Orden Pblico

Internacional
Para regular cualquier relacin jurdica
internacional debe existir un sistema
supranacional.
Es una limitacin a la ley extranjera.
La norma extranjera se aplica solamente
cuando sea compatible con el orden
pblico internacional peruano.

Naci con Savigni, cada nacin es libre de
dictar sus propias normas. Por eso estn
las Clusulas de Reserva.

*No existe en la doctrina definicin de
Orden Pblico Internacional, el juez
determinar si la ley extranjera daa o no
el orden pblico internacional.

Conjunto de normas fundamentales que
no pueden ser variados por norma
extranjera alguna.
Ejemplo: en Der. Constitucional, afectar
las 200 millas marinas, son intangibles.

Cuando la ley contradiga o afecte los principios
que inspiran la organizacin jurdica del Estado.-
Normas fundamentales o vertebrales
constitucionales, civiles o penales.
Es decir, el OPI (no el OP, esto es algo
diferente) se origina y manifiesta cuando la ley
material extranjera aplicable atenta contra
nuestras concepciones bsicas y fundamentales.

Artculo 2049.- Incompatibilidad de norma
extranjera.
Las disposiciones de la ley extranjera pertinente
segn las normas peruanas de Derecho
Internacional Privado, sern excluidas slo
cuando su aplicacin sea incompatible con el
orden pblico internacional o con las buenas
costumbres.
Rigen, en este caso, las normas del derecho
interno peruano.
Se encuentra en la propia organizacin
institucional bsica y a las normas
morales, polticas, sociales y econmicas
imperantes que se consideren
fundamentales en un sistema jurdico
determinado.
Naturaleza*

Es un lmite a la aplicacin del derecho extranjero
(cuando resulta aplicable segn la norma conflictual),
pero de carcter excepcional.
Es decir la regla ser la aplicacin extraterritorial del
derecho (= aplicacin de una ley extranjera), y la
excepcin la aplicacin del limite o valla del orden
pblico.
Esta concepcin del orden pblico, es decir con
carcter de excepcionalidad, es ms compatible con el
progreso mismo del derecho internacional privado.


*Balestra, Ricardo. Manual de Derecho Internacional Privado. Bs. As., Abeledo-Perrot, 1993, pp. 98.
Caractersticas.-
Es subjetivo y adems localista, puesto que
cada pas tiene su propio orden pblico.
Es variable y cambiante ya que su contenido
evoluciona histricamente.
Es una nocin incierta y poco precisa.
No es posible el cumplimiento de los fallos que
contravengan al orden pblico del pas en que se
pide ejecutarlas; vulneran las disposiciones
establecidas por el legislador en resguardo de los
intereses superiores de la colectividad o de la moral
social.
Se le ha llamado CLAUSULA DE RESERVA,
debido a que la norma de conflicto
constituye un salto al vaco, el cual sin
embargo debe hacerse tomando los
debidos resguardos para proteger las
leyes fundamentales del foro.
En toda norma de Derecho Internacional
se halla implcita una clusula de reserva.
FUNCIN.-
En el plano interno, es limitar la
autonoma de la voluntad en forma
imperativa a manera de dique que
controla las fuerzas de las aguas. En
cambio, en el DIPriv., limita la aplicacin
de la ley extranjera


Es posible hacer una lista o definicin de las
materias especficas o casos contrarios al orden
pblico?
Se ha hecho alguna vez en la historia?
Quines la han hecho?


No, no es posible elaborar tal lista o casos de
OPI dado su carcter eminentemente dinmico
(de aqu que se seale Jayme- que el orden
pblico constituye el tema ms angustiante de
la teora general del derecho internacional
privado. *



* Delgado Barreto, Csar. Introduccin al Derecho Internacional Privado. Lima, PUCP, 2002.
Fraude a la Ley
Concepto

Una persona puede modificar
voluntariamente los factores de conexin,
haciendo variar con ello la legislacin
aplicable a los actos que practique con
visos de legalidad.
Concepto

Como se seal anteriormente, en el mbito del
Derecho Internacional Privado si bien se reconoce
como regla general la aplicacin del Derecho
extranjero, tal aplicacin encuentra su limitacin en
el orden pblico internacional y, en los pases que lo
reconocen, en el fraude a la ley.
Es esta alusin a la excepcionalidad de la no-
aplicacin del derecho extranjero, lo que permite
encuadrar la conceptualizacin del fraude a la ley
dentro de la caracterstica negativa del tipo legal.
Definicin

El Fraude a la Ley consiste en la elusin de un
ordenamiento jurdico nacional, natural o
normalmente competente, mediante la artificial
constitucin de un punto de contacto previamente
establecido por los intervinientes en el acto.
Es decir, consiste en una maniobra premeditada de
constitucin artificial de un punto de contacto con el
exclusivo y nico propsito de eludir la ley que
normalmente hubiere resultado aplicable.*

* Tovar Gil, Mara del Carmen y Javier. Derecho Internacional Privado., Lima, 1987.

Definicin

Precisa que el supuesto de fraude a la ley consiste en
que una persona, fraudulentamente, consigue
colocarse en una situacin tal que puede invocar las
ventajas de una ley extranjera, a la que,
normalmente, no poda recurrir.*
Se aproxima a la nocin de abuso del derecho, por
cuanto la persona que lo comete, conoce de
antemano los efectos jurdicos de la ley bajo la cual
desplaza la situacin jurdica, que es una ley que
mejor le conviene a sus intereses.**

* Monroy Cabra, Marco. Tratado de Derecho Internacional Privado, Temis, 1999.
** Zavaleta Cuba, Fernando. Derecho Internacional Privado, Lima, 1997.

As, por ejemplo, ejerciendo sus facultades
legales, un peruano puede nacionalizarse
en Venezuela o establecer su domicilio en
dicho pas, para lograr que le sea de
aplicacin una ley material o interna
distinta.

Los casos ms frecuentes son los cambios
de nacionalidad para obtener el divorcio,
cuando el pas de origen no lo acepta;
tambin, los cambios de domicilio son
utilizados para someterse a un rgimen
tributario ms benigno.

Consiste, entonces, en el cambio de
localizador que se hace con el propsito
de eludir una legislacin determinada,
colocndose bajo el imperio de otra que le
es ms beneficiosa al sujeto.
Elementos:
El cambio efectivo de localizador. Si este
cambio se realiza slo en apariencias,
estaremos ante la presencia de una simulacin
y no de un fraude a la ley.
La intencin de burlar las disposiciones de un
sistema jurdico determinado. Si no ha existido
el nimo de burlar la ley, el cambio de
legislacin aplicable no puede ser estimado
fraudulento, sino, una legtima consecuencia
del juego de las reglas del derecho
internacional privado.
Que el fraude a la ley afecte la lex fori. La
funcin del tribunal es proteger la autoridad de
su propia ley y no la de un pas extranjero. En
consecuencia, slo podr alegarse el fraude
que atentara contra la lex fori.
Que el cambio de localizador establezca la
aplicacin de una ley extranjera. Si el fraude
no produce ese efecto, su estudio ser propio
del derecho interno privado.
El problema queda circunscrito en que si
debe o no rechazarse la ley extranjera,
cuando sta es aplicable en virtud de un
fraude a la lex fori.
Los tribunales alemanes consideran que el orden
pblico internacional es suficiente para proteger
a la ley nacional. Los franceses, en cambio, han
rechazado la aplicacin de leyes extranjeras
basadas en el fraude a la ley.
Ejemplo:
El caso de la Sra. Bauffremont, quin se
nacionaliz alemana para poder conseguir el
divorcio y, en seguida, contraer matrimonio en
la ciudad de Berln con el seor Bibesco. Tanto
el divorcio como el nuevo matrimonio fueron
considerados sin valor en Francia (1878) (ver a
continuacin).
Caso de la Princesa de
Beauffremont - desarrollo
El 1 de Agosto de 1874, La Corte de Pars pronuncia la separacin de
cuerpos entre el Prncipe de Beauffremont, ciudadano francs, y su esposa
de origen belga, que devino francesa por matrimonio.
En aquellos tiempos la ley francesa aplicable al caso no admita el divorcio,
prohibicin que no convena a la princesa. Aprovechando que la separacin
de cuerpos le permite vivir en un domicilio separado, viaja temporalmente al
Ducado de Sax-Altenbourg, en Alemania, cuya nacionalidad obtiene el 03 de
Mayo 1875.
A partir de entonces como ciudadana alemana, recupera su libertad para
volverse a casar gracias a su nueva ley nacional alemana-, que considera
como divorciados a los catlicos separados de cuerpo. Una vez divorciada, la
princesa puede entonces casarse con el Prncipe Bibesco, ciudadano rumano,
quien haba preparado su viaje a Alemania. As entonces, el 24 de mayo de
1875 se lleva a cabo el matrimonio.
Dados los hechos, el Prncipe de Beauffremont, que mantiene su
nacionalidad francesa y que por tanto segn la legislacin francesa continua
casado con la Princesa, entabla en Francia un Proceso para esclarecer la
situacin solicitando al Tribunal Francs, por un lado, la anulacin de la
naturalizacin obtenida por la princesa sin su consentimiento, y por el otro,
la anulacin del segundo matrimonio.
Razonamiento de las Cortes
Francesas

En Primera Instancia: el Tribunal dicta sentencia el 10 de Marzo de
1876, favorable al prncipe, bajo los siguientes argumentos:

El primer argumento declara que la princesa de Beauffremont, sin la
autorizacin del marido, no puede legalmente adquirir una nacionalidad
extranjera.. y que por tanto ella continua siendo francesa en el
momento de su segundo matrimonio.

El segundo argumento considera que en el hipottico caso que el marido
haya dado su consentimiento, el cambio de estado civil deseado por la
mujer no habra resultado del ejercicio legtimo de una facultad conferida
por la ley.que sera un abuso.y que pertenece a la justicia
rechazar los actos contrarios a las buenas costumbres y a la ley.

En Segunda Instancia: Habiendo apelado la princesa, la Corte de
Apelacin, constata que el debate tiene por objeto no la validez de la
naturalizacin extranjera, sobre la cual ella se declara incompetente. En
cambio dicho tribunal se declara competente respecto a los efectos
legales de dicha naturalizacin desde el punto de vista de la ley francesa.

Razonamiento de las Cortes
Francesas


En su sentencia del 17 de Junio de 1876, dicho Tribunal sostiene que sin
autorizacin del marido la adquisicin voluntaria de la nacionalidad
extranjera no permita a la princesa liberarse de la nacionalidad francesa;
y agrega que si los esposos hubieran estado de acuerdo, ellos no
hubieran tenido la voluntad de eludir, gracias a un cambio de
nacionalidad, las disposiciones de orden pblico de la ley francesa que
las rige.

Es as como la Corte de Apelacin, establece dos argumentos para
declarar el acto de naturalizacin inoponible al esposo y confirmar la
sentencia que declara an valido el primer matrimonio.


En Tercera Instancia: Por decisin del 18 de Marzo de 1878, la Corte
de Casacin, se juzga incompetente para conocer sobre la regularidad y
el valor jurdico del acto de naturalizacin realizado en Alemania y del
segundo matrimonio.



Razonamiento de las Cortes
Francesas


Considera que, situndose nicamente desde el punto de vista de la ley
francesa, la princesa de Beauffremont no estaba autorizada por su esposo
para adquirir una nacionalidad extranjera y por consiguiente tampoco
estaba autorizada a invocar la ley de su nueva nacionalidad,
transformando su condicin de separada a divorciada. Ni mucho menos
debe sustraerse a la ley francesa que es la nica que rige los efectos del
matrimonio de sus ciudadanos, la misma que declara el vinculo
matrimonial indestructible.
Adems, agrega que la princesa haba solicitado y obtenido la nueva
nacionalidad no para ejercer sus derechos y deberes naturales que
deriven de dicha nacionalizacin, sino ms bien con el nico objeto de
escapar a las prohibiciones de la ley francesa, contrayendo segundas
nupcias para luego renunciar a dicha nacionalidad, una vez logrado su
objetivo.
De aqu, entonces, el acto efectuado en fraude a la ley francesa no es
oponible al prncipe de Beauffremont y la sentencia del tribunal inferior
no ha violado ninguna de las disposiciones invocadas por el recurso
interpuesto por la princesa.
Argumentos a favor de la conducta
de Fraude a la Ley

El hombre est en libertad de escoger la ley ms
conveniente para sus intereses. Una persona, al
acogerse a una ley distinta a la normalmente
aplicable, no necesariamente se gua por un nimo
fraudulento de evasin a la ley, sino que por el
contrario su conducta est guiada por un nimo
positivo y lgico de buscar lo que (la ley) le es ms
favorable.
La prueba del fraude es muy difcil, debido a que las
razones del cambio pertenecen al fuero interno de las
personas.
Argumentos a favor de la conducta
de Fraude a la Ley

No existe el elemento de ilicitud (entendido como
ilegal) necesario para sancionar el acto jurdico
realizado acogindose a la ley nacional ms favorable,
sino una libre modificacin de los factores de
conexin, basado en la libertad de desplazamiento y
accin.
La nocin de orden pblico bastara para rechazar la
ley extranjera, cuya competencia emane de un fraude
a la lex fori.
Argumentos en contra de la conducta de
Fraude a la Ley / sanciona tal conducta
El fraude, como toda ilicitud jurdica, debe ser
sancionado.
La autoridad de la ley exige la represin del fraude a
sus disposiciones.
El fraude desvirta la finalidad de las reglas del
conflicto de leyes y jurisdicciones. Aceptar la
excepcin de fraude a la ley, implicara la creacin de
un elemento de inseguridad jurdica que puede
perturbar gravemente el sistema global del Derecho
Internacional Privado.
Argumentos en contra de la conducta de
Fraude a la Ley / sanciona tal conducta
La excepcin de fraude a la ley es innecesaria, pues el
ordenamiento jurdico est suficientemente protegido
mediante la excepcin de orden pblico y la institucin
de abuso del derecho. Carece de sentido negarle
eficacia a un acto que no atenta contra nuestro orden
pblico internacional y que tampoco no constituye
abuso de derecho.
Fraude a la ley en el Per
No existe consenso.
intencionalidad.- elemento referido a la
autonoma de la voluntad.
eludir la ley competente.-
el acto jurdico no debe de afectar a un tercero
en materia penal o civil
el acto en si es jurdicamente ejecutado.- ejm:
Resolucin de divorcio por parte de un juez USA
El Cdigo Civil Peruano no reconoce la excepcin
de fraude a la ley.