Acto de Comercio Original

TEORA DEL ACTO DE
COMERCIO
Y
DERECHO SOCIETARIO
TEORA DEL ACTO DE COMERCIO Y DERECHO SOCIETARIO
Derecho Comercial
Se ha definido como: La
disciplina jurdica que rige una
parte de la actividad econmica,
el comercio y las relaciones que
nacen de su ejercicio.
Derecho Comercial
Tambin se le define como: La rama del
derecho privado que contiene el
conjunto de normas que regulan el acto
de comercio y los derechos, deberes y
obligaciones de las personas que
teniendo la capacidad para contrata
hacen del comercio su profesin
habitual.
El Comercio
En las economas cerradas, cada grupo
humano satisface totalmente sus
necesidades surge el fenmeno del
trueque o intercambio, en el que
podramos encontrar el origen de la
actividad mercantil.
El Comercio
A partir de estas conductas nace el comercio,
primero a travs del cambio de valores reales
por otros de igual naturaleza, para luego
perfeccionarse a travs del cambio de
valores representativos. As, se crea la
moneda como medida comn, originndose
la compraventa.
El Comercio
Ms tarde se logra el cambio de
valores representativos por otros de
igual naturaleza, y en la actualidad,
estos intercambios se hacen a travs
de
mensajes
electrnicos
y
anotaciones en cuentas.
El Comercio
Bienes por Bienes -------- Trueque
Bienes por dinero -------- Compraventa
Valores
-------- Cambio de
Representativos x
valores
El Comercio
Luego el Comercio podra definirse
como una actividad de intermediacin
entre productores y consumidores
realizada con propsito lucrativo.
De esta forma, son dos los elementos
que lo constituyen.
El Comercio
- La intermediacin: Que consiste en el
acercamiento de los bienes del productor al
consumidor. El comerciante es quien pone a
disposicin de los consumidores los bienes
producidos.
- nimo de Lucro: El comerciante al ejecutar

su misin de intermediario entre quienes
producen los bienes y quienes los necesitan
para satisfacer su necesidades, presta un
servicio que debe ser retribuido mediante la
obtencin de una ganancia o lucro.
El Comercio
- En sentido econmico: Comprende slo
las actividades de circulacin o distribucin
de las riquezas, excluyendo el proceso de
produccin.
- Sentido jurdico: La actividad comercial
comprende tambin la produccin misma de
los bienes.
El Comercio
El trfico mercantil moderno, caracterizado por
su complejidad y exigencias derivadas del trfico
masivo, debe desarrollarse en forma eficaz y
competitiva, para lo que se debe adoptar una
determinada forma de organizacin. La
EMPRESA.
Sin embargo, el derecho no slo debe regular a

la empresa (derecho societario) sino que
tambin debe crear instrumentos, mecanismos e
instituciones que faciliten la distribucin masiva
de bienes, valores y servicios.
Derecho Comercial
Se acerca al derecho econmico como
derecho regulador de toda la actividad
econmica, pero a diferencia de este, no se
ocupa de los intereses colectivos y pblicos,
sino que se limita a regular relaciones
privadas que se originan en el ejercicio de la
actividad mercantil.
Derecho Comercial
- Evolucin: Su nacimiento est ligado a la
actividad de los gremios y corporaciones de
mercaderes que se organizaron en las
ciudades medievales para la mejor defensa
de sus intereses comunes.
Jurisdiccin Consular, creada por los
Tribunales de Mercaderes. (Usos o
costumbres de comercio. Fuente del
derecho)
Derecho Comercial
Las primeras normas de derecho mercantil
nacen a partir de la jurisprudencia de los
tribunales consulares y de los primeros
estatutos que se dictan a partir de estas
mismas decisiones.
Derecho Estatutario Italiano.- El derecho
mercantil elaborado en las ciudades de
Gnova, Pisa, Florencia, Miln) que pronto
se extendi a otros pases.
Derecho Comercial
Espaa.- Libro del Consulado del Mar
(siglo XII) que constituy la ms completa
coleccin medieval de usos martimos y con
vigencia durante varios siglos en el
Mediterrneo. Tambin se incorporaron
normas mercantiles en el Cdigo de las Siete
Partidas.
Derecho Comercial
La
Codificacin.En
los
Estados
Monrquicos de Espaa y Francia se
destaca el intento por legislar sobre el
derecho comercial en forma orgnica. En los
aos 1673 y 1681 se dictan en Francia las
ordenanzas de Colbert, relativas al
comercio terrestre y martimo. En Espaa
(1737) se dictan las ordenanzas de Bilbao,
que llegan a constituir la legislacin comercial
espaola.
Derecho Comercial
El Objeto
El objeto del derecho comercial ser
*reglamentar el comercio, *los sujetos
activos del mismo, *la organizacin
jurdica que adoptan, *las personas e
instituciones
que
los
auxilian,
*instrumentos de que se valen para la
circulacin de bienes, valores y
servicios.
Derecho Comercial
Caractersticas
1.- Progresivo.
2.- Uniformidad.
3.- Internacional.
Derecho Comercial
Concepcin Subjetiva
Nace a partir del propio origen del derecho
comercial, consuetudinario y profesional. Esto,
porque eran los comerciantes organizados los que
redactaban sus propios estatutos, creando
tribunales especializados para dirimir sus
diferencias.(esta jurisdiccin contribuy a la
autonoma del derecho comercial)
Derecho Comercial
Concepcin Subjetiva
Esto fue as hasta que comienza la Codificacin
Mercantil bajo la influencia de los principio de la
Revolucin Francesa. (principio de igualdad).
Sin embargo, para algunos autores el derecho
comercial sigue siendo un derecho profesional,
que obliga a las personas que se dedican al
comercio a observar determinadas obligaciones.
Derecho Comercial
Concepcin Subjetiva
Ripert: La mayora de los actos que
realizan los comerciantes son exactamente
los mismos que se ejecutan en la vida civil;
si ellos tienen el carcter de actos de
comercio, no puede ser sino por la
calidad de sus autores
Derecho Comercial
Concepcin Subjetiva
En los tiempos modernos, el derecho alemn ha
vuelto a la concepcin subjetiva del derecho
comercial. El Cdigo de Comercio de 1861 v/s El
Cdigo de Comercio de 1897.
Artculo 343: Se reputan actos de comercio todas

las operaciones concluidas por un comerciante
para la explotacin de su empresa comercial
Derecho Comercial
Concepcin Subjetiva
* Acto ejecutado por un comerciante. Todos los
hechos del comerciante susceptibles de producir
efectos jurdicos.
* Con la mira de explotar su empresa comercial.

La actividad del comerciante tendientes al desarrollo
de su empresa.
Derecho Comercial
Concepcin Subjetiva
Finalmente, el artculo 344 del Cdigo de Comercio
Alemn contiene una presuncin (legal) de
mercantilidad que facilita el funcionamiento del
sistema.
El inciso segundo del mismo artculo contiene incluso
una presuncin de derecho (reconocimiento de deuda
y fianza del comerciante).
Derecho Comercial
Concepcin Subjetiva
Crticas
1.- Para su correcta aplicacin es necesario que
exista una determinacin de los profesionales o
comerciantes, o una clasificacin legal de las
profesiones.
2.- No todos los actos de los comerciantes se
refieren a la actividad mercantil, como tambin existen
no comerciantes que se valen de operaciones
mercantiles.
Derecho Comercial
Concepcin Objetiva
La revolucin francesa proclam la libertad de
ejercicio y termin con el monopolio de los
gremios y corporaciones. El Cdigo de Comercio
de 1807 debilita la fisonoma profesional del
derecho comercial. Recoge el concepto de un
derecho regulador de los actos de comercio
objetivos, mercantiles en s, con independencia de
la condicin o profesin del sujeto que los realiza
Derecho Comercial
Concepcin Objetiva
A partir de all, los autores buscan afanosamente
un concepto de Acto de Comercio, lo que no se
logra, debilitando la nocin de derecho comercial
como reguladora de estos actos objetivos, cuya
naturaleza se desconoca.
Derecho Comercial
Concepcin Objetiva
El artculo 632 del Cdigo de Comercio
enumera los actos de comercio, los que son
considerados por la doctrina (Pardessus) como
los nicos objetos de la legislacin comercial.
Esto determinara la competencia de los tribunales
consulares, destacando que est sera real, y no
personal y real como lo quisieron los autores del
Cdigo.
Derecho Comercial
Concepcin Moderna.- Como Regulador de la
Empresa, para algunos autores
el derecho
comercial sera aquel que regula y ordena la
actividad econmica constitutiva de empresa
y el derecho ordenador de la organizacin y
de la actividad profesional de los empresarios
As, cuando un acto pertenece a la categora de la
actividad empresarial adquiere sin ms el carcter
de acto comercial.
Derecho Comercial
Esta concepcin moderna se critica porque las
actividades ocasionales quedaran excluidas y
que no se tratara del derecho de la empresa,
sino del derecho de determinadas empresas.
Actos no relacionados con empresa alguna
quedan tambin dentro del dominio de la ley
mercantil.
Derecho Comercial
Se ha dicho que esta concepcin sera una forma
de subjetivizar el derecho comercial, pues la vida
de los negocios depende esencialmente de la
actividad de especialista que se dedican al
comercio en forma principal, ejerciendo la
profesin comercial. (Ripert)
Vivante.-
Derecho Comercial
El derecho de la empresa...conjunto totalizador
de normas que regulen el nacimiento,
organizacin y funcionamiento de la empresa
como entidad, sujeto o clula viva de la actividad
econmica en nuestros das.
Derecho Comercial en Chile

Con anterioridad a la Independencia nacional
regan en Chile las leyes generales de Espaa y
especialmente aquellas dictadas para las Indias.
- El Fuero de Juzgo
- Las Siete Partidas de Alfonso X
Adems de estas normas de carcter general, rigi el
Chile la Ordenanza de Bilbao, surgiendo despus de
la independencia
algunas
leyes mercantiles
nacionales, como las Leyes Marianas.

Con posterioridad se trato de aplicar el Cdigo de
Comercio de Espaa de 1829, que se basaba en
el Cdigo de Comercio Francs de 1807, lo que
no se materializ.
En este escenario se encarga durante la
administracin de Manuel Bulnes (1841-1851) la
redaccin de un Cdigo de Comercio al jurista
Gabriel Ocampo, quien present su proyecto
despus de siete aos de trabajo.

El Cdigo de Comercio comenz a regir en
Chile el da 1 de enero de 1867.
Ha sido objeto de numerosas modificaciones y
derogaciones, incluyendo una serie de normas
mercantiles que no forman parte de este Cuerpo
Legal.
Cdigo de Comercio de Chile

Estructura
- Ttulo Preliminar con seis artculos, establece
las bases mismas del derecho comercial, su
objeto y cuales son los actos de comercio (artculo
3), y por otro lado, seala sus fuentes, los
principios que deben aplicarse en materia
mercantil.

Estructura
- Libro I De los Comerciantes
Agentes del Comercio
Artculos 1 al 95.
de
- Libro II
De
los
Contratos
Obligaciones Mercantiles en General
Artculos 96 al 822.
los

Estructura
- Libro III
De la Navegacin y el Comercio
Martimos
Artculos 823 a 1250.
- Libro IV
De las Quiebras
Ley N 18.175 (28 de octubre de 1982).

Artculo Primero: El Cdigo de Comercio
rige
las
obligaciones
de
los
comerciantes
que
se
refieran
a
operaciones
mercantiles,
las
que
contraigan personas no comerciantes
para asegurar el cumplimiento de
obligaciones comerciales, y las que
resulten de contratos exclusivamente
mercantiles.

- El Cdigo de Comercio rige las
obligaciones de los comerciantes que se
refieran a operaciones mercantiles
Redundante (las obligaciones que nacen
de operaciones mercantiles sern siempre
mercantiles ) e induce a error (artculo 8
del Cdigo de Comercio. Derecho comercial
chileno es objetivo).

- las que contraigan personas no
comerciantes
para
asegurar
el
cumplimiento
de
obligaciones
comerciales
Consagra la teora de lo accesorio, pues
cualquier obligacin accesoria que se contraiga
por cualquier persona (aunque la norma lo limite a
los comerciantes) para asegurar una obligacin
mercantil, se convierte en acto de comercio.

Esta disposicin debe relacionarse con el artculo
3 N 1 inciso 2 del Cdigo de Comercio, que
consagra la accesoriedad en sentido ms amplio
de auxilio o complemento de una activiad,
profesin o acto principal.

- las que resulten de
exclusivamente mercantiles
contratos
Olvida la existencia de los actos mixtos o de doble

carcter.
Fuentes del Derecho Comercial

Fuentes materiales del derecho: conjunto de
factores polticos, sociales, econmicos, culturales,
etc. que motivan la dictacin de normas jurdicas e
influyen en su contenido.
Fuentes formales del derecho: son los modos o
formas que tiene el Derecho de manifestarse, y el
Derecho se manifiesta en forma de norma jurdica.
Por consiguiente, definiremos Fuentes Formales como
las mismas normas jurdicas, consideradas desde la
perspectiva de su origen.

Las principales fuentes formales del derecho,
conforme a lo que sostiene mayoritariamente la
ciencia del derecho en Chile son:
(I)Ley o legislacin.
(II)Costumbre jurdica.
(III)Jurisprudencia.
(IV)Doctrina.
(V)Tratados internacionales.
(VI)Principios generales del derecho.
(VII)La equidad.

En el derecho comercial chileno las fuentes
formales son:
- El Cdigo de Comercio y
comerciales que lo complementan.
- El Cdigo Civil (artculo 2 C de C)
- Las Costumbres Mercantiles.
las
leyes

En el derecho comercial internacional los
tratados y convenciones internacionales ocupan
un lugar destacado como fuente creadora de
derecho.

Prelacin de fuentes en el derecho comercial
chileno.- Artculos 2 y 4 del Cdigo de
Comercio.
Artculo 2: En los casos que no estn
especialmente resueltos por este Cdigo, se
aplicarn las disposiciones del Cdigo Civil

Artculo 4: Las costumbres mercantiles
suplen el silencio de la ley, cuando los hechos
que las constituyen son uniformes, pblicos,
generalmente ejecutados en la Repblica o en
una determinada localidad, y reiterados por un
largo espacio de tiempo, que se apreciar
prudencialmente
por los juzgados de
comercio.

Hay que tener presente que cuando el Cdigo de
Comercio se remite a una costumbre comercial
(costumbre segn la ley), ella ocupa el segundo
lugar de prelacin y se aplica antes que el Cdigo
Civil.

Prelacin
- Cdigo de Comercio y Leyes Mercantiles.
- Cdigo de Comercio.**
- Costumbre mercantil.
** Costumbre segn ley, se aplica antes que el
Cdigo de Comercio.

I.- LAS LEYES COMERCIALES
Son aquellas que regulan la materia comercial, por lo que
no incluye slo el Cdigo de Comercio.
Prima la ley especial por sobre el C de C.
Si existe un vaco en una ley mercantil, debe aplicarse
preferentemente el C de C, de acuerdo a la regla de
interpretacin del artculo 22 inciso 2 del Cdigo Civil.

II.- LA COSTUMBRE MERCANTIL
Se ha definido la COSTUMBRE como la

repeticin constante y uniforme de
ciertas conductas realizadas con la
conviccin de que con ella se satisface
una necesidad jurdica que debe ser
sancionada ms tarde por el juez o por la
ley.

Se reconocen en la costumbre DOS elementos:
Elemento Objetivo: Consistente en la repeticin
de ciertas prcticas.
Elemento Subjetivo: Consistente en la conviccin
que la repeticin de esas prcticas se ajusta a las
necesidades existentes y que deberan ser
sancionadas como ley.

Ahora, las COSTUMBRES MERCANTILES
podran definirse como las normas de derecho
objetivo, creadas por la observancia repetida,
uniforme y constante de los comerciantes en sus
negocios.
Nacen en el seno de un contrato mercantil para
suplir la ausencia de regulacin, para colmar
algunas lagunas o bien para resolver dudas que
surjan en la interpretacin de stos.

En el Cdigo de Comercio se confiere a la
COSTUMBRE el rol de Fuente Formal de
Derecho (artculo 4) y tambin el de Elemento
Interpretativo (artculo 6).

El Artculo 4 del Cdigo de Comercio
seala a la letra: Las costumbres mercantiles
suplen el silencio de la ley, cuando los hechos
que las constituyen son uniformes, pblicos,
generalmente ejecutados en la Repblica o en
una determinada localidad, y reiterados por un
largo espacio de tiempo, que se apreciar
prudencialmente por los juzgados de comercio

Esta norma reconoce el valor histrico de la
costumbre, en cuanto al origen consuetudinario
del derecho comercial.
La imposibilidad que los Cdigo de Comercio
se contengan todas las reglas hace que la
costumbre siga conservando un importante
papel como fuente del derecho comercial.

La objetivizacin de la costumbre slo se logra
cuando se practica de modo uniforme, general,
duradero o constante y con conviccin de su
obligatoriedad.
Rige no slo cuando la ley se remite a ella,
sino que en silencio de la ley, a diferencia del
derecho comn.

Artculo 2 del Cdigo Civil: La Costumbre
no constituye derecho sino en los casos en
que la ley se remite a ella.

As, la costumbre se convierte en norma
jurdica y no simple regla de interpretacin.
Gracias a la costumbre supletoria la ley

mercantil
adquiere
mayor
flexibilidad
adaptndose a los requerimientos que el
comercio y la economa le plantean.
Fallo Secreto Bancario.
Requisitos de la Costumbre Comercial

En el derecho comn no se establecen sus
requisitos, porque slo tendr aplicacin
cuando la ley se remite a ella.
Como no sucede lo mismo en derecho
comercial, el Cdigo se encarga de sealar sus
exigencias.

1.- Que los hechos sean uniformes.
2.- Que los hechos que la constituyen sean pblicos.

3.- Que los hechos sean generalmente ejecutados en la
repblica o en una determinada localidad.
4.- Que los hechos sean reiterados por un largo espacio
de tiempo.

- Debe agregarse un requisito SUBJETIVO, cual
es la conviccin o conciencia en el cuerpo social
que acomodarse a este comportamiento es un
deber igual al que existe frente a un mandato del
legislador. OPINIO JURIS.

Clasificacin de la Costumbre
1.- Costumbre segn la ley, constituye
derecho cuando la ley se remite a ella.
2.- Costumbre fuera de la ley, es la que
rige en silencio de la ley.
3.- Costumbre contra la ley, es aquella que
deroga la ley escrita.
Diferencia entre la costumbre del derecho

civil y la costumbre mercantil.
1.- La primera rige slo cuando la ley se

remite a ella, la otra suple el silencio de la
ley.
2.- El Cdigo Civil no seala los requisitos
de los hechos que lo constituyen, en cambio
el Cdigo de Comercio si lo hace (artculo
4).
Diferencia entre la costumbre del derecho

civil y la costumbre mercantil.
3.- El Cdigo Civil no establece los medios

de prueba para acreditar los hechos que la
constituyen, en tanto que el Cdigo de
Comercio si lo hace (artculos 5 y 825).
COSTUMBRE INTERPRETATIVA
Tiene su base en lo dispuesto en los artculos

6 del Cdigo de Comercio y 21 del Cdigo
Civil.
Artculo 6: Las costumbres mercantiles
servirn de regla para determinar el sentido de
las palabras o frases tcnicas del comercio y
para interpretar los actos o convenciones
mercantiles.
Artculo 21: Las palabras tcnicas de toda

ciencia o arte se tomarn en el sentido que les
den los que profesan la misma ciencia o arte; a
menos que aparezca claramente que se han
tomado en sentido diverso.
Se trata de una costumbre que no es fuente

formal de derecho, pues no suple el silencio
de la ley, sino que sirve para determinar el
sentido o alcance de las palabras tcnicas del
comercio y para interpretar los actos de
comercio.
Medio de Prueba de la Costumbre

Los hechos que la constituyen deben
acreditarse para invocarlas ante los Tribunales
de Justicia.
En general se pueden utilizar diversos medios
de prueba. En el derecho nacional debe
acreditarse por la parte que la invoca,
cumpliendo las exigencias formuladas en los
artculos 5 y 825 del Cdigo de Comercio.

Artculo 5: No constando a los juzgados de
comercio que conocen de una cuestin entre partes la
autenticidad de la costumbre que se invoque, slo
podr ser probada por alguno de estos medios:
1.- Por un testimonio fehaciente de dos sentencias
que, aseverando la existencia de la costumbre, hayan
sido pronunciadas conforme a ella;
2.- Por tres escrituras pblicas anteriores a los
hechos que motivan el juicio en que debe obrar la
prueba.

No constando a los juzgados de comercio
- Se requiere prueba cuando al juez no le conste la
existencia de la costumbre que se invoque, por el
conocimiento que ste pueda tener de la misma.
- Ser necesario acreditar en la causa la existencia de
la costumbre que se invoca, sin que sea suficiente el
conocimiento particular que el juez pueda tener de
ella.
a) - Testimonio fehaciente de dos sentencias

judiciales, puede tratarse de tribunales ordinarios de
justicia como de jueces rbitros.
b).- Tres escrituras pblicas anteriores a los
hechos que motivan el juicio en que debe obrar la
prueba, impide la preconstitucin de la prueba
mediante el otorgamiento de escrituras pblicas.
c).- El tercer medio de prueba de la costumbre ser el

informe de peritos, tratndose de las costumbres
propias de la navegacin y el comercio martimos, que
el juez apreciar conforme a las reglas de la sana
crtica.
Artculo 825: En las materias reguladas por este
Libro, la costumbre podr ser probada, adems de las
formas que seala el artculo 5 de este Cdigo, por
informe de peritos, que el tribunal apreciar segn
las reglas de la sana crtica.
Los Tratados y Convenciones

Internacionales
y
Los Contratos

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- nimo de Lucro: El comerciante al ejecutar

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* Con la mira de explotar su empresa comercial.

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Olvida la existencia de los actos mixtos o de doble

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