Capacitacin y actualizacin

del Dpto. de Derecho

EL PARADIGMA DE LA
DISCAPACIDAD SOCIAL
Y LAS POLITICAS
PBLICAS

LA DISCAPACIDAD MENTAL
E INTELECTUAL

Las personas con discapacidad

mental e intelectual han sido
invisibilizadas por mucho tiempo. La
reclusin con diferentes fundamentos
ha sido la mejor manera de no
verlos, no asumirlos con sus
capacidades y habilidades en el
contexto social.

INSTRUMENTOS GENERALES Y
ESTANDARES INTERNACIONALES
DE PROTECCION

Existe una plyade normativa y principista de

instrumentos internacionales que reconocen y
protegen a toda persona humana, su
personalidad jurdica y su dignidad, sin distincin
alguna por cuestiones de raza, color, sexo,
religin, origen, afiliacin poltica, estatus
econmico o cualquier otra caracterstica. Ergo,
las personas con discapacidad mental e
intelectual se encuentran protegidas por los
instrumentos generales de derechos humanos y
tambin dado su especial vulnerabilidad por el
establecimiento de distintos estndares
especiales para proteccin de sus derechos.

INSTRUMENTOS
GENERALES

Declaracin Universal de Derechos Humanos.

Convencin Americana sobre Derechos
Humanos.
Pacto Internacional de Derechos Civiles y
Polticos.
Pacto Internacional de Derechos Econmicos,
Sociales y Culturales.
Convencin Interamericana sobre la
eliminacin de todas las formas de
Discriminacin contra las Personas con
Discapacidad.
Convencin Internacional sobre las Personas
con Discapacidad.

ESTANDARES
ESPECIALES

Principios para la Proteccin de las Personas

con Enfermedades Mentales y el Mejoramiento
de la Salud Mental. (Asamblea Gral. ONU
1991)
Normas Uniformes sobre Igualdad de
Oportunidades para las Personas con
Discapacidades.(Asamblea Gral. ONU 1993)
Declaracin de Caracas. (OPS 1990)
Declaracin de Montreal. (2004)
Reglas de Basilea sobre acceso a la justicia de
las personas en condiciones de vulnerabilidad.
(XIV Cumbre Judicial Iberoamericana 2008)

EL MODELO
DE DISCAPACIDAD SOCIAL

El modelo de discapacidad social se sustenta

en el goce pleno de los derechos y libertades
de las personas con discapacidad; en el
reconocimiento de las capacidades y
habilidades ms que en las deficiencias y en
la garanta de accesibilidad y participacin con
igualdad de oportunidades en la vida de su
comunidad. En este sentido la Convencin
sobre los Derechos de las Personas con
Discapacidad constituye un instrumento
determinante para la eliminacin progresiva
de la debilidad jurdica estructural socialmente
construida en torno de la discapacidad.

MARCO NORMATIVO
INTERNO

Constitucin Nacional (arts. 16,17,19,33, 75

inc. 22)
Constituciones Pciales. (Bs. As. Aer. 36.5, Cdad.
de Buenos Aires, art. 42. entre otras.)
Instrumentos con rango constitucional (art. 75
inc. 22,) e Instrumentos de jerarqua supralegal.
Ley 26657 a nivel nacional
Ley 448 de la Ciudad Autnoma de Buenos
Aires
Estatutos especiales

CONVENCIN SOBRE DERECHOS

DE LAS PERSONAS CON DISCAPACIDAD

Reconoce que la discapacidad es un concepto

que evoluciona y que resulta de la interaccin
entre las personas con deficiencias y las
barreras debidas a la actitud y al entorno que
evitan su participacin plena y efectiva en la
sociedad, en igualdad de condiciones con las
dems.
El propsito es promover, proteger y asegurar
el goce pleno y en condiciones de igualdad de
todos los derechos humanos y fundamentales
por todas las personas con discapacidad y
promover el respeto de su dignidad inherente.

PRINCIPIOS GENERALES

Respeto de la dignidad inherente, autonoma individual,

libertad de tomar las propias decisiones, independencia
de las personas.
No discriminacin.
Participacin e inclusin plenas y efectivas en la
sociedad.
Respeto por la diferencia y aceptacin de las personas
con discapacidad como parte de la diversidad y la
condicin humana.
Igualdad de oportunidades.
Accesibilidad.
Respeto a la evolucin de las facultades de los nios y
las nias con discapacidad y de su derecho a preservar
la identidad.
Igualdad entre hombre y mujer.

Convencin sobre dchos. personas

con discapacidad (ley 26378)

Los estados partes reafirman que las personas con discapacidad

tienen derecho en todas partes al reconocimiento de su
personalidad jurdica.
Los estados partes reconocern que las personas con
discapacidad tienen capacidad jurdica en igualdad de
condiciones con las dems en todos los aspectos de la vida.
Los estados partes adoptarn las medidas pertinentes para
proporcionar a las personas con discapacidad el apoyo que
puedan necesitar en el ejercicio de su capacidad jurdica,
proporcionndole salvaguardias adecuadas y efectivas para
impedir abusos y asegurando que las medidas relativas al
ejercicio de la capacidad jurdica respeten los derechos, la
voluntad y las preferencias de la persona.
Las salvaguardias sern proporcionales al grado en que dichas
medidas afecten a los derechos e intereses de las personas, por
el plazo ms corto posible y sujetas a contralor.
Se sostiene la deshospitalizacin y mantener los vnculos entre
las personas con discapacidad y su entorno.

LEY DE SALUD MENTAL 26657

La ley 26657, declarada de orden pblico conforme

el art. 45 de su texto, fue sancionada el 26 de
noviembre de 2010 con el objetivo de asegurar el
derecho a la proteccin de la salud mental de todas
las personas y el goce pleno de los derechos
humanos de aquellas con padecimiento mental que
se encuentren en el territorio nacional, incorporando
las recomendaciones de la Convencin Internacional
sobre los Derechos de las Personas con
Discapacidad, de distintos instrumentos
internacionales de derechos humanos que sostiene
la inviolabilidad de la persona y el respeto a la
personalidad jurdica inherente a la dignidad
humana.

Modelo social
de discapacidad mental

La ley protege un sector de la poblacin de

mxima vulnerabilidad mediante la
implementacin de un modelo social de
discapacidad mental, poniendo el acento en:
a) el rol familiar; b) mantenimiento de los
vnculos sociales; c) internacin como
recurso teraputico restrictivo; d) apoyo para
que la persona con discapacidad mental
pueda tomar sus decisiones; e) salvaguardia
que proporciona el controlar al asesor.

Derechos de las personas con

discapacidad mental

Conforme lo establece el artculo 7 de la ley 26.657

el Estado reconoce a las personas con
padecimiento mental los siguientes derechos:
a) Derecho a recibir atencin sanitaria y social
integral y humanizada, a partir del acceso gratuito,
igualitario y equitativo a las prestaciones e insumos
necesarios, con el objeto de asegurar la
recuperacin y preservacin de su salud;
b) Derecho a conocer y preservar su identidad, sus
grupos de pertenencia, su genealoga y su historia;
c) Derecho a recibir una atencin basada en
fundamentos cientficos ajustados a principios
ticos;

Derechos de las personas con

discapacidad mental

d) Derecho a recibir tratamiento y a ser tratado con

la alternativa teraputica ms conveniente, que
menos restrinja sus derechos y libertades,
promoviendo la integracin familiar, laboral y
comunitaria;
e) Derecho a ser acompaado antes, durante y luego
del tratamiento por sus familiares, otros afectos o a
quien la persona con padecimiento mental designe ;
f) Derecho a recibir o rechazar asistencia o auxilio
espiritual o religioso;
g) Derecho del asistido, su abogado, un familiar, o
allegado que ste designe, a acceder a sus
antecedentes familiares, fichas e historias clnicas;

Derechos de las personas con

discapacidad mental

h) Derecho a que en el caso de internacin

involuntaria o voluntaria prolongada , las condiciones
de la misma sean supervisadas peridicamente por el
rgano de revisin;
i) Derecho a no ser identificado ni discriminado por
un padecimiento mental actual o pasado;
j) Derecho a ser informado de manera adecuada y
comprensible de los derechos que lo asisten , y de
todo lo inherente a su salud y tratamiento, segn las
normas del consentimiento informado , incluyendo las
alternativas para su atencin , que en el caso de no
ser comprendidas por el paciente se comunicarn a
los familiares, tutores o representantes legales ;

Derechos de las personas con

discapacidad mental

k) Derecho a poder tomar decisiones relacionadas con su

atencin y su tratamiento dentro de sus posibilidades ;
l) Derecho a recibir un tratamiento personalizado en un
ambiente apto con resguardo de su intimidad , siendo
reconocido siempre como sujeto de derecho , con el pleno
respeto de su vida privada y libertad de comunicacin;
m) Derecho a no ser objeto de investigaciones clnicas ni
tratamientos experimentales sin un consentimiento
fehaciente;
n) Derecho a que el padecimiento mental no sea considerado
un estado inmodificable;
o) Derecho a no ser sometido a trabajos forzados;
p) Derecho a recibir un ajusta compensacin por su tarea en
caso de participar en actividades encuadradas como
laborterapia o trabajo comunitario, que impliquen produccin
de objetos, obras o servicios que luego sean comercializados.

El Cdigo Civil y el nuevo paradigma

de discapacidad mental e intelectual

El sistema normativo del Cdigo Civil con relacin a las

personas con discapacidad mental e intelectual se encuentra
en un arquetipo absolutamente diferente a los estndares
internacionales referidos a la prevencin, tratamiento y
proteccin de las mismas; la proteccin de la persona en aqul
se articula con la incapacidad declarada en el proceso de
interdiccin.
El sistema tutelar del cdigo y de sustitucin de la persona con
discapacidad mental e intelectual por un representante que lo
va a suplir en todas o algunas de sus decisiones se sustenta en
la incapacidad y no en las capacidades conservadas y en la
eliminacin de los obstculos del entorno para garantizar la
accesibilidad a todos los aspectos de la vida adoptando
medidas que reduzcan las desventajas estructurales.
El modelo de sustitucin y tutela debe ser desterrado como
modelo protectorio.
Este sistema conspira contra la posibilidad de rehabilitacin y
reinsercin social.

Modificaciones al Cdigo Civil

por la ley 26657

Art. 152 ter.

Art. 482.
Sin perjuicio de ello, el Cdigo Civil
sigue amarrado al sistema protector
de incapacidad.

Anteproyecto de reforma
del Cdigo Civil

Seccin tercera Personas con

incapacidad y con capacidad restringida
Reglas generales a la restriccin de la
capacidad por razones de salud (art. 31)
Mantiene el juicio de insania (arts. 32/40)
Mantiene el sistema de sustitucin para la
toma de decisiones (curatela, art. 38).

Documento del Comit sobre los

derechos de las personas con
discapacidad ONU

Este reciente documento analiza el informe remitido por

Per recomendando el comit:
Derogar la prctica de la interdiccin judicial.
Revisar las leyes que autorizan la curatela para garantizar
adecuacin art. 12 convencin.
Tomar medidas para reemplazar los regmenes de
sustitucin para la toma de decisiones por la toma de
decisiones con apoyo
Insta adems al Estado a revisar su Cdigo Civil para
garantizar adecuadamente el ejercicio de los derechos
civiles.
Se concluye que, si bien son observaciones para Per,
resultan aplicables, lo que hace a menudo la Corte
Suprema de Justicia.
Hay duda sobre la falta de adecuacin del anteproyecto a
la Convencin.

Polticas Pblicas en la materia

En la Argentina a partir del Plan

Nacional de Salud Mental (1998) se
incorpora la temtica de los derechos
humanos de las personas con
padecimiento mental en las polticas
orientadas al sector, siguiendo as la
tendencia desmanicomializante
implementada en los ltimos aos a
nivel mundial.

A partir del Plan Federal de Salud

(2004) el Estado asume un rol
protagnico en el rea de la salud
promoviendo y coordinando la accin
de las familias y la comunidad con el
objetivo de revertir las desigualdades
en el acceso a la salud.

El Programa Nacional de Patologas

Mentales Severas y Prevalentes
(Presidencia de la Nacin, Ministerio
de Salud, 2009) seala que a partir
del Plan Federal de Salud se realizan
capacitaciones de los agentes de la
Atencin Primaria de la Salud.

Programa de Salud Mental y

Derechos Humanos. Polticas
pblicas, tica e instituciones
(Presidencia de la Nacin Argentina,
Ministerio de Justicia, Secretara de
Derechos Humanos, 2005)

En este sentido se considera que las

Polticas en Salud Mental estn
avanzando en la concientizacin de
los derechos humanos de las
personas con padecimiento mental,
lo que representa un importante
punto de partida, pero es necesario
trabajar en la modificacin de las
estructuras y prcticas heredadas.