Escolas jurdicas

2 parte

Iluminismo jurdico
Objetivo:

combate

toda

forma

de

pensamento dogmtico. Buscava

que

lgica

cincia

formassem o fundamento de um
novo aprendizado.

Diferena essencial:
Direito Natural:

- O Direito visto como uma arquitetura esttica , em que era

decisivo o conceito de HIERARQUIA e AUTORIDADE

Iluminismo

- O Direito deve ser fundado no princpio da liberdade do

indivduo e pode ser justificado na realizao do bem
comum e bem estar social.

Iluminismo jurdico
- Mtodos:
- Racionalidade e utilidade
- direito deve passar pelos princpios da
razo
- Aplicao sistemtica da lei, de forma que
possa ser aplicada a toda sociedade.

Iluminismo jurdico
- Exemplo legislao penal:
- Cesare Beccario, autor de Dos delitos e das
penas, props :

1. adoo da presuno de inocncia

2. Da Abolio das penas corporais
3. Introduo da pena privativa de liberdade

Iluminismo jurdico
- A partir dos estudos propostos por esta
escola, que houve o incio do processo de
codificao do Direito.
- surge a ideia de que o texto constitucional
superior aos demais textos legais.

Iluminismo jurdico -
Immanuel Kant
- filsofo, reconhece o direito positivo, mas o
submete a um DEVER SER, que so os
princpios da organizao da sociedade
estabelecidos pela razo.
- O verdadeiro Direito JUSTO a justia
como essncia do Direito.

Iluminismo jurdico -
DIREITO IDEAL:
Normas gerais liberdade e arbtrio de cada
pessoa possam conciliar-se com a liberdade
e arbtrio do outro.
- Necessidade de uma reflexo que gere
configurao da vida social

Iluminismo jurdico - rejeies:

- Rejeio
essencial
a
qualquer
fundamentao do Direito no cosmo ou em
Deus; A vida em sociedade responsabilidade
do ser humano.

Iluminismo jurdico - rejeies:

- Rejeio de:
1. Qualquer argumento de autoridade
2. Qualquer deciso tomada por uma maioria , se
no baseada na razo humana
3. Da fora
4. Dos interesses e desejos pessoais como
justificativa - A ao deve ser regra geral

Escola racionalista - moralista

- Busca, na interpretao do Direito o que
justo, correto, conforme os mandamentos da
moral.
- Prope a primazia do justo sobre o Direito
vigente

Escola racionalista - moralista

- Direito ideal:
- As normas em vigor injustas devem ser
retiradas do sistema jurdico.
- Nos demais casos as normas em vigor
devem
ser
corrigidas
pelo
juiz,
interpretadas de acordo com os princpios
do Direito Justo.

Escolas positivistas

Escolas positivistas
- Direito como sistema de normas que
regulam o comportamento social
regular:
influenciar
e
comportamento de uma pessoa

mudar

Escolas positivistas
- O Direito tido como um instrumento de
governo da sociedade, fundado numa
vontade poltica.
- Vontade poltica pode ou no ser
democrtica
- No se faz a anlise de a opo adotada a
mais justa ou adequada

Escolas positivistas
- A vontade poltica considerada como
espinha dorsal do sistema jurdico.

Escolas positivistas
Thomas Hobbes
- Necessidade de limites para a
convivncia social
- Indivduo tem a tendncia a buscar seus
interesses pessoais na vida em
sociedade
- Estado de natureza = estado de guerra

Escolas positivistas
Thomas Hobbes
- Criao de um direito positivo permite aos
homens viverem de modo ordenado,
segundo mandamentos da razo humana.
- Sugeria a existncia de um CONTRATO
SOCIAL: os homens abandonam as armas e
entregam os direitos naturais a uma
autoridade central.

Escolas positivistas
Thomas Hobbes
- Preconizava o poder absoluto como meio de
organizar a sociedade garantindo a segurana de
todos.
- Preferia o Direito imposto ao Direito Natural.
- O Poder pode ser exercido pelo Monarca ou por
junta de governo, o essencial a existncia de
algum que imponha a ordem.

Escolas positivistas
Thomas Hobbes
- 1 teoria que justifica a superioridade do Direito
Positivo sobre o Direito Natural
-

entende que o contedo do Direito

estabelecido por uma vontade poltica e as
normas so respeitadas porque aquele que as
ordena possui o poder de coao.

Escolas positivistas Jean

Jacques Rosseau
- Positivista mais democrtico
- Autor do livro o Contrato social
- O contrato social para Rousseau um acordo entre indivduos
para se criar uma sociedade, e s ento um Estado, isto , o
contrato um pacto de associao, no de submisso.
- Cada qual despoja-se de sua liberdade individual em benefcio
do bem comum em razo disso, no perde a sua liberdade.

Escolas positivistas Jean

Jacques Rosseau
- O Direito o produto da vontade poltica,
no h instncia de anlise se o direito est
correto ou no
- O Direito est nas mos do povo, que deve
fazer e aplicar suas leis.
- LEI: declarao pblica e solene da vontade
geral sobre um objeto de interesse comum.

Escolas Positivistas Hans

Kelsen
- No participa de qualquer analise sobre as
foras sociais que criam o Direito
- A anlise deve estar adstrita s normas
jurdicas , estabelecendo-se entre elas
determinadas relaes sem que haja
qualquer interferncia
entre a cincia
jurdica e a histria, sociologia e poltica

Escolas Positivistas Hans

Kelsen
- O que precisa ser estudado a relao
entre as diferentes normas jurdicas a
hierarquia das leis

Escolas Positivistas Hans

Kelsen
PIRAMIDE NORMATIVA

Escolas Positivistas Hans

Kelsen
- Reconhece a existncia de conflitos que
incidem sobre a criao e aplicao do
Direito, porm considera que esses
elementos no so objeto
da cincia
jurdica.
- As causas de criao das normas e sua
aplicao no importam ao jurista

Escolas Positivistas Hans

Kelsen
- As causas de criao das normas e sua
aplicao no importam ao jurista, eis que
est adstrito a anlise da lei
- - questo do Juiz como julgador e cidado
Teoria da interpretao distanciada do Direito.

Escolas positivistas centradas na

aplicao do Direito
1. Jurisprudncia dos interesses
2. Realismo jurdico
3. Escolas positivistas de carter sociolgico

Escolas positivistas centradas na

aplicao do Direito
Positivistas centradas
na legislao

Hobbes

Rousseau

Kelsen

Para essas escolas a vontade do legislador a espinha dorsal do

sistema jurdico

Positivistas centradas
na aplicao do Direito

Para essas teorias, a anlise do Direito tem como ponto

essencial os processos de interpretao do Direito realizados
pelos tribunais e pela administrao pblica

1. Jurisprudncia dos interesses

- Diante da existncia de um conflito, a lei dever ser
utilizada como parmetro, a partir do qual sero
levados em conta os interesses em questo.
- A vontade do legislador relevante no sentido de que
hierarquiza interesses colidentes.
- Juiz torna-se um pensador adjunto do legislador

2. Realismo jurdico
- Escandinavia e EUA (commom law)
- Estudo da prtica jurdica , isto , dos fatores
que influenciam as decises judiciais.
- Preocupao com a dimenso humana do
fenmeno jurdico Direito como fato social.
- Essencial o estudo de QUEM decide e COMO
decide.

3. Escolas positivistas de carter

sociolgico
Questes colocadas por essas escolas:
1. Quem cria o Direito e por qu?
2. Por que uma norma (ou
deixa de ser) aplicada?
3. Qual a relao entre o Direito e
a realidade?

3.1. Montesquieu
- Filsofo Do Esprito da leis terico da
separao dos Poderes.
- No seria possvel a identificao de um
nico modelo jurdico justo, eis que as
legislaes variam conforme os fatores
naturais e sociais.

3.2. escola histrica

- Dedicou-se a estudar a formao da sociedade.
- A evoluo histrica determinada pelo esprito do
povo ou a opinio da nao, encontrando-se tambm
na origem do sistema jurdico
- Aproxima-se da escola sociolgica

3.3. escola marxista

- Karl Marx