CURSO DE DERECHO

PROBATORIO
Catedrtico: Alberto Rodrguez Akle

UNIDAD III:
ASPECTOS PRCTICOS PROBATORIOS
Visto en trminos generales, la teora de la prueba
judicial, particularmente en materia civil (Cdigo
General del Proceso) y penal (ley 906 de 2004),
corresponde en este momento, entrar a realizar un
sucinto esquema prctico de lo estudiado en clases, con
la finalidad que se pueda entender y comprender de
mejor forma, cmo se trata las pruebas en los despacho
judiciales de nuestro pas, y en ese sentido, lograr una
formacin adecuada en la profesin de la abogaca.

 MOMENTO IDEAL PARA SOLICITAR PRUEBAS

En materia civil,
podemos distinguir
pruebas, es con la
acpite de pruebas,

laboral, administrativa, comercial y agraria,

que el momento ideal para solicitar y aportar
presentacin de la demanda, reseando en el
aquellas que se tienen, y las que se pretenden.

Para hacer didctico y simple la anterior concepcin, se tomar como

ejemplo los procesos ejecutivos.
En dicho proceso se debe aportar el titulo valor como prueba
documental donde esta soportada la obligacin, adems de ello, copia
de la cedula del acreedor, y poder en caso de ser interpuesto por
abogado, pues recurdese, que ste proceso pueden interponerse por
el mismo demandante, o a travs de procurador judicial para el cobro (
verificado mediante el endoso en la parte trasera del ttulo, o en hoja
adherida al mismo).

Que pruebas se pueden pedir en este proceso ejecutivo?

Con base en la libertad de medios probatorios, cualesquiera, un testimonio,
una inspeccin judicial a las cuentas del demandado (sobre todo si es una
empresa), pero por REGLA GENERAL, el demandante en un proceso
ejecutivo no solicita pruebas inicialmente toda vez, que con la sola
presentacin del ttulo valor con todos los requisitos de ley, es mrito
suficiente para obtener una orden de pago a u favor.
En este orden de ideas, el demandado o ejecutado en este tipo de
procesos, es el que debe solicitar la prctica de pruebas, que entren a
desvirtuar el ttulo ejecutivo, ya sea porque no fue llenado con los
requisitos de ley, ha sido alterado, no ha sido firmado por el accionado o
cualesquiera otra que se les pueda ocurrir).

Cuando el ejecutado contesta la demanda, puede proponer excepciones, y

de acuerdo a lo alegado, puede solicitar:

Examen de grafologa (si manifiesta que la firma no es suya o que el

documento ha sido alterado)

Interrogatorio al demandante (si seala que el titulo valor fue llenado

con un valor distinto, o en fechas distintas)

Con documentos, que sirvan como soporte para un pago total o parcial.

Conforme al Cdigo General del Proceso en su artculo 443, el juzgador

debe citar a las partes a la audiencia del artculo 392 del mismo estatuto
procedimental, y de acuerdo a las pruebas solicitadas, decretar las que
considere pertinentes, y realizara la prctica de las mismas, para
posteriormente dictar sentencia.

Como en clases pasadas se ilustr, es claro, que no slo con la presentacin y

contestacin de la demanda, es la oportunidad nica o exclusiva para aportar o
solicitar pruebas, pero si suele ser por regla general, la ms utilizada y vista.
Veamos otros ejemplos de lo que se debe aportar o pedir al demandar, y ejercer
la contradiccin por medio de la contestacin:
Restitucin de Inmueble Arrendado: Lo que se debe aportar lgicamente, es el
contrato de arrendamiento, o prueba siquiera sumaria de ello (testimonios o
interrogatorio vertido en prueba anticipada, y si es el caso, prueba del
incumplimiento del contrato (facturas vencidas de los servicios pblicos).
Que puede solicitar el demandado: puede aportar los recibos de pago, en caso
de que se indique que no ha pagado los respectivos cnones de arrendamiento,
o como regla general,, testimonios o documentos que demuestren su
cumplimiento.

Proceso de pertenencia: En esta clase de procesos, es indispensable anexar a

la demanda, el certificado del registrador de instrumentos pblicos en donde
consten las personas que figuren como titulares de derechos reales
principales sujetos a registro (certificado especial donde se registra quien es
el ltimo propietario)
Las pruebas pertinentes en esta clase de procesos, es la Inspeccin Judicial al
bien a prescribir, y los testimonios que acrediten la posesin aludida,
conforme al derecho sustancial.
Obsrvese que la misma norma (artculo 375 CGP) exige la practica personal
de la inspeccin judicial por parte del juzgador, con la finalidad de verificar
los hechos relacionados en la demanda y constitutivos de la posesin alegada
y la instalacin adecuada de la valla o del aviso.
En la diligencia el juez podr practicar las pruebas que considere pertinentes.
Al acta de la inspeccin judicial se anexarn fotografas actuales del inmueble
en las que se observe el contenido de la valla instalada o del aviso fijado.

En materia Penal:

Como hemos visto en el presente curso, la Fiscala General de la Nacin, por

intermedio de su Fiscal General o delegados, tiene la carga de la prueba, y por ello,
es la encargada de llevar la investigacin penal en contra de determinada persona,
y la potestad constitucional y legal de imputar, acusar y llevar a juicio a una
persona.
En este sentido, hemos venido destacando, que en las audiencias preliminares
(legalizacin de la captura, formulacin de imputacin y medida de aseguramiento),
el rol o funcin de la fiscala en materia probatoria, es llevar ante el Juez con
Funciones de Control de garantas, al ciudadano captura en flagrancia o por orden
judicial, y en dichas audiencias, entrar a demostrar la legalidad del procedimiento
de captura, y la inferencia razonable de que esa persona es la posible autora o
participe de una conducta punible.
OJO: Dicha inferencia razonable se lleva a travs de ELEMENTOS MATERIALES
PROBATORIOS, que no son pruebas, tienen vocacin de ser prueba, pero como no
han sido controvertidos, son ELEMENTOS MATERIALES PROBATORIOS.

Despus de la realizacin de estas audiencias preliminares, continua

la etapa del juicio, en donde ya podemos hablar de pruebas.
Dicha etapa comienza con la presentacin escrito de acusacin por
parte de la Fiscala General de la Nacin ante el juez de conocimiento,
en donde enuncia las pruebas con que cuenta como ente acusador.
Posteriormente, al momento de realizarse la audiencia de formulacin
de acusacin, la fiscala y la defensa, debern descubrir todas las
pruebas que tengan en su poder. (igualdad de armas), previas
formalidades del caso.
Subsiguientemente, en la Audiencia Preparatoria, las partes realizan
las solicitudes probatorios que pretendan, es decir, cuales de las
enunciadas y descubiertas en audiencia de acusacin, quieren llevar a
juicio oral, y que se proceda a su practica.

En dicha audiencia, se realizan las estipulaciones probatorias

aquellos acuerdos entre la defensa y fiscala- sobre hechos o
circunstancias que desean que se tenga como probados. Ej.: la
identificacin del acusado.
As mismo, el juez decretar las pruebas que resulten admisibles y
pertinentes, y de igual forma, proceder a la exclusin, rechazo e
inadmisibilidad de los medios de prueba (artculo 359 CPP).
Finalmente, en la etapa de juicio oral, se procede a la practica de
las pruebas decretadas, conforma a las reglas pertinentes para
cada medio probatorio en el sistema penal acusatorio, en particular,
para los testimonios, documentos, inspeccin judicial y prueba de
referencia. (artculos 375 a 441)

Ej: captura en flagrancia de una persona, por el delito de Fabricacin, trfico

o Porte de arma de fuego o municiones. Artculo 365 del CP.
En la audiencia de legalizacin de captura, lo importante a verificar en el
delito bajo referencia es:

Informe ejecutivo de flagrancia, realizado por los agentes captores.

el acta de los derechos del capturado.

notificacin a su defensor, y acta de buen trato firmado por el investigado.

acta de incautacin del arma de fuego.

informe del tcnico en balstica, de que el arma se encuentra apta para su

funcionamiento.

que la audiencia se haya realizado dentro de las 36 horas siguientes a la

captura.

que no se observe vulneracin fundamental o legal alguna al indiciado.

En la audiencia de acusacin: Para el caso bajo anlisis, supongamos que las

pruebas lgicas a enunciar y descubrir seran los testimonios de los agentes
captores y tcnico en balstica, los resultados de informe pericial realizado al
arma de fuego incautada, las declaraciones que pueda allegar la defensa y
dems que considere pertinentes.
En la audiencia preparatoria: se podr por tener como estipulaciones
probatorias la identificacin del acusado y su arraigo personal, y se solicitaran
los testimonios que tengan la defensa y fiscala, al igual que se tengan en
cuenta las pruebas documental recaudas sobre la incautacin del arma e
informes de polica judicial.
En el juicio oral: Finalmente, en caso de que se llegue a juicio, lo primordial es
la practica de los testimonios solicitados, en donde es fundamental, el dicho
de los agentes captores y el tcnico en balstica.
Dicho medio probatorio se llevar a cabo teniendo en cuenta las reglas del
interrogatorio y contrainterrogatorio.

 Aspectos probatorios contemporneos

Documentos electrnicos: Los contenidos en soportes electrnicos

o
mquinas informticas y cuyo contenido pueden ser magnitudes fsicas
que representan en forma codificada unas declaraciones o representaciones
y que son susceptibles de registro, proceso y transmisin.
Lo importante a resaltar, es que todo mensaje de datos, es un documento,
y se rige por las generalidades propias de esta clase.
Si se tiene duda sobre la autora o procedencia del mensaje de texto, la
Honorable Corte Suprema Sala de Casacin Civil, ha indicando, que adems
de allegar el documentos, debe establecerse prueba pericial sobre la
procedencia o envo del mismo y sobre todo, su remitente. (Sentencia de 16
de Diciembre de 2010. Corte Suprema de Justicia, Sala Civil. Expediente
11001 3110 005 2004 01074 01. M.P. Dr. Octavio Munar Cadena).

Por su parte, el artculo 11 de la Ley 527 de 1999, dice:

Criterio para valorar probatoriamente un mensaje de
datos. Para la valoracin de la fuerza probatoria de los
mensajes de datos a que se refiere esta Ley, se tendrn en
cuenta las Reglas de la Sana Crtica y dems criterios
reconocidos legalmente para la apreciacin de las pruebas.
Por consiguiente, habrn de tenerse en cuenta: la confiabilidad
en la forma que se haya generado, archivado o comunicado el
mensaje, la confiabilidad en la forma en que se haya
conservado la integridad de la informacin, la forma en que se
identifique a su iniciador y cualquier otro factor pertinente.

Diferencias entre las pruebas de oficio, y las solicitudes de oficiar que realizan
los interesados:

Las pruebas de oficio, son todos aquellos medios probatorios que el juez, al
analizar la demanda y su contestacin, entiende que son necesarios para el
esclarecimiento de los hechos, as no hayan sido solicitadas, puesto que el mismo
ordenamiento procesal, lo ha dispuesto con la facultad de decretar pruebas a su
libre discrecin.
Esto, es totalmente distinto, cuando los demandantes o demandados en sus
correspondientes escritos, solicitan oficiar a determinado nmero de entidades, en
es caso obsrvese, que no hay ninguna prueba de oficio, puesto que no es
decisin libre del juzgador, es una peticin documental o de informe solicitada, la
cual puede accederse o denegarse, dependiendo la necesidad de la misma, y la
capacidad de obtenerse por la parte interesada, sin que le sea obligacin al juez
intervenir.
La excepcin, es que aparezca probado, que a pesar de las peticiones de la parte
interesada, la dependencia o autoridad se ha negado a responder.

Aspectos prcticos de carga dinmica de la prueba en el cdigo general

del proceso.

Veamos el siguiente ejemplo:

En un proceso ejecutivo, en el que se tiene como base de la obligacin, un
pagar firmado por una persona natural a favor de una entidad bancaria,
en donde la parte demandada (persona natural) seale que el ttulo fue
firmado en blanco con una carta de instrucciones, y que dicho pagar ha
sido llenado sin las prescripciones expuestas en el documento anexo.
Adems agrega, que dicha carta de instrucciones slo la posee el banco
acreedor, puesto que nunca le sac una copia al documento controvertido.

En este caso, el juez podr considerar que la carga procesal de

demostrar el lleno del ttulo valor en forma legal (conforme a la
carta de instrucciones) ser del extremo procesal en comento,
debido a su cercana con el material probatorio. (Inciso segundo del
artculo 167 CGP).
Debe advertirse, que dicha motivacin, a parte de las
consideraciones jurdicas o racionales que exponga el juzgador,
debe contener una relacin suscita de los elementos de juicio que
tendra el operador de justicia para atender en este caso en
particular, toda vez, que la mera afirmacin del demandado, no es
argumento suficiente para invertir la carga de la prueba, sin dejar
de un lado, el anlisis por las cuales concluy que la parte
demandante se encontraba en situacin ms favorable.

Otro punto clave en la carga dinmica de la prueba, es el papel primordial

de Juez en este dinamismo probatorio, y la determinacin jurdica y
procesal de la Oficiosidad del administrador de justicia.
Obsrvese en este punto, que el artculo 167 del CGP seala la facultad
optativa y oficiosa del Juez natural para la distribucin de las cargas de la
prueba, lo que presupone la dinmica del funcionario judicial durante esta
etapa procesal, a tal punto de indicar, que si bien es una potestad del
administrador de justicia, su inaplicacin o falta de fundamentos jurdicos,
conllevara a la desconfianza de la comunidad.
Podra pensarse que su inactividad vulnerara la correcta valoracin
probatoria (que en el caso de ser procedente la casacin, se configurara en
la causal segunda del artculo 336 del CGP), lo que manifiesta la obligacin
de asumir una posicin oficiosa constante, tal y como lo afirma el jurista
Canosa Surez, Ulises.

En este orden de ideas, memrese que el artculo bajo estudio, desprende

una teora eclctica, en donde por regla general se consagra el sistema
esttico en el deber por probar, y como excepcin, de acuerdo a las
particularidades del caso, el juez est llamado a involucrarse a la
configuracin del dinamismo de la prueba, pues es dicho funcionario el
encargado de distribuir la carga de la prueba, ya sea de oficio o a peticin
de parte, conforme a la mejor posicin de una de la partes.
En conclusin, el artculo 167 del Cdigo General del Proceso, contempla
una teora mixta de la carga de la prueba, en donde, por regla general
propende la utilizacin del sistema probatorio esttico en el que incumbe a
las partes probar los supuestos normativos que consagran las
consecuencias jurdicas que persiguen, y de forma excepcional, segn las
particularidades del caso, plantea la implementacin del sistema
probatorio distributivo, en donde el juez, podr distribuir la carga de la
prueba a la parte que considere en una situacin ms favorable para
aportar evidencias o esclarecer los hechos.

UNIDAD IV
CONSTITUCIONALIDAD DEL DERECHO
PROBATORIO
Para muchos autores, el derecho probatorio, adems de haberse convertido
en una rama totalmente autnoma, tiene una virtud o caracterstica
especial, la cual es, haberse elevado a rango constitucional.
Como seala el profesor y doctrinante CARLOS BERNARDO MEDINA:
La

constitucionalizacin del derecho probatorio consiste en que los valores,

principios-derechos y derechos fundamentales de la prueba o relacionados con ella,
as como las garantas probatorias judiciales, fueron elevados a normas
constitucionales

As las cosas, obsrvese, como las reglas, principios y valores probatorios

han sido respaldados y garantizados por nuestra constitucin poltica de
1991, ejemplo claro de ello, es la consagracin del derecho al debido
proceso (defensa, contradiccin y legalidad) como prerrogativa
fundamental.
De igual forma, ilstrese, como la regulacin del derecho probatorio no ha
sido ajeno a los instrumentos internacionales, toda vez, que por va de
tratados o convenciones internacionales, se ha consagrado la importancia
del derecho al debido proceso (ligado ntimamente a todas las garantas
procesales de defensa) en toda actuacin judicial o administrativa.
El derecho probatorio hace parte del conjunto normativo del derecho
constitucional, del derecho internacional y de los derechos humanos
relacionados con la prueba. Ej.: (pacto de San Jos de Costa Rica,
Convenios Interamericanos de Recepcin e Informacin de la OEA)

El fin a cumplir por el derecho probatorio constitucional

es que en todo proceso o actuacin judicial, o
administrativa, sea real y efectiva la
proteccin
constitucional de los derechos sustanciales probatorios y
el respeto de las oportunidades procesales probatorias,
razonables, de las partes. Tambin, dicha finalidad se
contrae a que el fundamento racional de las decisiones
judiciales y administrativas se sustente en el mrito,
(jurdico, lgico y fctico) resultante de la debida
apreciacin de las pruebas.

Instrumentos de orden constitucional que permite la proteccin o

garanta de los derechos fundamentales y humanos relacionados con la
prueba.
De nuestra carta poltica, existen o estn consagrados diversos instrumentos de
proteccin supralegal, que puede tener relacin directa o anloga con las
pruebas. Se enlistan, de manera ilustrativa, las siguientes:
1) La excepcin de inconstitucionalidad: La prevalencia de la Constitucin
Nacional sobre cualquier ley que vaya en contrava de la misma. ( Art. 4
constitucional).
2) El habeas data: como ha sealado la Honorable Corte Constitucional: es la
facultad del titular de datos personales para exigir de las administradoras de
esos datos el acceso, inclusin, exclusin, correccin, adicin, actualizacin y
certificacin de los datos, as como la limitacin en las posibilidades de su
divulgacin, publicacin o cesin. ( Art. 15 constitucional)

3) El habeas corpus. El radio de proteccin del hbeas corpus no se limita a

cubrir solo el derecho a la libertad sino que se expande para cubrir los
otros derechos fundamentales ntimamente relacionados con ste, y que le
dan soporte, como son los derechos a la vida y a la integridad personal
( Arts. 28 y 30 Constitucin Poltica)
4) La presuncin de inocencia y el derecho al debido proceso: Toda persona
se presume inocente mientas no se le haya declarado judicialmente
culpable.
El debido proceso se entiende como el conjunto de normas, reglas,
principios y valores mnimo que deben cumplirse en toda actuacin judicial
y administrativa. (Art. 29 constitucional)

5) La presuncin de buena fe del particular y las autoridades pblicas: ( Art.

83 Constitucin Poltica). La jurisprudencia constitucional ha definido el
principio de buena fe como aquel que exige a los particulares y a las
autoridades pblicas ajustar sus comportamientos a una conducta honesta,
leal y conforme con las actuaciones que podran esperarse de una persona
correcta (vir bonus). As la buena fe presupone la existencia de relaciones
reciprocas con trascendencia jurdica, y se refiere a la confianza, seguridad
y credibilidad que otorga la palabra dada
6) La accin de tutela: El medio ms utilizado para la proteccin o
salvaguardia de los derechos fundamentales, en caso de su vulneracin o
amenaza por parte de las autoridades pblicas (excepcionalmente
particular) por la accin u omisin en el actuar de las mismas. (Art. Artculo
86 de la Constitucin)
Ms adelante se explicarn los aspectos probatorios en la accin de tutela,
atendiendo la importancia y prctica de la misma en el diario vivir.

7) La accin de cumplimiento: Es la posibilidad que tiene toda persona, para

acudir ante la autoridad judicial para exigir la realizacin o el cumplimiento
del deber que surge de la ley o del acto administrativo y que es omitido por
la autoridad, o el particular cuando asume este carcter. De esta manera, la
referida accin se encamina a procurar la vigencia y efectividad material de
las leyes y de los actos administrativo ( Art. 87 de la Carta)
8) Las acciones populares. Son acciones que se interponen con el objeto de
exigir la proteccin de los derechos e intereses colectivos, y sirven para
evitar un dao, hacer cesar el peligro y restituascosas a su estado anterior,
cuando ste dao o peligro sean ocasionados por acciones u omisiones de
autoridades pblicas o departiculares que hayan violado o amenazado violar
los derechos o intereses colectivos. ( Art. 88 constitucional)
9) las acciones de grupo: tiene por finalidad, reclamar la reparacin del dao,
causado a un derecho o inters colectivo o a un derecho de cada uno de los
miembros de un grupo social, siempre y cuando el dao ocasionado sea para
todos o por una misma causa ( Art. 88 ibdem);

PRUEBAS EN LA ACCIN DE TUTELA

Este mecanismo constitucional, a pesar de su trmite sumario y preferencial,
no deja de estar fundamentado en una serie de principios, valores y medios
probatorios, que sustenten debidamente la decisin adoptada por el juez a
cargo.
As las cosas, como bien se sabe y anteriormente se ha expresado, la accin
de tutela es un trmite expedito, que posee toda persona para reclamar la
proteccin de sus derechos fundamentales cuando stos se encuentre
vulnerado o amenazados por una autoridad pblica, y excepcionalmente por
particulares.
Las caractersticas y generalidades bsica de la accin de tutela
(procedencia, titularidad, contenido, trmite, medidas y dems, est
contemplado en el artculo 86 de la Constitucin Nacional y Decreto 2591 de
1991,

Ahora bien, para el presente curso, lo primordial a resear, es el aspecto

probatorio en la accin de la tutela.
En este orden de ideas, obsrvese, que si bien la accin de tutela ostenta
como caracterstica la informalidad en que puede presentarse, advirtase
en este punto, que resulta lgico, que a la solicitud tutelar (escrito
introductor de la misma) es primordial, allegar o anexar las pruebas por las
cuales considera el actor (a) que existe una vulneracin o amenaza de
alguna de sus prerrogativas primordiales.
En este caso, para fines ilustrativos, podemos comparar a dicha solicitud
tutelar con la presentacin de una demanda, en donde es necesario, que
por lo menos se exponga los hechos en donde se observe la vulneracin o
amenaza de un derecho fundamental, y las pruebas con que ello ocurre o
podra ocurrir.

Una vez Recepcionada la solicitud tutelar, observemos que el juez

constitucional, podr requerir informes al rgano o a la autoridad contra
quien se hubiere hecho la solicitud y pedir el expediente administrativo o la
documentacin donde consten los antecedentes del asunto. La omisin
injustificada de enviar esas pruebas al juez acarrear responsabilidad.
(artculo 19 del decreto 2591 de 1991)
Y en caso de que no respondan, se tendrn por ciertos los hechos y se
entrar a resolver de plano, salvo que el juez estime necesaria otra
averiguacin previa. (Artculo 20 del decreto 2591 de 1991).
As las cosas, podemos concluir, que una vez admitida la accin de tutela, se
procede a dar traslado a la accionada, y en caso de que no contesten lo
sealado, se tendrn por ciertos los hechos aducidos por la parte actora,
circunstancia similar, a cuando no se contesta la demanda en un proceso civil.

Por otro lado resltese, que si del informe resultare que no son ciertos los
hechos, podr ordenarse de inmediato informacin adicional que deber
rendirse dentro de tres das con las pruebas que sean indispensables.
Si fuere necesario, se oir en forma verbal al solicitante y a aqul contra
quien se hubiere hecho la solicitud, de todo lo cual se levantar el acta
correspondiente de manera sumaria.
En todo caso, el juez podr fundar su decisin en cualquier medio
probatorio para conceder o negar la tutela, ello indica, la facultad oficioso
para decretar pruebas, resultando como ms recurrida y pertinente, el
interrogatorio a una o ambas partes.
Finalmente advirtase, que tan pronto el juez llegue al convencimiento
respecto de la situacin litigiosa, podr proferir el fallo, sin necesidad de
practicar las pruebas solicitadas. (artculo 22 del decreto 2591 de 1991)

Ejemplo: Vulneracin al derecho de peticin.

El interesado deber indicar los motivos por los cuales considera vulnerado o
amenazado su derecho constitucional y fundamental de peticin.
A dicha solicitud, deber anexar por lo menos:
-copia del escrito o constancia (en caso de ser verbal) del da en que interpuso la
peticin.
-a dicha copia, debe observarse el sello de recibido por parte de la autoridad pblica
o prueba de envo (si es por correo certificado).
-la indicacin de que ha trascurrido ms del tiempo consagrado en ley para responder
tal peticin,
La accionada, al responder, deber indicar si ha respondido o no a la peticin del
particular, adjuntando copia de la respuesta y su oportuna notificacin, adjuntado
prueba de la respuesta y envo, con la finalidad de determinar si la misma ha sido
clara, de fondo y pronta.

UNIDAD V:
Medios Probatorios en Civil
Histricamente, podemos referenciar dos sistemas de medios probatorios,
el taxativo y el de libertad de medios.
El taxativo es aquel donde el legislador seala los medios de prueba que
deben utilizar las partes en un proceso, para demostrar los hechos
alegados. Es un sistema muy ligado a la tarifa legal para la valoracin de la
prueba, puesto, que no se le permite a las partes emplear el medio
probatorio que quieran, sino el que se exige.
Ej.: Un sistema legal, en donde se exija que la tasacin de perjuicios slo
puede probarse por informe pericial.

Por otro lado, tenemos el sistema de libertad de medios, que es todo lo

contrario al anterior, puesto que el legislador otorga plena libertad a las
partes para que demuestren los hechos alegados por el medio probatorio
que deseen. Este medio se ha socializado con la persuasin racional de la
prueba, y la existencia de la sana crtica en su utilizacin.
Ej.: Probar las mejoras realizadas, mediante documentos, testimonios,
inspeccin judicial, peritaje, etc.
De lo anterior es claro, que ambos sistemas se contraponen, y en una
discusin actual, la mayora de los doctrinantes, entre esos, la corriente de
JAIRO PARRA QUIJANO, seala, que el sistema que debe imperar es el de la
libertad de medios, insistiendo, que no es necesario una descripcin
taxativa del medio que debe probarse en determinado proceso, basta con
una simple enunciacin, y que la parte elija la que crea que le conviene.

Nuestro pas maneja el sistema de libertad de medios

probatorios, toda vez, que conforme al artculo 165 del
CGP, se otorga la potestad o facultad para optar o utilizar
cualquiera de los ah indicados, siempre que no exista
conculcacin con los derechos fundamentales, ni vaya en
contra de la ley.
No obstante a lo anterior, observe, como en
determinados casos, el legislador colombiano ha
determinado la necesidad de practicas ciertas pruebas
en especifico para un proceso en particular, es decir, a
pesar de consagrarse un sistema de libertad de medios,
hay procedimientos en los cuales, para obtener un
resultado favorable, es necesario un medio de prueba en
particular.

Ejs: -Actualmente, en los procesos de paternidad o

maternidad, es necesario la prueba de ADN, pinsese, en
el caso donde se pretenda desvirtuar un examen del 99.9
% de probabilidad de que pedro es el padre de juan, por
intermedio de testimonios.
- Otro caso de dificultad en nuestro sistema de valoracin
probatorio, ocurre en los procesos de pertenencia, si
bien, la inspeccin judicial no es la nica que puede
utilizarse, sin ella, el proceso est destinado al fracaso,
ms an cuando la ley procesal civil exige su practica.

A pesar de lo anterior, debe quedar claro que el sistema impuesto es

nuestra legislacin, es la libertad de medios probatorios, que como
cualquier generalidad, contempla sus excepciones o particularidades, sin
que eso desvirte la concepcin general del sistema valorativo.
Finalmente, antes de abordar el estudio de los medios probatorios
sealados en el artculo 165 del Cdigo General del Proceso, debe
indicarse, que en caso de que surja un medio probatorio distinto de los
tradicionales (conforme a la parte final del inciso de la norma en mencin),
debe ser claro, que el mismo se practicar de acuerdo a las disposiciones
que regulen medios semejantes o segn su prudente juicio.
Es decir, en el caso que llegar a producirse otro medio de prueba,
indiscutiblemente no podra aplicarse las reglas de otro medio de prueba,
pero si podrn ajustarse ciertas pautas anlogas para la reglamentacin
autnoma del nuevo medio.