais
Cuidado: endereamento pode ser em 1 ou 2 fase - conferir os artigos
102 e 105 da CF.
Espcies de M.S:
a) Preventivo: o impetrado antes do ato coator (Neste caso, no tem
prazo, na verdade ele ainda no comeou a correr, pois ainda no houve
ato coator).
b) Repressivo: o impetrado aps o ato coator (tem o prazo decadencial
de 120 dias)
Ateno: ultrapassado o prazo de 120 dias, sem que haja impetrao de
MS, deve-se propor Ao Ordinria com tutela antecipada
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2) HABEAS DATA
a ao proposta para o impetrante conhecer, corrigir ou contestar
informaes pessoais constantes de bancos pblicos de dados.
Fundamento constitucional art. 5, inciso LXXII
LXXII - conceder-se- "habeas-data":
a) para assegurar o conhecimento de informaes relativas pessoa do
impetrante, constantes de registros ou bancos de dados de entidades
governamentais ou de carter pblico;
b) para a retificao de dados, quando no se prefira faz-lo por processo
sigiloso, judicial ou administrativo;
Ex.: excluso de nome do SPC ou SERASA; obteno de informaes
sobre presos polticos.

3) AO POPULAR (Lei 4717/65)
Proposta por um cidado (pessoa fsica no gozo dos direitos polticos)
PJ no pode propor Ao Popular
Cabe contra ato lesivo ao patrimnio pblico e moralidade
administrativa

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2 efeitos da sentena na Ao Popular:
* ressarcimento do dano;
* anulao do ato lesivo;

4) AO CIVIL PBLICA (Lei 7347/85)
pode ser proposta pelo MP, Defensoria, e PJs de Direito Pblico para
proteo de direito difuso ou coletivo. Exemplo clssico do cabimento
da Ao Civil Pblica nos casos de dano ambiental.
A principal diferena da ACP com a Ao Popular que aquela nunca
poder ser proposta pelo cidado;
A diferena da Ao Civil Pblica com o Mandado de Segurana
Coletivo que neste os efeitos de uma eventual deciso afetam apenas
os membros de determinado sindicato ou partido poltico, p. ex.
Observao: se o ato estiver enquadrado na lei n. 8429/92 (lei de
improbidade administrativa) cabvel Ao de Improbidade administrativa

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5) AO ORDINRIA:
uma petio inicial cabvel genericamente em diversas situaes:
a) aps o prazo de 120 dias do mandado de segurana (ou se for
necessria dilao probatria)
b) Ao indenizatria: uso quando o prejuzo sofrido em uma relao
jurdica de sujeio geral (nesse caso no h nenhum ttulo jurdico)
c)Ao de Cobrana: para prejuzos ocorridos em relaes contratuais de
sujeio especial. (nesse caso h um ttulo jurdico, um contrato, p. ex.)
LEMBRAR: havendo necessidade de uma deciso emergencial a Ao
Ordinria pode ter pedido de tutela antecipada.
d) Ao de Indenizao por desapropriao indireta (esbulho possessrio
praticado pelo Estado)
Esta ao tambm pode ser utilizada nos casos de servides
administrativas muito restritivas, que acabam caracterizando
desapropriao indireta.

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6) AO DE DESAPROPRIAO:
a ao judicial proposta pelo Estado contra o particular, sempre que no
houver acordo administrativo quanto ao valor da indenizao.
Obs.: para a doutrina apenas dois temas podem ser debatidos na ao de
desapropriao:
o valor da indenizao;
eventual ilegalidade (p. ex. discutir um desvio de finalidade)

Para Bandeira de Mello seria possvel tambm discutir um terceiro tema:
o enquadramento da desapropriao em uma das hipteses legais
(necessidade pblica, utilidade pblica e interesse social)

Pontos a lembrar:
Desapropriao no um ato administrativo, mas sim um
procedimento, uma sequncia de atos;
Desapropriao por interesse social sempre sancionatria;
O particular se defende da Ao de Desapropriao por meio de
CONTESTAO.

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7) RECURSO DE AGRAVO X RECURSO DE APELAO
Agravo: art. 522 do CPC: decises interlocutrios. Prazo: 10 dias.
Apelao: art. 513 do CPC: decises baseadas nos artigos 267 e 269
do CPC. Prazo: 15 dias
Se agravo de instrumento interposto no Tribunal; A apelao
interposta perante o juzo a quo.
No agravo tem COMUNICAO DA INTERPOSIO E A
POSSIBILIDADE DO JUZO DE RETRATAO. Art. 526 do CPC
Efeito suspensivo e suspensivo ativo (agravo): atribuir efeito
suspensivo ao recurso (art. 558), ou deferir, em antecipao de
tutela, total ou parcialmente, a pretenso recursal, comunicando ao
juiz sua deciso (efeito ativo).

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