Abog.

Luca Vera Espinoza

LA FORMALIDAD DEL ACTO

JURDICO

Del texto del Art 144 del C.C, se desprende

dos tipos de forma del acto Jurdico: La forma

probatoria y la forma Solemne.
Surge una pregunta con respecto a lo
indicado Cmo saber si estamos frente a una
forma probatoria o a una solemne?. La
respuesta es la siguiente: Si la ley seala una
forma sin sealar su inobservancia con la
nulidad del acto, es Probatoria; si la ley seala
una forma sancionando su inobservancia con
la nulidad del acto, es Solemne

El Art. 140 inc. 4 del CC exige que para la

validez del acto jurdico se requiere la

observancia de la forma prescrita bajo sancin
de nulidad.
Por otro lado el Art. 143 dispone que cuando la
ley no designe una forma especfica para un
acto jurdico, los interesados pueden usar las
que juzgue conveniente.
El Art. 144 ordena que cuando la ley impone
una forma y no sanciona con nulidad su
inobservancia, constituye solo un medio de
prueba de la existencia del acto.
Cuando se incumple esta formalidad la sancin
que impone el cdigo es la nulidad del acto,
Art. 140 inc. 4 y el Art. 219, inc. 6

LA LIBERTAD DE
FORMA
En la actualidad encontramos

una
al

evolucin
del
formalismo
consensualismo.
En las legislaciones modernas, la
validez de los actos jurdicos no puede
subordinarse a la observancia de
cualquier
forma
particular,
salvo
prescripcin de la ley. Bajo esta
consideracin es necesario el estudio
del Art. 143. del CC.
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FORMALIDAD
AD PROBATIONE

La forma probatoria no es requisito de validez del acto jurdico; se

puede prescindir de ella sin que por eso se vea afectada la validez y
eficacia de la acto.
La forma impuesta por la ley si sancionar su inobservancia con la
nulidad sirve nicamente para facilitar la prueba de la existencia y el
contenido del acto; tiene una funcin procesal no sustantiva, por ser
un medio probatorio y no un elemento necesario para la validez del
acto.
Ejemplo:
El contrato de suministro y de mutuo. La ley prescribe si el contrato
de suministro o el de mutuo se hubiera celebrado por escrito, el
merito del instrumento respectivo prevalece sobre todos los medios
probatorios (Art. 1605 y 1649) Pero el hecho que el sumistro y el
mutuo no se celebren por escrito, no invalida el acto, cuya existencia
y contenido se demostrara por los medios probatorios reconocidos
por el derecho. Si se hubiera celebrado por escrito haya la ventaja
que para probar su existencia es suficiente el escrito, pero si se han
celebrado verbalmente hay la desventaja, consistente en la dificultad
no imposibilidad; de prueba de su existencia y contenido.
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FORMALIDAD
AD PROBATIONE
El Art. 144 del CC expresa con toda

claridad el carcter ad probationem al

sealar que cuando la ley impone una
forma y no sanciona con nulidad su
inobservancia, constituye slo un medio
de prueba de la existencia del acto.
Este mismo criterio se recoge en el Art.
1352, que establece que los contratos se
perfeccionan con el consentimiento de
las partes, excepto aquellos que adems
deben observar la forma sealada por la
ley bajo sancin de nulidad.
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FORMALIDAD
AD SOLEMNITATE
La primera es llamada tambin solemne, es

consustancial al acto jurdico. Es decir, no

existe el mismo si es que no se ha cumplido
con la norma. Son los casos en que el cdigo
seala la formalidad como esencial.
La
formalidad
solemne
se
encuentra
establecida en el Art. 140, inc. 4. Como se
puede ver la validez del acto jurdico depende
de la observancia de la forma prescrita
legalmente. Por su parte el Art. 219, inc. 6
est referido a la nulidad como sancin del
acto jurdico, cuando no se acata la forma
sealada en el Art. anterior.
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La forma probatoria sirve solamente para

documentar la existencia del acto, y la forma

solemne tiene un carcter constitutivo, sin la
cual el acto no existe validamente; la forma
impuesta atae ala vida misma del acto
No hay que confundir la solemnidad con
escritura publica como suele ocurrir en
nuestro medio.
La solemnidad esta establecida por la ley o
en su caso por la voluntad de las partes y
puede consistir en la escritura privada, o en
la escritura pblica o en la inscripcin en los
registros pblicos,etc.
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A si se exige la escritura como solemnidad

requerida bajo pena de nulidad.

Ejemplo:
- Para celebrar un contrato de fianza (Art. 1871)
- Una transaccin extrajudicial(Art. 1304)
- Una sucesin de derechos (Art. 1207)

En estos casos la ley exige como elemento

constitutivo el acto la escritura, siendo
suficiente la privada, si las partes usan la
escritura pblica, lo hacen por razn de
seguridad

Para otros actos se exige como solemnidad la

escritura pblica, bajo sancin de nulidad.

Ejemplo:
- La Constitucin del Rgimen de separacin
patrimonial dentro del patrimonio (Art. 295)
- La Donacin de bienes inmuebles (Art. 1625)
- La renta vitalicia (Art. 1092). Para estos casos,
la escritura pblica es el elemento ad
substancian del acto jurdico.

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La solemnidad puede consistir en la inscripcin del

acto en los registros pblicos. Por ejemplo, el Art.

1099.3 dispone que es requisito para la validez de la
hipoteca que se inscriba en los registros de propiedad
inmueble.
No pueden existir hipotecas secretas, por con
siguiente la falta de publicidad de la hipoteca
mediante su inscripcin determina su invalidez, no
obstante que el cdigo ha omitido consignar esta
solemnidad es bajo sancin de nulidad.
La no observancia de todas las formalidades exigidas
por el matrimonio civil determina su validez, por
cuanto el Art. 274.8 dispone que es nulo el matrimonio
de quienes lo celebran con prescindencia de los
trmites establecidos en los artculos 248 a 268.

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