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EN LA GENETICA
INTEGRANTES:
NAVARRO ESPINOZA MALETSUNYANE
NUNJAR LOPEZARNOLD MIGUEL
GONZALES ECHE MARIA
JIMENEZ PORTOCARRERO IVAN
CRISOSTOMO ZAPATA RUBY
CERCADO CRIOLLO HAMER
El desarrollo y evolucin de las prcticas genticas no ha sido ajeno a Per
terapias gnicas
As tenemos que en el derecho gentico comparado existen cinco grandes sectores en lo que a la poltica legislativa
se refiere:
Legislacin especial:
En este grupo se encuentran aquellos pases que tienen leyes especiales que regulan esta materia como
Alemania Noruega
Austria Suecia.
Dinamarca
Espaa
Holanda
Inglaterra
Legislacin general
En este sector se encuentran aquellos pases que establecen pautas generales en las principales normas
del Estado como es la Constitucin (Argentina Buenos Aires, Santa Cruz, Santa Fe) Armenia.
Sabido es que uno de los temas ms apasionantes de la responsabilidad civil lo constituye sin lugar a dudas
el de los nuevos daos jurdicamente indemnizables, tanto en el mbito contractual como en el extra
contractual
En el mbito extracontractual
teniendo en cuenta la gran cantidad de dao que nos causamos unos a otros en nuestra vida diaria
como consecuencia del desarrollo industrial y fundamentalmente como consecuencia del avance
cientfico y tecnolgico
Esto ha trado como consecuencia, como es evidente, el que los juristas le dediquen cada vez mayor
atencin a los sistemas de responsabilidad civil extracontractual, buscando afinar conceptos y
proponiendo normas jurdicas cuyo objetivo fundamental sea el que los daos sean reparados o
indemnizados.
Uno de dichos avances lo constituye, por ejemplo, sin lugar a dudas, el establecimiento legal del
sistema objetivo de responsabilidad civil extracontractual fundamentado en la idea del riesgo, que se
caracteriza por hacer total abstraccin del factor subjetivo del causante del dao y centrar su atencin
nicamente en los aspectos objetivos, el propio dao causado y la relacin de causalidad, adems,
claro est, del factor de atribucin que en este caso especfico es el que se trate de un bien o de una
actividad riesgosa o peligrosa mediante los cuales se hubiera causado el dao a la vctima.
Bajo este sistema, que se encuentra expresa y claramente consagrado en el Cdigo Civil peruano en su artculo
1970, basta con acreditar el dao causado, para que nazca la obligacin legal de indemnizar a cargo del autor de
la conducta, debiendo hacer el juzgador total abstraccin de cualquier examen de la intencionalidad del autor del
dao injusto; lo que no significa que ese aspecto o factor intencional no exista o no se encuentre presente, sino
que se hace respecto del mismo total abstraccin, por ser totalmente indiferente para la atribucin de la obligacin
legal de indemnizar.
De esta forma se favorece la situacin de la vctima, por cuanto en el respectivo procedimiento judicial
deber acreditar nicamente el dao, su carcter injusto y fundamentalmente la relacin de causalidad,
correspondindole al demandado en todo caso intentar demostrar judicialmente que el dao no fue
consecuencia de su conducta, sino consecuencia de una causa ajena, es decir, la presencia de una fractura
causal y, en todo caso, de ser ello imposible, la existencia de una concausa con el fin de aminorar la
indemnizacin que le corresponder pagar a la vctima.
LA RESPONSABILIDAD CIVIL POR DAO GENTICO EN LA
TRANSMISIN NATURAL DE LA VIDA
Estos nuevos tipos o categoras de daos indemnizables son consecuencia del
desarrollo de la doctrina de la responsabilidad civil, en funcin a los cambios de la
sociedad moderna, no slo en el campo cientfico y tecnolgico, sino tambin en los
nuevos intereses de los individuos considerados en la actualidad merecedores de la
tutela del ordenamiento jurdico debido a las actividades profesionales, industriales
y empresariales.
No son ajenos al jurista de la actualidad los trminos de gentica, biotecnologa,
ingeniera gentica, biologa molecular, biotica, proyecto genoma humano,
clonacin, manipulacin gentica, tcnicas de reproduccin humana asistida, etc.
tipos de daos antes mencionados producto del incremento y de nuevas
actividades profesionales, empresariales y de produccin, no es extrao a los del
da de hoy los daos referidos a la responsabilidad civil por fecundacin asistida,
responsabilidad civil derivada de la manipulacin gentica o derivada de la
experimentacin en seres humanos, el dao al concepto de, responsabilidad civil
derivada de la biotecnologa, derivada de la violacin de los deberes de
bioseguridad y la responsabilidad civil por dao gentico.
Uno de los nuevos daos que nos ha llamado profundamente la atencin en
nuestro recorrido de siempre por el mbito de la responsabilidad civil es aquel
referido al dao gentico, y es esta misma categora de nuevo dao indemnizable.
Ello es consecuencia de que la responsabilidad civil, a diferencia de la
responsabilidad penal, no se sustenta en el principio de legalidad o de la tipicidad
legal, sino en el principio del dao antijurdicoel dao antijurdico, puede ser tpico
o atpico. Ms an pensamos que la mayor parte de daos jurdicamente
indemnizables son atpicos, pues no se encuentran especficamente previstos en un
supuesto de hecho jurdico.
Esta lgica de la doctrina estara de acuerdo tambin con el principio que las tcnicas de
reproduccin asistida tendran como fin el resolver problemas de infertilidad de las personas que
vivan en parejas legalmente aceptadas, bien se trate del matrimonio o del concubinato.Siendo
esto as, las mujeres solteras no podran hacer uso de la inseminacin artificial heterloga,
nicamente las casadas.
Evidentemente, las mujeres solteras, pero en estado de concubinato s podran hacer uso de la
inseminacin artificial homloga, con semen del conviviente, mas no de la heterloga.
heterloga slo se debe presentar respecto de la mujer casada. Por ello, el mismo
BOSSERT nos dice en otro momento de su pensamiento: Ante esto, parece
determinante recordar que la situacin ptima a la que puede acceder la criatura,
es el hogar en que existen padre y madre, y no slo una mujer. Despojados
totalmente de prejuicios, slo por esta perspectiva del inters de la criatura, es que
nos parece que el texto legal debera excluir la posibilidad de inseminacin en una
mujer sola.
Del mismo modo, en lo que se refiere a la fecundacin extracorprea se presentan
tambin los dos mismos tipos: la fecundacin in vitro homloga y la heterloga,
respecto de las cuales se presentan los mismos argumentos y crticas formuladas
contra los dos mismos tipos de inseminacin artificial.
Critica Fundamental a Las TERAS
La crtica fundamental se acenta en estos casos, no slo porque la
procreacin igualmente no es consecuencia del mtodo natural, sino
fundamentalmente porque el hijo tendr material gentico distinto al de
uno de los cnyuges. En este sentido, se afirma en la doctrina que al existir
una multiplicidad de materiales genticos, el hecho que exista elementos
reproductivos de un tercero ajeno a la relacin matrimonial o concubinal,
determina que la relacin filial se vera atacada o inestabilizada, pues el
hijo que nacera tendra un padre legal (el marido), pero otro padre
biolgico o gentico (el aportante o dador).
EL CODIGO CIVIL PERUANO Y LAS
TERAS
Finalmente, debe tambin recordarse que el cdigo civil peruano se limita a sealar en
su artculo 361 que el hijo nacido durante el matrimonio o dentro de los trescientos das
siguientes a su disolucin tiene por padre al marido y que el artculo 10 seala que la
persona humana es sujeto de derecho desde su nacimiento y que la vida humana
comienza con la concepcin
Si se observa bien, el artculo 361 habla nicamente del padre legal, no hace ninguna
precisin o exigencia respecto que el padre legal tenga que ser necesariamente el
padre biolgico o gentico. Obviamente lo ideal y lo que debe buscar en principio el
ordenamiento jurdico es que el padre biolgico y gen tico coincida siempre con el
padre legal. Afortunadamente este problema no se presenta en las teras homlogas,
pero s en las heterlogas.
El consentimiento del marido es un requisito de validez de la
inseminacin artificial heterloga como negocio jurdico que tambin
debe estar debidamente tipificado y regulado como tal en la rbita de
los negocios jurdicos de derecho de familia. Todo esto presupone
como es evidente una regulacin especial de las tcnicas de
reproduccin asistida mediante legislacin especial. Dicha legislacin
especial no slo debiera aceptar las tcnicas homlogas con material
del marido o del conviviente, sino tambin la heterloga con el
consentimiento del marido en el caso de la inseminacin artificial.
RESPONSABILIDAD CIVIL GENERADA POR LAS
TERAS
Ahora bien, si la responsabilidad civil del establecimiento asistencial sera un tpico supuesto de
responsabilidad civil contractual consecuencia del incumplimiento de la obligacin nacida del contrato
de asistencia mdica celebrado directamente con la paciente, que ser materia de la tcnica de
fecundacin asistida, la responsabilidad civil contractual ser del establecimiento asistencial y no de
los mdicos y del personal especializado, por cuanto al causar un dao gentico al concebido por la
mala aplicacin de la tcnica respectiva, se estara incumpliendo absolutamente la obligacin que
asumi el establecimiento asistencial de procrear asistidamente un ser humano sin taras.
Naturaleza jurdica de la responsabilidad civil en los casos de
daos gentico como consecuencia de la aplicacin de tcnicas
de fecundacin asistida
Pero esta responsabilidad civil contractual ser no un supuesto de
responsabilidad civil por hecho propio del deudor, ni un supuesto de
responsabilidad civil por el hecho de los dependientes (en cuyo caso la
responsabilidad sera extracontractual y no contractual), por cuanto existe
unanimidad en la doctrina en el sentido que los profesionales mdicos no
se encuentran subordinados dado su altsimo nivel de preparacin
intelectual y profesional, sino ser en todo caso un supuesto de
responsabilidad civil contractual del establecimiento asistencial por los
hechos dolosos o culposos de los terceros, es decir, los mdicos y el
personal especializado, de los cuales se vale el deudor, esto es, el
establecimiento asistencial, para ejecutar la obligacin.
Supuesto de responsabilidad civil contractual que se encuentra expresamente regulado
en el artculo 1325 del Cdigo Civil peruano.Dicho de otro modo el establecimiento
asistencial sera responsable contractualmente por los hechos dolosos o culposos de los
mdicos y el personal especializado encargados de la aplicacin de las tcnicas de
fecundacin humana asistida, si como consecuencia de la mala aplicacin de las
mismas se le causara un dao gentico al concebido asistidamente.
Por ello es que decimos y reiteramos nuestro punto de vista en el sentido que la
responsabilidad civil en este caso ya no sera extra contractual, sino contractual y que
por ende tampoco se configurara un supuesto de responsabilidad civil extracontractual
por hecho del dependiente, sino nicamente un supuesto de responsabilidad civil
contractual por los hechos dolosos o culposos de los que se vale el deudor para ejecutar
su prestacin.
De los daos genticos
La doctrina es unnime en sealar los siguientes:
a) Daos genticos derivados de errores u omisiones en el diagnstico,
supuesto que comprende tres hiptesis:
El dao gentico puede ser consecuencia del propio examen mdico si, por
ejemplo, se causan daos al concebido por el empleo de rayos X;
El dao puede ser tambin consecuencia por la falta de examen previo o
Por un examen inadecuado con diagnstico errneo.
b) Daos genticos derivados de la aplicacin de las tcnicas
heterlogas y homlogas, entre los cuales tenemos:
La transmisin de enfermedades hereditarias al hijo por empleo de esperma
infectado, que no ha sido correctamente analizado.
En estos casos las deficiencias genticas pueden ser consecuencia de taras o
anomalas originarias o sobrevenidas, dependiendo de que las posibilidades del
dao gentico hubieran estado latentes en los gametos o el material gentico
utilizado como consecuencia de personas afectadas de enfermedades infecciosas
o hereditarias, o cuando los defectos del material gentico, es decir, gametos o
embriones, sea producto de su incorrecto tratamiento por daos en su extraccin,
conservacin, manipulacin, etc.
Esto significa en consecuencia que el dao gentico puede ser
consecuencia de la inadecuada seleccin del material gentico a ser
empleado en la tcnica de fecundacin asistida o como consecuencia del
incorrecto tratamiento de los mismos.
Resulta interesante destacar lo sealado en este aspecto por ZANNONI
cuando seala que: Como bien se ha apuntado, los problemas ms claros
de responsabilidad civil que pueden suscitar las tcnicas de reproduccin
humana artificial surgirn cuando el nio fruto de las mismas nazca con
serias taras fsicas psquicas.
No seamos ciegos, ni sordos, ni
mudos
Muchas gracias!