POTESTADES ADMINISTRATIVAS Y

PRINCIPIO DE LEGALIDAD

JORGE RUIZ AGUILAR

Escuela de Derecho
Universidad Santo Toms
Puerto Montt

LAS POTESTADES ADMINISTRATIVAS.

ADMINISTRATIVAS
Conjunto de poderes jurdicos de que est dotado el jerarca o
la Administracin para que pueda actuar o cumplir sus
cometidos.
POTESTAS = PODER O FACULTAD
Cada jerarca cuenta con mayores o menores potestades segn
sea su categora.
La Administracin Pblica se presenta como una
estructuracin piramidal de organismos y jerarcas (jerarqua
orgnica y funcionaria), encabezada por el PRESIDENTE DE LA
REPBLICA.

En la Administracin Descentralizada, el principio de

jerarqua desaparece o se atena, con relacin al Jefe de
Estado.

Administracin Pblica
Administracin Descentralizada
(funcional o territorial)

= JERARQUA.

= TUTELA O
SUPERVIGILANCIA.

EJECUTIVA

DE MANDO

POTESTADES
ADMINISTRATIVAS

DISCIPLINARIA

REGLAMENTARIA

DISCRECIONAL

JURISDICCIONAL

POTESTAD EJECUTIVA.
Es la que tiene por objeto dar cumplimiento a una norma
jurdica preestalecida.
Ejemplo: cuando el Presidente dicta un decreto para la
ejecucin de la ley.
Ac debe entenderse norma jurdica en su ms amplio sentido.
Esta facultad encuentra su lmite en la norma jurdica cuyo
contenido no puede ser avasallado sin caer en la arbitrariedad.

POTESTAD DE MANDO.
Es la facultad que tiene el Jerarca para impartir rdenes a sus
subalternos dentro de los marcos que seala la ley.
En nuestro sistema se establece principalmente el sistema de
la obediencia reflexiva, en cuya virtud se autoriza al
subalterno para representar aquellas rdenes que estime
ilegales, eximindose de responsabilidad en el caso de que la
orden fuere reiterada. Contrario al sistema de la obediencia
absoluta.
Esta potestad implica, como contrapartida, el deber de
obediencia por parte de los administrados o funcionarios
subordinados.

POTESTAD DISCIPLINARIA.
Es la que permite al Jerarca aplicar sanciones al subordinado
que desobedece sus rdenes o infringe normas jurdicas
preestablecidas.
Esta potestad puede ejercerse en contra de funcionarios
subordinados
(investigacin
sumaria
y
sumario
administrativo) y tambin en contra de particulares en diversos
procedimientos.

POTESTAD REGLAMENTARIA.
Es el atributo que tiene un Jerarca para dictar normas de
contenido general destinadas a aplicar la ley y a administrar el
Estado.
En doctrina se dice que todo organismo que tenga por misin
administrar el Estado o una parte de l, dispone de esta
facultad.
En nuestro sistema jurdico corresponde especialmente al
Presidente de la Repblica en virtud de lo dispuesto en el
artculo 32 N 6.

POTESTAD DISCRECIONAL.
Es la materializacin de los atributos que se otorgan a un
rgano administrador a fin de dictar normas y prescripciones
de contenido libre y lato, dentro de un margen ms o menos
amplio, sean generales o no, con vistas a actuar oportuna o
convenientemente, pero debiendo, en todo caso, enmarcar su
accin dentro del marco de la ley.
La potestad discrecional permite resolver o adoptar decisiones
incluso al margen de la ley, pero siempre dentro de la esfera de
la competencia. (Para cierto sector constituye una excepcin
al principio de legalidad).

POTESTAD JURISDICCIONAL.
Es la facultad de que estn dotados algunos rganos para
resolver litigios suscitados entre la Administracin y un
particular que se siente afectado por un acto de aqulla
estimado abusivo o arbitrario.
Esta potestad nos lleva ineludiblemente al tema de lo
contencioso-administrativo, dentro del mbito del derecho
administrativo.

PRINCIPIO DE LEGALIDAD.
Este principio implica la subordinacin de la Administracin a
la LEY. De tal manera que los lmites del actuar administrativo
deben quedar determinados por las disposiciones legales
preestablecidas.
Este principio naci paralelamente con el concepto de
separacin de poderes o de funciones.
La extensin del concepto de ley para los efectos de este
principio es amplsima, comprendiendo toda norma de
contenido general emanada de uno o ms organismos el
Estado en el ejercicio de sus competencias: Constitucin
Poltica de la Repblica, Leyes, Reglamentos: PRINCIPIO DE
JURIDICIDAD.

Este principio encuentra consagracin en los artculos 6 y 7

de nuestra Constitucin Poltica de la Repblica.
Artculo 6:
Los rganos del Estado deben someter su accin a la
Constitucin y a las normas dictadas conforme a ella, y
garantizar el orden institucional de la Repblica.
Los preceptos de esta Constitucin obligan tanto a los
titulares o integrantes de dichos rganos como a toda
persona, institucin o grupo.
La infraccin de esta norma generar
responsabilidades y sanciones que determine la ley.

las

Artculo 7:
Los rganos del Estado actan vlidamente previa
investidura regular de sus integrantes, dentro de su
competencia y en la forma que prescriba la ley.
Ninguna magistratura, ninguna persona ni grupo de
personas pueden atribuirse, ni aun a pretexto de
circunstancias extraordinarias, otra autoridad o derechos que
los que expresamente se les hayan conferido en virtud de la
Constitucin o las leyes.
Todo acto en contravencin a este artculo es nulo y
originar las responsabilidades y sanciones que la ley seale.

Y reiterado en el artculo 2 de la Ley N 18.575, Ley Orgnica

Constitucional de Bases Generales de la Administracin del
Estado.
Los rganos de la Administracin del Estado
sometern su accin a la Constitucin y a las leyes. Debern
actuar dentro de su competencia y no tendrn ms
atribuciones que las que expresamente les haya conferido el
ordenamiento jurdico. Todo abuso o exceso en el ejercicio de
sus potestades dar lugar a las acciones y recursos
correspondientes.

Asimismo, la doctrina (Silva Cimma) considera que la legalidad

administrativa, como gran principio, aparece reconocida o se
manifiesta, a travs de los siguientes principios, que han
alcanzado consagracin, en mayor o menor medida, en la
legislacin mundial:
1). Legalidad de las competencias.
2). Responsabilidad del funcionario o agente pblico por el
acto ilegtimo.
3). Nulidades de Derecho Pblico.
4). Accin Popular.
5). Reclamacin contencioso administrativa.

1). Legalidad de las competencias.

Ninguna autoridad administrativa puede exorbitar la
competencia que la ley le asigna en virtud de la especialidad
de las funciones de los distintos rganos.
Es la norma jurdica la que determina la competencia de los
entes estatales.
En nuestro derecho, este principio encuentra consagracin en
el artculo 7 de la CPR y en el artculo 2 de la LOCBGAE
cuando sealan que los rganos del Estado actan
vlidamente cuando lo hacen dentro de su competencia.

2). Responsabilidad del funcionario o agente pblico por el

acto ilegtimo.
El funcionario pblico que avasalla la norma legal incurre en
responsabilidad,
que
ha
de
hacerse
efectiva
independientemente de la responsabilidad civil que pudiera
afectarle si como consecuencia de su conducta ilegtima se
produjere, adems, dao a los particulares.
Este principio se encuentra consagrado en los artculos 15, 18
y 43 de la LOCBGAE y en los artculos 119 y siguientes del
Estatuto Administrativo, Ley N 18.834.

El personal de la Administracin del Estado se regir por las

normas estatutarias que establezca la ley la ley, en las cuales
se regular el ingreso, los deberes y los derechos, la
responsabilidad administrativa y la cesacin de funciones.
(Art. 15 LOCBGAE)
El personal de la Administracin del Estado estar sujeto a
responsabilidad
administrativa,
sin
perjuicio
de
la
responsabilidad civil y penal que pueda afectarle. (Art. 18
LOCBGAE).
El Estatuto Administrativo del personal de los organismos
sealados en el inciso 1 del artculo 21 regular.la
responsabilidad administrativa
(Art. 43 LOCBGAE)
administrativa

3). Nulidades de Derecho Pblico.

Se consagran en el artculo 7 de la CPR, segn el cual todo
acto contrario a la ley es nulo.
4). Accin Popular.
Es la posibilidad o derecho que se confiere a cualquier
persona para reclamar contra un acto ilegtimo, sea que este
acto ilegtimo afecte o no al patrimonio del reclamante.

Cualquier particular podr reclamar ante el alcalde contra sus

resoluciones u omisiones o las de sus funcionarios, que
estime ilegales, cuando stas afecten el inters general de la
comuna (Art. 141 Ley N 18.695, LOC Municipalidades)
Cualquier particular podr reclamar ante el intendente contra
las resoluciones o acuerdos que estime ilegales, cuando stos
afecten el inters general de la regin o de sus habitantes
(Art. 108 Ley N 19.175, LOC sobre Gobierno y Administracin
Regional)

5). Reclamacin contencioso administrativa.

Otorga accin a los particulares para reclamar ante un tribunal
contencioso administrativo de plena jurisdiccin o ante la
justicia ordinaria dotada de competencia jurisdiccional
especfica de la ilegitimidad de los actos de un funcionario o
agente pblico.
El recurso puede perseguir 2 objetivos: la nulidad de un acto
administrativo, que slo puede ser declarada por un tribunal, o
que se reconozca la necesidad de indemnizar perjuicios a
favor del particular daado en su patrimonio.
Artculos 4 y 42 LOCBGAE

Artculo 4 LOCBGAE:
El Estado ser responsable por los daos que causen los
rganos de la Administracin en el ejercicio de sus funciones,
sin perjuicio de las responsabilidades que pudieren afectar al
funcionario que los hubiere ocasionado
Artculo 42 LOCBGAE:
Los rganos de la Administracin sern responsables del
dao que causen por falta de servicio.

Principio de Reserva Legal.

El principio de legalidad, en estricto rigor, trae como
consecuencia una prohibicin para la Administracin de
actuacin contraria a lo consagrado en las leyes.
El principio de reserva legal supone que la Administracin
Pblica slo podr actuar cuando la ley la ha autorizado para
ello.
El principio de legalidad tiene un carcter negativo: no
transgredir la ley.
El principio de reserva legal tiene un carcter positivo: da un
fundamento legal a la actuacin pblica.

Fundamento del principio de reserva legal.

Principio democrtico (artculo 4 CPR), conforme al cual se
garantiza que a travs del poder con legitimacin democrtica
directa (el Congreso Nacional) se establecern normas de
alcance general y permanente para los ciudadanos (artculo 63
CPR).
Origen: siglo XIX burguesa representada en el parlamento.
Limitacin al ejecutivo: libertad y propiedad.
Relacin con la potestad reglamentaria.

Lmites a la reserva.
Hasta dnde llega el legislador y desde dnde entra la
potestad reglamentaria?:
Teora de la Esencialidad
(wesentlichkeitstheorie TCF Alemn).
Significado, importancia, peso, gravitacin que una regla
pueda tener para la generalidad de la sociedad o para la
vigencia de los derechos fundamentales de un ciudadano en
particular.
La esencialidad, por ende, no es un concepto fijo, pero
permitira explicar qu debe quedar reservado al mbito del
legislador.

Mientras
ms
esencial
es
un
asunto
para
la
generalidad/ciudadana y/o ciudadano, mayores sern las
exigencias para el legislador.
Ejemplo en Chile: los derechos fundamentales slo podrn ser
limitados por la va legal (art. 19 N 26 CPR).
La densidad de la regulacin que emana del legislador ser
mayor o menor dependiendo de si se trata de un asunto
esencial o que limita los derechos fundamentales.
Cuando se trate de limitacin de derechos esenciales o el
tratamiento de temas ms complejos, relacionados con el
derecho a la vida (v.gr. aborto, eutanasia) o la familia (el
divorcio, matrimonio entre personas del mismo sexo), entre
otros, ms precisa y densa deber ser la regulacin legal.
Hay una graduacin entre diversos asuntos, desde los ms
esenciales (que requieren de mayor densidad legislativa),
hasta los menos esenciales (que requieren menor densidad
legislativa).

Tambin sirve como mecanismo de solucin a la

determinacin de los lmites (entre ley y potestad
reglamentaria) la distincin entre las llamadas actividades de
intervencin y las actividades de prestacin.
Las actividades de intervencin, como las que impliquen
imponer mandatos o prohibiciones a los administrados, deben
determinarse por ley, en cuanto a su contenido, objeto,
finalidad y extensin o dimensin de la medida. La densidad
normativa de la ley ser mayor, a fin de limitar la
discrecionalidad, por ejemplo cuando se impongan sanciones
o limitaciones a derechos de los ciudadanos.
En cambio, cuando se trata de actividades prestacionales,
muchas veces relacionadas con el servicio pblico, basta un
fundamento legal genrico a la actividad prestadora
(densidad normativa legal menor), dejndose entregada a la
Administracin misma (a travs de la potestad reglamentaria)
la fijacin de condiciones, requisitos y medios a emplear en la
prestacin correspondiente.

Principio de reserva legal y relaciones de sujecin especial.

Teora desarrollada a fines del siglo XIX:
Frente a los ciudadanos que se hallan en una relacin general
con el Estado, con derechos y deberes, se encuentran
aquellos que voluntaria o forzadamente se han puesto en un
especial contacto con la Administracin: estudiantes,
presos, soldados y funcionarios, los cuales estaban sometidos
a una sujecin especial respecto del Estado, que trae como
consecuencia que tanto sus derechos fundamentales como el
principio de reserva, no les fueran aplicables en su vnculo con
la Administracin.
El vnculo entre Estado y administrado en relacin de sujecin
especial se regulaba a travs de normativa interna de la
Administracin.

Caso TCF Alemn 1972:

Derechos fundamentales rigen tambin para los presos y slo
pueden limitarse por ley, desconocindose as la relacin de
sujecin especial.
Preso haba escrito carta con expresiones injuriosas para el
personal del reciento penitenciario. La carta se revis (como
todas) y el interno fue sancionado conforme a reglamento
interno del penal. La Administracin argument que en esos
casos, estaba facultada para sancionar al preso, por cuanto
sus derechos fundamentales estaban limitados, no siendo
necesaria una ley que estableciera la sancin a aplicar (tesis
que no fue acogida por el Tribunal Constitucional Federal
Alemn).
En Chile: Reglamento de Establecimientos Penitenciarios;
situacin de los funcionarios pblicos, situacin de los
contratista o concesionarios se mantienen relaciones de
sujecin especial.

FIN