Diapositivas Derecho Civil Vii - Familia

Universidad latinoamericana cima
DERECHO CIVIL III
FAMILIA
Dr. FREDY LEON HUAYANCA

LA FAMILIA
Debemos indicar que la norma civil no
define a la familia. A efectos de poder
ensayar una definicin se delimitarn
varios elementos, tales como: La
Sujecin (de los integrantes de la
familia a uno de sus miembros), La
Convivencia (los miembros de la
familia viven bajo el mismo techo, bajo
la direccin y con los recursos del jefe
de la casa), el parentesco (conjunto de
personas unidas por vnculo jurdico
consanguinidad o afinidad), La Filiacin
(conjunto de personas que estn
unidas por el matrimonio o la filiacin,
aunque excepcionalmente por la
adopcin).
LA FAMILIA
Definicin.- La familia en derecho es el
conglomerado de personas unidas por
vnculos jurdicos, en la medida y
extensin determinada por la Ley, que
surgen del matrimonio y de la filiacin
matrimonial, extramatrimonial y
adoptiva, por lo tanto la familia es una
Institucin social.
Debemos tener en cuenta que la familia
es tambin una institucin jurdica pero
no es una persona jurdica. En suma, la
familia es una unin o asociacin de
personas, pero entendida como una
institucin de que se vale la sociedad
para regular la procreacin, la educacin
de los hijos y la transmisin por herencia
de la propiedad.
LA FAMILIA
Naturaleza Jurdica.- La Naturaleza Jurdica de la
familia es un rgimen de relaciones sociales
institucionalizadas que son sancionadas (observadas y
reguladas) por el derecho, se establecen vnculos
jurdicos interdependientes y recprocos, que en
conjuncin constituyen el derecho de la Familia.
La familia es una congregacin natural por excelencia,
pero adems constituye un grupo con bases
psicolgicas, econmicas, religiosas, ticas y polticas.
Al hablar del aspecto natural de la familia nos
remitimos intrnsecamente a los vnculos bilgicos,
que en gran magnitud decretaron su formacin en los
tiempos primitivos y que positivamente influyen an
en el acercamiento de la pareja que da el principio a
toda la organizacin.
LA FAMILIA
Luego, el hombre agreg el contenido espiritual y
psicolgico , las creencias, las costumbres y la moral
intervienen tambin de manera decisiva en este mbito.
La familia es una entidad tica antes que jurdico y de esta
disciplina derivan los preceptos esenciales que sirven de
punto de partida a la Ley, la cual suele incorporrselos
transformndolos en preceptos jurdicos.
Producto de ello se genera un fenmeno caracterstico,
como consecuencia del cual se tropieza frecuentemente,
con la observancia de preceptos, no legislados, pero s
reconocido por los usos y costumbres.
Sus disposiciones surgen de la realidad social; el estado
interviene para fortalecer los vnculos, garantizar la
seguridad y la estabilidad de sus relaciones.
LA FAMILIA
Funciones Evolucin Histrica.- Representar la
evolucin de la familia nos permite visualizar sus roles.
Al principio exista endogamia (relacin sexual
indiscriminada entre varones y mujeres de una tribu).
Luego los hombres tuvieron relaciones sexuales con
mujeres de otras tribus (exogamia).
Finalmente la familia evolucion hasta su organizacin
actual (monogamia).
La monogamia impuso un orden sexual en la sociedad
en beneficio de la prole y del grupo social.
Esta funcin llev a crear dos elementos que aparecen
de modo permanente a travs de la historia:
Liberad amplia de relaciones sexuales entre esposos
y
El deber de fidelidad.
LA FAMILIA
Con el surgimiento de la monogamia se satisface la
funcin educacional. Se individualiza claramente al
padre y a la madre, entre ellos se comparte la tarea de
educar a la prole.
El Vnculo Familiar: Elementos, Concordancias y
Discordancias, Formacin de la Familia.
Definicin del vnculo familiar.- Permite el ejercicio
de los derechos subjetivos familiares entre quienes
tienen tal vinculacin.
Elementos.- Constituyen elementos del vnculo
familiar:
El Vnculo Biolgico.- Es el elemento Primario,
bsico, necesario y presupuesto indispensable para
la existencia del vnculo familiar. La familia es una
institucin que responde a la ley natural.
LA FAMILIA
El Vnculo Jurdico.- Es elemento secundario del
vnculo familiar, por cuanto su existencia depende
del vnculo biolgico, ya que jams puede crearlo
pero es decisivo para legalizarlo.
El vnculo jurdico prevalece sobre el vnculo
biolgico, por ms que se encuentre condicionado
a l ya que lo califica. Como medio necesario para
realizar el orden social los vnculos biolgicos y
jurdicos deben coincidir. Entre ambos existen
concordancias y discordancias.
La concordancia pura se produce cuando el
vnculo jurdico corresponde al vnculo biolgico, lo
cual puede acaecer desde el momento en que se
constituye la relacin o con posterioridad (por
ejemplo la filiacin)
LA FAMILIA
La concordancia impura se presenta cuando el
vnculo biolgico no guarda debida correlacin con el
vnculo jurdico. La discordancia pura sucede cuando
el vnculo biolgico corresponde al vnculo jurdico
creado en contra de las disposiciones legales, por lo
cual la relacin est sujeta a una causa de nulidad.
Ejemplos:
Ante el matrimonio: Los efectos del mismo no se
producen sino desde el momento de su celebracin.
Si ha mediado una unin de hecho, esta unin, por
no trascender al plano jurdico, hace que provoque
una discordancia pura.
En el caso de la Filiacin: Hasta el momento de la
inscripcin media discordancia pura. A partir del
reconocimiento hay concordancia pura .
LA FAMILIA
En la concordancia impura: No media una
debida correlacin entre ambos vnculos. Por
ejemplo, la inscripcin o reconocimiento de un
hijo que biolgicamente no lo es de sus padres.
Formacin de la Familia:
El vnculo biolgico no es bastante para que nazca
el vnculo jurdico sino que debe ir acompaado
del acto voluntario que culmina en el acto jurdico
de emplazamiento en el estado de familia.
As, al voluntad asume un papel fundamental en la
formacin de la familia .
es el medio til para su creacin. Existen
excepciones, por ejemplo: la Declaracin Judicial
de la Filiacin.
LA FAMILIA
Clases de Familia:
Para algunos autores en el concepto de familia
nada importa que el vnculo jurdico sea legtimo o
ilegtimo. As, no existiran clases de familias sino
una sola familia, en la cual funcionan vnculos
jurdicos familiares distintos, con extensin y
cualidades privativas; las diferencias se hallan en
cuanto a la regulacin de estos vnculos.
La calidad de miembro de la familia es precisada
por el derecho civil en la forma ya establecida, y
aunque algunas leyes especiales se aparten en
alguna medida del ordenamiento civil para el
otorgamiento de ciertos derechos, quienes forman
la familia no son otros que los determinados por l.
LA FAMILIA
Tipos de Familia:
Familia Nuclear: formada por la madre, el padre y los hijos, es la tpica
familia clsica.
Familia Extendida: formada por parientes cuyas relaciones no son
nicamente entre padres e hijos. Una familia extendida puede incluir
abuelos, tos, primos y otros consanguneos o afines.
Familia Monoparental: formada por uno solo de los padres (la mayora de
las veces la madre) y sus hijos. Puede tener diversos orgenes: padres
separados o divorciados donde los hijos quedan viviendo con uno de los
padres, por un embarazo precoz donde se constituye la familia de madre
soltera y por ltimo el fallecimiento de uno de los cnyuges.
Familia Homoparental: formada por una pareja homosexual (hombres o
mujeres) y sus hijos biolgicos o adoptados
Familia Ensamblada: est formada por agregados de dos o ms familias
(ejemplo: madre sola con hijos se junta con padre viudo con hijos). En este
tipo tambin se incluyen aquellas familias conformadas solamente por
hermanos, o por amigos, donde el sentido de la palabra familia no tiene
que ver con parentesco de consanguinidad, sino sobre todo con sentimientos,
convivencia y solidaridad, quienes viven juntos en el mismo espacio.
Familia de Hecho: este tipo de familia tiene lugar cuando la pareja convive
sin ningn enlace legal.
LA FAMILIA
DERECHO DE FAMILIA.
El Derecho de Familia es el conjunto de reglas
jurdicas que regulan las relaciones jurdicas
familiares. Estas relaciones integran el derecho
civil.
En el Derecho de Familia, el orden pblico

domina numerosas disposiciones tales como las
que regulan las relaciones personales entre los
cnyuges, las relaciones paterno-filiales, las que
determinan el rgimen patrimonial del
matrimonio, la calificacin de los bienes de los
cnyuges, etc. El inters familiar limita las
facultades individuales.
LA FAMILIA
EL ESTADO DE FAMILIA.
La ubicacin o emplazamiento que a un
individuo corresponde dentro de un grupo
social, le atribuye un status. A todo individuo le
corresponde un estado de familia determinado
por los vnculos jurdicos familiares que lo unen
con otras personas, o aun por la ausencia total
de tales vnculos, como ocurre en el caso del
soltero. El emplazamiento determinado por la
existencia de dichos vnculos o por la ausencia
de ellos, implica un conjunto de derechos
subjetivos y deberes correlativos atribuidos a las
personas que configuran su estado de familia
LA FAMILIA
El Estado de Familia es un atributo de las personas
de existencia visible y tiene las siguientes
caractersticas:
Universalidad.- El estado de familia abarca todas las
relaciones jurdicas familiares.
Unidad.- Los vnculos jurdicos no se diferencian en
razn de su origen matrimonial o extramatrimonial.
Indivisibilidad.- La persona ostenta el mismo estado
de familia frente a todos, ejemplo: si es soletero es
soltero ante todos.
Oponibilidad.- El estado de familia puede ser opuesto
erga omnes para ejercer los derechos que de l derivan.
Estabilidad o Permanencia.- Es estable pero no
inmutable, porque puede cesar. Ej. El estado del casado
puede transformarse en estado de divorciado.
LA FAMILIA
Inalienabilidad.- El sujeto titular del estado de
familia no puede disponer de l convirtindolo
en objeto de un negocio.
Imprescriptibilidad.- El transcurso del tiempo
no altera el estado de familia ni tampoco el
derecho a obtener el emplazamiento (sin
perjuicio de la caducidad de las acciones de
estado, como por ejemplo la del Art. 258 del
C.C., referido a la accin de impugnacin de la
paternidad matrimonial, destinada a consolidar
el estado de familia).
El estado de familia es inherente a la persona. No
puede ser invocado ni ejercido por ninguna otra
persona que no sea su titular.
LA FAMILIA
No puede ser transmitido mortis causa. No
pueden subrogarse los acreedores del sujeto en
sus derechos para ejercer acciones relativas al
estado de familia. Solamente los Derechos y
Acciones derivados del estado de familia, de
carcter meramente patrimonial, podrn ser
ejercidos por va subrogatoria por los
acreedores, por ejemplo: reclamar el pago de
alimentos devengados y no percibidos.
EL PARENTESCO
DEFINICIN.- Como la existencia de relaciones
jurdicas derivadas de la consanguinidad, la afinidad
o la adopcin determina el parentesco.
El Cdigo Civil no define el parentesco pero hace
referencia en los artculos 236, 237 y 238.
Artculo 236: Parentesco Consanguneo:
El parentesco consanguneo es la relacin familiar
existente entre las personas que descienden una de
otra o de un tronco comn. El grado de parentesco
se determina por el nmero de generaciones. En la
lnea colateral el grado se establece subiendo de
uno de los parientes al tronco comn y bajando
despus hasta el otro. Este parentesco produce
efectos civiles solo hasta el cuarto grado.
EL PARENTESCO
Artculo 237: Parentesco por Afinidad:
El matrimonio produce parentesco de afinidad entre
cada uno de los cnyuges con los parientes
consanguneos del otro. Cada cnyuge se halla en igual
lnea y grado de parentesco por afinidad que el otro por
consanguinidad . La afinidad en lnea recta no acaba por
la disolucin del matrimonio que la produce. Subsiste la
afinidad en el segundo grado de la lnea colateral en
caso de divorcio y mientras viva el ex-cnyuge.
Artculo 238: Parentesco por Adopcin:
La adopcin es fuente de parentesco dentro de los
alcances de esta institucin. De ello se puede inferir que
el parentesco es el vnculo existente entre las personas
en virtud de la consanguinidad, la afinidad o la
adopcin.
EL PARENTESCO
Clases de Parentesco:
El Cdigo Civil Peruano nos habla de tres clases y
son:
a) Parentesco por Consanguinidad.- Es el que
vincula o liga a las personas que descienden
unas de otras (padres e hijos recprocamente), o
de un antepasado comn.
b) El Parentesco por Afinidad.- Es el que vincula
o liga a un cnyuge con los parientes
consanguneos del otro.
c) Parentesco por Adopcin .- Existe entre
adoptante/s y adoptado o entre el adoptado y
sus parientes y los consanguneos y afines de
los adoptantes (en la adopcin Plena).
EL PARENTESCO
Efectos Civiles:
En el mbito del derecho civil, los principales
efectos del parentesco son:
a) Los relativos al derecho recproco a alimentos
y de visitas
b) Adems, el parentesco por consanguinidad es
el presupuesto de la vocacin hereditaria.
c) El parentesco constituye presupuesto de
impedimentos matrimoniales en la
consanguinidad, la afinidad y la adopcin.
d) Confiere legitimacin para la oposicin a la
celebracin del matrimonio y para deducir la
accin de nulidad del matrimonio
EL PARENTESCO
e) Confiere legitimacin para promover la accin de interdiccin
civil.
f) Confiere derecho a ejercer la tutela y la curatela, etc.
Efectos Penales y Procesales:

a) Elemento Integrante del Tipo.- En el supuesto caso
del delito de incumplimiento de los deberes de asistencia
familiar o en el caso de matrimonio Ilegal, si el
impedimento es de parentesco que dirime las nupcias.
b) Calificacin Agravante del Delito.- En el homicidio,
lesiones, abuso de armas, corrupcin y prostitucin,
abuso deshonesto. Eximente de responsabilidad (hurto,
defraudaciones y en el caso del encubrimiento).
c) En el mbito del Derecho Procesal.- El parentesco
puede operar como causal de recusacin y excusacin
de magistrados y funcionarios judiciales.
EL PARENTESCO
Grado: Es el vnculo entre dos individuos, formado
por la generacin. Es el vnculo o relacin determinado
por la generacin biolgica (entre ascendientes y
descendientes hay tantos grados como generaciones).
Lnea: Es la serie no interrumpida de grados, o sea de
generaciones biolgicas. La lnea tambin se
establece por la relacin existente entre
consanguneos determinada por una ascendencia
comn, aunque cada cual pertenezca a distintas
ramas (caso de los parientes colaterales).
Tronco: Es el ascendiente comn de dos o ms
ramas. Aquel de quien, por generacin, se originan
dos o ms lneas (descendentes), las cuales, por
relacin a l, se denominan ramas.
EL PARENTESCO
Cmputo del Parentesco por Consanguinidad:
Mediante el cmputo se establece el grado de parentesco
existente entre las personas dentro de la familia. Este
cmputo se hace de dos formas distintas, segn que las
personas cuyo grado de parentesco se quiere establecer
se encuentren o no en la misma lnea.
a) Lnea Recta: Se llama lnea recta descendente, a la
serie de grados o generaciones que unen el tronco
comn con sus hijos, nietos y dems descendientes. Se
llama Lnea recta ascendente, a la serie de grados o
generaciones que ligan al tronco con su padre, abuelo y
otros ascendientes. En la Lnea recta, ascendente o
descendente, hay tantos grados como generaciones.
b) Lnea Colateral: Se establece por la relacin existente
entre consanguneos determinada por un ascendiente
comn o tronco.
EL PARENTESCO
Los grados se cuentan tambin por
generaciones, remontando desde la persona
cuyo parentesco se quiere comprobar hasta
el autor comn; y desde ste hasta el otro
pariente. Los hermanos estn en segundo
grado de consanguinidad, el to y el sobrino
en el tercero, los primos en el cuarto grado,
etc.
LOS ESPONSALES (Tema 3)
Concepto.- Se denomina esponsales a la
promesa que mutuamente se hacen hombre y
mujer de contraer matrimonio en el futuro. Es
una acto previo a la celebracin del acto
conclusivo dentro del procedimiento complejo de
formacin del consentimiento matrimonial. As se
le ha identificado con la fase del noviazgo por la
que transita la pareja antes de que se concreten
las formalidades que sirven de precedente al
matrimonio civil. La promesa de matrimonio es
una institucin de profundo arraigo histrico y en
otro tiempo constituy fuente de autnticos
vnculos entre los prometidos.
Antecedentes y Evolucin Histrica.- Se
reconocen tres vertientes fundamentales: la tradicin
del derecho romano, la del derecho germnico que
con sus variantes determina la difusin de los
esponsales en el periodo intermedio, y la tradicin
del derecho cannico.
Para los romanos la llamada sponsalia no era una
convencin de carcter obligatorio. La vertiente del
derecho germnico se remonta al matrimonio por
compra de la mujer. Los esponsales obligaban a la
entrega de la novia en cumplimiento del contrato. En
el derecho cannico se recurri a la aplicacin de
sanciones eclesisticas para quienes no cumplan con
la promesa de matrimonio, por ejemplo, la
excomunin.
En las legislaciones de tradicin germnica
(Cdigo Alemn, Cdigo Suizo) se acuerda una
indemnizacin en caso de desistimiento
unilateral injustificado. En cambio, los sistemas
jurdicos basados en el Cdigo de Napolen
guardaron silencio con respecto a esta
institucin. En la legislacin y jurisprudencia
Argentina no existe reconocimiento jurdico de
los esponsales. Sin embargo, de acuerdo con la
Ley 23515, la ruptura de la promesa de
matrimonio, como hecho humano y voluntario,
puede llegar a configurar ilcitos resarcibles.
Los Esponsales en el Cdigo Civil Peruano.- De acuerdo
a lo que detalla nuestro Cdigo Civil vigente, el tema de los
esponsales es tratado en dos artculos cuyo tenor dice:
Artculo 239: Promesa Recproca de Matrimonio
La promesa recproca de matrimonio no genera obligacin
legal de contraerlo, ni de ajustarse a lo estipulado para el
caso de incumplimiento de la misma.
Artculo 240: Efectos de la ruptura de promesa
matrimonial.
Si la promesa de matrimonio se formaliza indubitablemente
entre personas legalmente aptas para casarse y se deja de
cumplir por culpa exclusiva de uno de los promitentes,
ocasionando con ello daos y perjuicios al otro o a terceros,
aquel estar obligado a indemnizarlos. La accin debe
interponerse dentro del plazo de un ao a partir de la
ruptura de la promesa.
Dentro del mismo plazo, cada uno de los
prometidos puede revocar las donaciones que
haya hecho en favor del otro por razn del
matrimonio proyectado. Cuando no sea posible
la restitucin, se observa lo prescrito en el Art.
1635.
que a la letra dice: Invalidada la donacin se
restituye al donante el bien donado, o su valor
de reposicin si el donatario lo hubiese
enajenado o no pudiese ser restituido. Si el bien
donado se halla gravado, el donante libera el
gravamen pagando la cantidad que corresponda
y se subroga en los derechos del acreedor
Es muy relevante recordar que en nuestra realidad, el
tema de los esponsales no est muy difundido, ya que al
no ser una institucin que enerve obligacin de contraer
el posible vnculo marital posterior, casi pasa por
inadvertido por aquellos que legalmente se encuentran
sujetos a dicha situacin jurdica.
Cabe decir que la etapa del noviazgo, ms que una
relacin jurdica, es una relacin moral que sirve o
conlleva en muchos de los casos a la celebracin del
matrimonio, que al final de su realizacin, fundar el
inicio legal del ncleo familiar. Que la vida social se
transforma y desenvuelve constantemente, impulsada en
una serie de factores diversos como son: el sentimiento
tico, la Constitucin Poltica, la conciencia jurdica en
general; por lo que el legislador debe tener en cuenta
estos factores sociales.
En el caso de los esponsales, pareciera que se ha
distorsionado su finalidad como institucin preparatoria
del matrimonio y que mas bien este convenio, se utiliza
para evadir la celebracin del matrimonio como frmula
para conseguir peticiones sexuales y para atenuar o
eximir responsabilidades que de otro modo
configuraran delitos de naturaleza sexual. Es de verse
que subsiste en nuestra realidad la prctica del cambio
de aros, para simbolizar la promesa de matrimonio o del
noviazgo; en algunos casos se recurre al contrato
esponsalicio privado, con intervencin de testigos y con
firma legalizada por Notario Pblico o mediante Acta con
intervencin del Juez de Paz. En los documentos
privados no slo se pacta el compromiso de matrimonio
a futuro; sino, la situacin de las donaciones.
EL MATRIMONIO (Tema 4)
Concepto del Matrimonio.- Etimolgicamente
matrimonio deriva de matris (madre) y de
monium (cargo o gravamen) oficio o cargo de
madre, conceptundose de las siguientes formas:
En el Derecho Romano.- Dado por Modestino,
que seala: Las nupcias son la unin del hombre
y la mujer en un consorcio de toda la vida,
comunicacin del derecho divino y humano. Los
romanos se referan al matrimonio como
nupcias, el cual proviene de nubere, es decir,
velar o cubrir; aludiendo al velo que cubra a la
novia durante la ceremonia de la confarreatio.
Los Canonistas y Civilistas.- Sealan que la
palabra matrimonio tiene dos acepciones dado que
puede significar ya el vnculo o estado conyugal, y el
acto por el que se origina y constituye dicha relacin,
y seala que: La alianza matrimonial, por la que el
varn y la mujer constituyen entre s un consorcio de
toda la vida, ordenado por su misma ndole natural
al bien de los cnyuges y a la generacin y educacin
de la prole, fue elevada por Cristo Seor a la dignidad
de sacramento entre bautizados.
Matrimonio como Acto.- Puede conceptuarse como
el acto solemne por medio del cual el hombre y la
mujer constituyen entre s una unin legal para la
plena y perpetua comunidad de existencia.
Para caracterizar y Definir el Matrimonio como
Vnculo o Estado Conyugal.- (matrimonio in facto
esse), adoptan los autores frmulas muy diversas de
sentido jurdico formal, de sentido sociolgico, o bien de
tipo teleolgico, no faltando, definiciones mixtas.
Las frmulas de sentido Jurdico Formal.- Se fijan
exclusivamente en la legalidad: El Matrimonio es el
estado de dos personas, de sexo diferente, cuya unin
ha sido consagrada por la Ley.
Desde el punto de vista Sociolgico.- El matrimonio
constituye la institucionalizacin de las relaciones que
tienen por base la unin intersexual sancionada por la
ley, queda as elevada la unin sexual a la categora de
fundamento principal del matrimonio.
El Primer Cdigo Civil Peruano.- Defina al
matrimonio como la unin perpetua del hombre y
de la mujer en una sociedad legtima, para hacer
vida en comn, concurriendo a la conservacin de la
especie humana. El Cdigo Civil de 1936 omite
intencionalmente una definicin de matrimonio
dejando dicha labor a la tarea interpretativa de la
doctrina y la Jurisprudencia.
Para el Cdigo Civil Peruano vigente de 1984.-
(Art. 234) El matrimonio es la unin
voluntariamente concertada por un varn y una
mujer legalmente aptos para ella y formalizada con
sujecin a las disposiciones legales, a fin de hacer
vida comn
NATURALEZA JURDICA DEL MATRIMONIO
Tesis Contractualista.- Sobre este asunto se dan a su
vez algunas orientaciones como:
La Cannica
La Civil Tradicional y
La que distingue el Acto Jurdico de la disciplina
normativa del Contrato.
La Concepcin Contractualista Cannica, considera
el matrimonio como un sacramento que se forma a travs
de un contrato matrimonial vlido. Destaca la funcin
esencial de la libre y plena voluntad delos contrayentes
(bautizados) que constituyen el vnculo. Se basa en el
principio bblico lo que Dios uni, no lo separe el
hombre. Que a su vez sustenta su indisolubilidad.
La Concepcin Contractualista Civil Tradicional,
sostiene que entre los contrayentes se celebra un
convenio, mediante el cual entre varn y mujer se
dan recprocamente el dominio de sus propios
cuerpos en orden a la generacin de prole y se
obligan a cohabitar, manteniendo un rgimen de vida
inseparable. Entre estos tenemos la tesis siguiente:
el matrimonio es la unin contractual entre marido y
mujer jurdicamente reconocida y reglamentada, en
orden a la comunidad de vida indivisa y duradera.
Adems, esta concepcin responde a la clsica idea
de contrato dentro del derecho privado, que se
cristaliza en las enseanzas de Rousseau,
Montesquieu y Voltaire
quienes consideran al contrato como un acto jurdico
gobernado por la autonoma de la voluntad que, permite
a los cnyuges, a rescindir o resolver el contrato
matrimonial si acaso fracasaran en dicha unin, del
mismo modo que las partes rescinden, resuelven o
revocan un contrato.
Pero, tambin en este siglo, se perfila otra concepcin
contractual de distintos alcances, que distingue el
contrato como acto jurdico de la disciplina normativa del
contrato, que puede o no estar regida por la autonoma
de la voluntad. As, se habla de un contrato de derecho
familiar que no est librado a los dictados de la
autonoma de la voluntad, ni que puede rescindirse o
resolverse, menos estar sujeto a modalidades, porque
esta disciplina viene regulada por la Ley que establece los
deberes y derechos
irrenunciables y recprocos de los cnyuges. Se habla
por eso del matrimonio como acto de poder estatal o de
un acto jurdico complejo.
En la actualidad, estas concepciones han sido
fuertemente criticadas, porque definitivamente no se
puede equiparar la institucin matrimonial a un
contrato.
La Tcnica Jurdica impugna la consideracin del
matrimonio como contrato con los siguientes
argumentos:
La concordante voluntad de las partes, el libre
consentimiento como requisito esencial del contrato,
no es suficiente para afirmar que el matrimonio sea
un contrato, porque contra lo que sucede en los
contratos-
el matrimonio est substrado a la libre voluntad
de las partes, las cuales no pueden regular la
relacin conyugal de modo contrario a lo establecido
en la Ley.
La materia u objeto del matrimonio es ajena
tambin al contrato, ya que no puede ser objeto
de convencin contractual relaciones personales
y familiares tan ntimas y especiales como los
cuerpos de los cnyuges y su mutua entrega, que
constituyen, respectivamente, la materia remota
y prxima del matrimonio.
Todas las normas de los contratos y, entre ellas,
las que corresponden a la rescisin, resolucin o
revocacin, son inaplicables al matrimonio.
Tesis Institucionalista.- El Acto Jurdico Matrimonial
no es (estrictu sensu) un contrato, sino un acto jurdico
bilateral que se constituye en el consentimiento de los
contrayentes (afecttio maritalis), de acuerdo con las
disposiciones legales.
La estructura del acto de la celebracin del matrimonio
muestra un nexo concurrente del consentimiento, la
Ley y la actuacin constitutiva del funcionario de los
registros del estado civil. Se trata de una situacin
jurdica cuyas reglas estn fijadas anticipadamente por
el legislador, independientemente de la voluntad de
los contrayentes. Este conjunto de normas estn
impuestas por el Estado, a las cuales, los contrayentes
no tienen ms que adherirse; pero una vez expresada
esa adhesin, la autonoma de la
voluntad resulta impotente para retractarse, porque
los efectos del matrimonio se producen
automticamente.
El Matrimonio es, entonces una institucin de orden
pblico desde que el funcionario no se conforma con
el hecho de comprobar el consentimiento matrimonial,
sino tambin de exigir el cumplimiento de las
formalidades establecidas por la Ley. En este sentido,
si bien los contrayentes son libres de prestar su
consentimiento para el matrimonio, pero una vez
celebrado, no pueden substraerse a los efectos de la
institucin, pero est regido por un conjunto de
normas que fijan las obligaciones y derechos de los
consortes tanto en sus relaciones internas como
externas, elevando as el rango del matrimonio.
Doctrina Mixta.- Sostiene que el matrimonio no deja
ser al mismo tiempo un contrato y una institucin, esto
es, que une el elemento volitivo y el elemento
institucional tomando el casamiento en un acto
complejo o mixto.
Si bien es verdad que la doctrina explica
suficientemente la naturaleza institucional del
matrimonio, no puede olvidarse su carcter contractual,
con razn se afirma que: el matrimonio como acto es
un contrato y, como estado una institucin.
El matrimonio tiene doble sentido, pues, designa a la
vez el acto creador de la unin conyugal y el estado
matrimonial establecido por este acto. En este sentido,
el acto creador vendra a ser el contrato y, el estado
matrimonial, la institucin.
En la actualidad se considera al matrimonio como un
acuerdo de voluntades por su fuente, y por sus
efectos, estado, en razn de su naturaleza
institucional. Una institucin tanto para los efectos
que genera como por su duracin. De acuerdo al
modelo seguido por la legislacin peruana, el
matrimonio no solo es una institucin natural y
fundamental de la sociedad y del derecho familiar, del
cual se desprenden, todas las dems relaciones,
deberes y derechos que surgen como consecuencia
de la unin legal y voluntariamente concertada entre
varn y mujer; sino que desde el punto de vista
tcnico es sin lugar a dudas un acto jurdico, en los
trminos a que se contrae el Art. 140 del Cdigo
Civil.
Fines del Matrimonio: Pueden ser considerados tanto
desde el punto de vista de la Sociologa, como desde el
ngulo del Derecho.
Sociolgicamente tiene como finalidad la satisfaccin del
instinto sexual; el bienestar de los hijos; el mutuo auxilio
entre el marido y la mujer.
El apetito amoroso queda elevado as a la categora de
fundamento principal de la unin conyugal; y sta resulta,
en cuanto a su finalidad, colocada al nivel del
concubinato, de la unin sexual espordica y aun del libre
comercio carnal, fenmenos todos que persiguen tambin
la satisfaccin del instinto sexual. Las teoras de
Aristteles y Santo Toms de Aquino, atribuyen al
matrimonio un doble propsito: de un lado la procreacin
y subsiguiente educacin de la prole, y de otro el mutuo
auxilio entre los cnyuges.
Desde el puto de vista jurdico, se expresa
ideas semejantes; y as, mientras un sector de
la doctrina llama la atencin hacia el fin sexual
del matrimonio, otro recalca como finalidad del
mismo, la mutua ayuda de los casados a travs
de una plena comunidad de vida. Por ello,
cuando se afirma que la razn de ser
matrimonio es la formacin de la familia, no se
est aludiendo sino a la unin sexual
legalmente reconocida, ya que la procreacin
de los hijos, hace nacer una serie de deberes y
obligaciones recprocas entre los padres.
Para la Doctrina Cannica los fines especficos del
matrimonio son:
El Principal o Primario, es la procreacin y la
formacin laboral y educacional de los hijos.
Dos Secundarios, consistente en la ayuda mutua y el
remedio a la concupiscencia, tenindose la idea que
es mejor el matrimonio que las pasiones insanas.
As se puede decir que los fines del matrimonio
son:
El reconocimiento legal de la unin sexual que tiende
a la procreacin de los hijos (de donde derivan
deberes de educacin y formacin plena de stos).
Sentar la base de la organizacin familiar (al ser el
matrimonio su fuente ms importante)
La ayuda mutua entre los cnyuges producto de la
vida en comn.
El reconocimiento legal de la unin sexual que tiende
a la procreacin de los hijos (de donde derivan
deberes de educacin y formacin plena de stos).
Sentar la base de la organizacin familiar (al ser el
matrimonio su fuente ms importante).
Caracteres Jurdicos del Matrimonio:
Institucin del Derecho de Familia: Es una
Institucin fundamental del derecho familiar, porque en
primer lugar crea la figura bsica que da origen a la
familia de base matrimonial y, luego, porque sin el
matrimonio, no se concibe una comunidad fuerte,
estable y duradera, al menos tericamente.
Del matrimonio no slo derivan una serie de derechos y
efectos jurdicos de orden personal y patrimonial para los
cnyuges y los hijos, sino tambin permiten a los
miembros del grupo domstico mayor seguridad y
moralidad, especialmente, para los hijos que hallan en
esta institucin las condiciones ptimas para su desarrollo
integral.
Unin de un Varn y de una Mujer:
Se trata, pues, de una unin intersexual monogmica, lo
cual significa la preexistencia de un vnculo conyugal que
impide la constitucin de otro. Es, sin duda, de carcter
heterosexual, no permite el matrimonio de homosexuales,
de transexuales o personas que cambian sobre
venidamente de sexo; tampoco se permite el matrimonio
grupal conocido actualmente como la sexualidad en
grupo.
La unin conyugal es permanente y estable en el sentido
de que se contraen nupcias con el propsito de que
perdure y que su estabilidad quede organizada por la Ley.
Legalidad:
El matrimonio es la unin de un varn y de una mujer
legalmente sancionada por la Ley, lo cual supone en
primer trmino- la aptitud legal para contraerlo y, luego,
el cumplimiento de ciertas formalidades establecidas por
el ordenamiento jurdico.
Los pretendientes deben haber alcanzado la pubertad
legal, que expresa el Jus connubi (salvo las excepciones
establecidas en la Ley) lo que lleva implcita la
procreacin y las condiciones de plena responsabilidad
para asumir deberes y obligaciones que la unin
matrimonial comporta.
Asimismo, el Derecho Positivo pretende que el
matrimonio se constituya a travs de signos exteriores
formales, que permitan captar el establecimiento de
relaciones conyugales, a la vez, autoricen para ejercer
el adecuado control de la legalidad que se refiere al
cumplimiento de las solemnidades exigidas.
Comunidad de Vida:
Significa la permanencia necesaria de los cnyuges que
deben compartir de un mismo destino, esto es, para
gozar no slo de las excelencias que brinda la unin
conyugal, sino tambin para soportar el peso de la vida
y afrontar cada una de las vicisitudes que ofrece la
existencia humana. El matrimonio en nuestra
legislacin tiene como finalidad el establecimiento de
una plena comunidad de vida,
Lo cual supone ya no la procreacin de los hijos, la
generacin de prole, sino el hecho de traerlos al mundo
en condiciones adecuadas de subsistencia, por ende, ya
no se refiere a los aspectos parciales de la vida, sino a la
vida misma. El Estado ampara la paternidad responsable,
promocionando el control de la natalidad, la planificacin
familiar, la inseminacin artificial se vincula tambin con
la procreacin como uno de los fines del matrimonio.
Lo que se est planteando, es el significado que se da al
acto procreador de un ser humano, a las bases mismas
de la relacin conyugal y paterno-materno-filial y, en fin
de cuentas, a la posicin del hombre frente al
interrogante de su propia especificidad, dignidad e
intangibilidad y la legitimidad o ilegitimidad moral de la
manipulacin
gentica, en la actualidad, existe la tendencia
a utilizar la denominada reproduccin humana
asistida, que involucra a:
La Inseminacin artificial tanto homloga
(fecundacin de la mujer con semen del
marido), como la heterloga (fecundacin
con semen de tercero con el consentimiento
del donante y del marido).
REQUISITOS DEL MATRIMONIO:
Diferencia de Sexos.- Es la primera condicin
de aptitud que tiene por finalidad posibilitar la
procreacin humana, sin que sea indispensable,
pero la Ley exige que la unin sea del varn y de
la mujer, en estricta consideracin al principio
monogmico que adopta nuestro sistema. En el
Art. 234 del CC. Se prev que el matrimonio es
la unin voluntariamente concertada por un
varn y una mujer, por tanto, no existe
matrimonios homosexuales, vale decir, entre
varones ni entre mujeres. Se basa en principios
ticos morales que sustentan la unin
matrimonial.
Pubertad Legal.- Para la celebracin de un
matrimonio vlido y lcito (jus connubi), no
solamente se exige la diferencia de sexos, sin haber
alcanzado la pubertad legal ((18 aos, salvo
dispensa judicial o autorizacin de los padres, en los
casos previstos por ley), lo que implica una triple
aptitud: fsica, psicolgica y econmica.
La primera se expresa en la capacidad gensica de
las personas; la segunda, en la aptitud para
entender la trascendencia social que tiene el
matrimonio y los deberes que de l se originan y; la
tercera, en la capacidad pecuniaria, necesarias para
el sostenimiento de los miembros de la familia.
Consentimiento Matrimonial.- Desde el Derecho
Romano lo decisivo para el matrimonio ha sido la
affectio maritalis, que viene a ser el propsito de los
contrayentes de tomarse y recibirse como marido y
mujer. Sin el consentimiento no hay matrimonio.
El consentimiento matrimonial es sobre un proyecto
de vida en comn que resulta de la necesidad de
colocarse, cada uno, en los roles que dentro de la
institucin les corresponda.
As, el matrimonio es una institucin fundad en la
voluntad de ambos pretendientes, vale decir, que
no podra celebrarse sin el libre y pleno
conocimiento de los mismos.
Cumplimiento de Formalidades.- El segundo
prrafo del Art. 4 de la vigente Constitucin prev:
la forma del matrimonio y las causas de separacin y
de disolucin son reguladas por la Ley, sobre el tema
hay dos opiniones:
La que es interpretada como clases o tipos de
matrimonios. En este sentido se planteo precisamente
que se reconocieran como legales tanto el matrimonio
civil como religioso, inclusive la propuesta de
institucionalizar otras formas como el servinacuy.
La que entiende las formas como un conjunto de
solemnidades que la Ley impone para el
reconocimiento jurdico del vnculo conyugal. La
ausencia de estos presupuestos estructurales provoca
la inexistencia o la invalidez del matrimonio.
DEBERES Y DERECHOS DERIVADOS DEL
MATRIMONIO.- Es sabido que ambos cnyuges tienen
los mismos derechos y obligaciones; por tanto los
deberes recprocos entre los cnyuges son tres: Deber de
Fidelidad, Deber de Cohabitacin y Deber de Asistencia.
Deber de Fidelidad.- En los pases que adoptan como
sistema matrimonial el monogmico, entre los que se
encuentra el nuestro, el deber de fidelidad es el primero
que tienen los cnyuges (Art. 288 del CC. Los cnyuges
se deben recprocamente fidelidad), que garantiza una
plena comunidad de vida conyugal, lo cual presupone
exclusividad del dbito conyugal respecto del otro
cnyuge. Nuestra legislacin impone al marido y a la
mujer el deber de fidelidad; es decir un deber de lealtad
que uno debe al otro.
La constancia en el afecto y los sentimientos. Supone la
obligacin de no faltar, ofender, deshonrar o humillar al
cnyuge; el deber de no traicionarlo. El deber de fidelidad
engloba la fidelidad fsica y fidelidad moral.
Por la fidelidad fsica, cada cnyuge debe reservar a su
consorte sus favores sexuales. As como la Ley consagra
tcitamente el derecho de cada uno de los esposos de
esperar del otro trato ntimo, les impone correlativamente
el deber de abstenerse de toda prctica sexual con
terceras personas. La finalidad fsica supone la
exclusividad de las relaciones sexuales entre esposos.
En tanto que la Fidelidad Moral, es aquella que, sin llegar
a las relaciones sexuales, se limita a intrigas amorosas o
relaciones sentimentales, designadas bajo el trmino de
adulterio blanco. El adulterio es considerado como una
causal de separacin de cuerpos o de divorcio.
Deber de Cohabitacin.- La comunidad de
residencia es algo ms que la simple
convivencia, es la forma ms exterior de la
comunidad de vida que encierra e implica el
resto. Es un deber- derecho que consiste en la
obligacin de convivir en un mismo domicilio ,
en la casa conyugal.
Es decir, implica no solo el deber de vivir bajo
un mismo techo, sino que tanto el marido como
la mujer cumplan con sus obligaciones
conyugales, por ejemplo, compartir el lecho
comn, este derecho-deber puede ser
suspendido por el Juez.
La obligacin de los esposos de vivir juntos
implica varios aspectos:
1. El deber de Cohabitacin supone: En primer
lugar, la obligacin de compartir una residencia
comn, un hogar comn. Los esposos deben vivir
juntos, en la misma casa, bajo el mismo techo. La
unidad de domicilio significa para el efecto de la
Ley, el hecho natural de la vida comn constante
y no interrumpida en un mismo lugar. La
residencia conyugal constituye el aspecto exterior
y el soporte material del deber de cohabitacin,
del cual se desprende que, siendo el techo comn,
lo son tambin la mesa y el lecho.
2. En segundo lugar: El deber de hacer vida en comn
implica una comunidad fsica, lo que engloba el deber
conyugal propiamente dicho. En efecto, el deber de vivir
juntos alude pdicamente a la comunidad de lecho, a las
relaciones sexuales conyugales.
Estas ltimas constituyen uno de los deberes conyugales
por excelencia, debitum conyugale.
Si la unin de sexos no es una condicin formal del
matrimonio, es un efecto natural de ste. El matrimonio
es, vocacin, una unin carnal.
Fuera de la cpula carnalis, el deber de cohabitacin
engloba, finalmente, un aspecto econmico, la constitucin
de la sociedad de gananciales, y an, cuando los cnyuges
hayan optado por el rgimen de la separacin de
patrimonios, queda subsistente la obligacin comn de
asumir juntos los gastos que conlleva la vida en comn.
Deber de Asistencia.- La asistencia en el sentido
amplio no comprende solo la prestacin de recursos
econmicos (dinerarios o en especie), sino mutua
ayuda, solidaridad efectiva, cuidados recprocos, por
lo que ante las circunstancias y contingencias de la
vida, buenas y malas, los cnyuges se deben el uno al
otro apoyo mutuo y recproca asistencia.
De no ser as el matrimonio no tendra la importancia
que le es caracterstica, pues pasara a ser
nicamente un vnculo de ndole sexual y, por
consiguiente, los lazos derivados de ella seran, sino
inexistentes, al menos muy frgiles. El deber de
asistencia contemplada en la Ley, no obedece
estrictamente a un imperativo legal, es producto del
amor y comprensin existente en la pareja.
EXTINCIN DEL MATRIMONIO.- El
matrimonio se extingue en los siguientes casos:
Por muerte de uno de los cnyuges o de
ambos.
Por declaracin de muerte presunta
Por declaracin de invalidez, en los casos en
que el matrimonio sea nulo o anulable.
Por declaracin de divorcio, que disuelve el
vnculo matrimonial.
INVALIDEZ EL MATRIMONIO (Tema 5)
Nocin.- La invalidez es la privacin de los efectos
que normalmente produce la celebracin del
matrimonio, por decisin judicial yen los casos
expresamente establecidos por Ley.
La invalidez no opera ipso iure, necesita
declaracin judicial, adems que la invalidacin
funciona con efecto retroactivo, lo que significa que
destruye todas las consecuencias que el
matrimonio haba producido, y solo se atena en
cuanto a la buena fe de los cnyuges. La
pretensin de invalidez se tramita como proceso de
conocimiento.
La nulidad y la anulabilidad componen la invalidez
del matrimonio.
Caracteres de la Nulidad del Matrimonio.-
La accin de nulidad es amplia, ya que es requerido
por un inters social.
El vicio que adolece es manifiesto
El acto realizado no es susceptible de confirmacin o
prescripcin, lo que autoriza al Juez declararla de
oficio
Deriva de algn vicio esencial del matrimonio
Lesiona el inters pblico
Caracteres de la Anulabilidad del Matrimonio
La accin se restringe a los cnyuges, quienes
tienen la facultad de solicitarla.
No aparece vicio manifiesto, sino que depende de
una investigacin previa.
Puede ser confirmado, de ah que solo pueda ser
declarado por el Juez a peticin de parte.
Deriva de algn vicio esencia de alguno de los
contrayentes.
No lesiona el inters pblico.
Nulidad del Matrimonio.- Est previsto en el Art.
274 que a la letra dice:
Art. 274.- Causales de Nulidad del Matrimonio:
Es nulo el Matrimonio:
1. Del enfermo mental, aun cuando la enfermedad se
manifieste despus de celebrado el acto o aquel
tenga intervalos lcidos. No obstante cuando el
enfermo a recobrado la plenitud de sus facultades, la
accin
corresponde exclusivamente al cnyuge perjudicado y
caduca si no se ejercita dentro del plazo de un ao a
partir del da en que ces la incapacidad.
2. Del sordomudo, del ciegosordo y del ciegomudo que
no sepan expresar su voluntad de manera indubitable.
Empero, si aprenden a expresarse sin lugar a duda, es
de aplicacin lo dispuesto en el inciso 1.
3. Del casado. No obstante, si el primer cnyuge del
bgamo ha muerto o si el primer matrimonio ha sido
invalidado o disuelto por divorcio, slo el segundo
cnyuge del bgamo puede demandar la invalidacin,
siempre que hubiese actuado de buena fe. La accin
caduca si no se interpone dentro del plazo de un ao
desde el da en que tuvo conocimiento del matrimonio
anterior
tratndose del nuevo matrimonio contrado por el
cnyuge de un desaparecido sin que se hubiera
declarado la muerte presunta de ste solo puede
ser impugnado, mientras dure el estado de
ausencia, por el nuevo cnyuge y siempre que
hubiera procedido de buena fe.
En el caso del matrimonio contrado por el cnyuge
de quien fue declarado presuntamente muerto, es
de aplicacin el artculo 68
4. De los consanguneos o afines en lnea recta
5. De los consanguneos en segundo y tercer grado
de la lnea colateral. Sin embargo, tratndose del
tercer grado, el matrimonio se convalida si se
obtiene dispensa judicial del parentesco.
6. De los afines en segundo grado de la lnea colateral
cuando el matrimonio anterior se disolvi por divorcio y
el ex - cnyuge vive.
7. Del condenado por homicidio doloso de uno de los
cnyuges con el sobreviviente a que se refiere el
artculo 242, inciso 6
8. De quienes lo celebren con prescindencia de los
trmites establecidos en los artculo 248 a 268.
No obstante, queda convalidado si los contrayentes han
actuado de buena fe y se subsana la omisin.
9. De los contrayentes que, actuando ambos de mala fe,
lo celebren ante funcionario incompetente, sin perjuicio
de la responsabilidad administrativa, civil o penal de
ste. La accin no puede ser planteada por los
cnyuges.
Comentario:
1) Respecto de la legitimacin Activa por esta causal y
con relacin a la extincin de la imprescriptibilidad de
la pretensin de nulidad del matrimonio por la
caducidad, la Ley expresamente regula un rgimen
para el supuesto en que el enfermo ha recobrado la
plenitud de sus facultades mentales; estando
implcito, a partir de considerar las caractersticas del
rgimen legal de invalidez del matrimonio, el
tratamiento legal para el caso contrario: cuando el
enfermo an no recupera sus facultades mentales.
Para la primera circunstancia, reserva su ejercicio a
favor del cnyuge perjudicado y caduca dentro del
plazo de un ao a partir del da en que ces la
incapacidad. Al respecto, debe..
considerarse que con la denominacin cnyuge
perjudicado se alude, de acuerdo con a situacin de
hecho que se presente, tanto al cnyuge que
descubre, luego de recobrar sus facultades mentales,
haber contrado matrimonio siendo enfermo mental;
como, tambin, al cnyuge sano a quien se le revela
la enfermedad mental que padeci su otro consorte.
6) Debe destacarse que la afinidad no subsiste como
impedimento matrimonial despus de la invalidacin
del matrimonio que la cre. Ello es as por cuanto
invalidado un matrimonio, como principio todos sus
efectos desaparecen con efecto retroactivo; claro est
que ese principio reconoce excepciones, pero stas
estn determinadas en la Ley y entre ellas no se
encuentra la subsistencia de la afinidad.
El parentesco afecta de nulidad del matrimonio celebrado
por los afines en segundo grado cuando el matrimonio
que lo produjo se disolvi por divorcio y el ex cnyuge
vive. Despus del divorcio persiste la afinidad.
Anulabilidad del Matrimonio.- est previsto en el Art.
277 del CC. Vigente, que a la letra dice: Es anulable el
Matrimonio:
1. Del Impber. La pretensin puede ser ejercida por l
luego de llegar a la mayora de edad, por sus
ascendientes si no hubiesen prestado asentimiento para
el matrimonio y, a falta de stos, por el consejo de
familia. No puede solicitarse la anulacin despus que el
menor ha alcanzado mayora de edad, ni cuando la mujer
ha concebido. Aunque se hubiera declarado la anulacin,
los cnyuges mayores de edad pueden confirmar su
matrimonio
La confirmacin se solicita al Juez de Paz Letrado
del lugar del domicilio conyugal y se tramita como
proceso no contencioso. La resolucin que aprueba la
confirmacin produce efectos retroactivos.
2. De quien est impedido, conforme el artculo 241
inciso 2. la accin slo puede ser intentada por el
cnyuge del enfermo y caduca si no se interpone
dentro del plazo de un ao desde el da en que tuvo
conocimiento de la dolencia o del vicio.
3. Del raptor con la raptada o a la inversa o el
matrimonio realizado con retencin violenta. La
accin corresponde exclusivamente a la parte
agraviada y slo ser admisible si se plantea dentro
del plazo de un ao de cesado el rapto o la retencin
violenta.
4. De quien no se halla en pleno ejercicio de sus
facultades mentales por una causa pasajera. La accin
slo puede ser interpuesta por l, dentro de los dos aos
de la celebracin del casamiento y siempre que no haya
hecho vida comn durante seis meses despus de
desaparecida la causa.
5. De quien lo contrae por error sobre la identidad fsica
del otro contrayente o por ignorar algn defecto sustancial
del mismo que haga insoportable la vida en comn. Se
reputan defectos sustanciales: la vida deshonrosa, la
homosexualidad, la toxicomana, la enfermedad grave de
carcter crnico, la condena por delito doloso a ms de
dos aos de pena privativa de la libertad o el ocultamiento
de la esterilizacin o del divorcio. La accin puede ser
ejercitada slo por el cnyuge perjudicado, dentro del
plazo de dos aos de celebrado.
6. De quien lo contrae bajo amenaza de un mal grave
e inminente, capaz de producir en el amenazado un
estado de temor, sin el cual no lo hubiera contrado.
El Juez apreciar las circunstancias, sobre todo si la
amenaza hubiera sido dirigida contra terceras
personas. La accin corresponde al cnyuge
perjudicado y slo puede ser interpuesta dentro del
plazo de dos aos de celebrado. El simple temor
reverencial no anula el matrimonio.
7. De quien adolece de impotencia absoluta al tiempo
de celebrarlo. La accin corresponde a ambos
cnyuges y est expedita en tanto subsista la
impotencia. No procede la anulacin si ninguno de los
cnyuges puede realizar la cpula sexual.
8. De quien, de buena fe, lo celebra ante
funcionario incompetente, sin perjuicio de la
responsabilidad administrativa, civil o penal de
dicho funcionario. La accin corresponde
nicamente al cnyuge o cnyuges de buena fe
y debe interponerse dentro de los seis meses
siguientes a la celebracin del matrimonio.
UNIN DE HECHOEL CONCUBINATO (Tema 6)
Concepto.- La unin de hecho puede ser definida como
un ayuntamiento libre, pblico y permanente o estable
de dos personas de distinto sexo, con independencia de
su orientacin sexual, siempre que guarden entre s una
relacin de afectividad anloga con el matrimonio.
Elementos de la Unin de Hecho:
Nuestra Constitucin Poltica, en su Art. 5 seala: La
unin estable de un varn y una mujer, libres de
impedimento matrimonial que forman un hogar de
hecho, da lugar a una comunidad de bienes, sujeta
al rgimen de sociedad de gananciales.
Significa que la Unin de Hecho en el caso de sus
integrantes hayan adquirido bienes susceptibles de
particin, estos quedan sometidos al rgimen de
sociedad ..
de gananciales, en cuanto fuera aplicable; es decir,
garantiza el derecho patrimonial de la pareja o de cada
uno de ellos.
Paralelamente , el Art. 326 del CC. Dispone: la Unin
de Hecho, voluntariamente realizada por un varn
y una mujer, libres de impedimento matrimonial,
para alanzar finalidades y cumplir deberes
semejantes a los del matrimonio, origina una
sociedad de bienes que se sujeta al rgimen de
sociedad de gananciales, en cuanto le fuera
aplicable, siempre que dicha unin haya durado
por lo menos dos aos continuos.
La posesin constante de estado a partir de fecha
aproximada puede probarse con cualquiera de los
medios admitidos por la Ley Procesal, siempre que
exista un principio de prueba escrita.
La Unin de Hecho, termina por muerte, ausencia,
mutuo acuerdo o decisin unilateral. En este ltimo
caso, el Juez podr conceder, a eleccin del
abandonado, una cantidad de dinero por concepto de
indemnizacin o una pensin de alimentos, adems
de los derechos que le correspondan de conformidad
con el rgimen de sociedad de gananciales.
Tratndose de la unin de hecho que no rena las
condiciones sealadas en este artculo el interesado
tiene expedita, en su caso la accin de
enriquecimiento indebido.
Las uniones de hecho que renan las condiciones
sealadas en el presente artculo producen, respecto
de sus miembros, derechos y deberes sucesorios,
similares a los del matrimonio, por lo que las
disposiciones contenidas
en los artculos 725, 727, 730, 731, 732, 822,
823, 824 y 825 del Cdigo Civil se aplican al
integrante sobreviviente de la unin de hecho en
los trminos en que se aplicaran al cnyuge
Los elementos de la unin de hecho exigidos por el Art.
326 del CC. Son: cohabitacin consensual;
singularidad de la pareja; ausencia de impedimento
matrimonial; permanencia o estabilidad; y estado
aparente de familia.
De acuerdo a la doctrina los elementos del
concubinato o de la unin de hecho son: cohabitacin
consensual; notoriedad pblica, singularidad de la
pareja, estabilidad continua, ausencia de impedimento
matrimonial y estado aparente de familia.
Reconocimiento Jurdico de las Uniones de
Hecho.- Las Uniones de Hecho no fueron reconocidas
jurdicamente en el Sistema romano-germnico hasta
muy entrado el siglo XX, ello obedece a dos factores:
La moral Catlica: Durante la Edad Media, en el
Concilio de Trento se prohibi formalmente el
concubinato a clrigos y laicos (Canon 8 de las 24
reformatione matrimnii) y sus decretos fueron
recibidos como leyes en los reinos de Espaa por
Real cdula de Felipe II del 12 de julio de 1564.
La concepcin bsica de la que parte el
Cdigo Civil de Napolen (de poderoso influjo
en nuestro derecho privado): En el sentido que
el matrimonio es el elemento bsico de la sociedad
por lo que el Estado
debe defender a ultranza la familia matrimonial
no reconociendo efectos jurdicos a ninguna otra
clase de familia.
Evolucin Histrico-Jurdico del Concubinato:
poca Antigua:
Cdigo de Hammurabi.- Lo encontramos
institucionalizado en el primer cdigo que se tiene
conocimiento existi y que fue, el promulgado por
el fundador del Imperio Babilnico, Hammurabi,
dos mil aos antes de Cristo. En este cdigo, el
rey Hammurabi dict leyes que protegan
fundamentalmente a la familia, el matrimonio y la
propiedad, que es un reflejo fiel de la vida y
costumbres de los babilnicos.
Derecho Romano.- En Roma, fue regulado por ius
Gentium, el cual con las leyes de Julia Maritandis
Omibus, Papia Poppeael, Julia de Adulteris reconoce al
concubinato una condicin legal distinguindolo de
las restantes uniones extramatrimoniales. El derecho
romano no solo regulaba el concubinato, si no que, en
cierto modo, incluso lo fomentaba al restringir
enormemente el matrimonio, siendo este atributo
exclusivo de los ciudadanos romanos, crendose de
esta manera una institucin jurdica especial
denominada inaequea conjunguiun, que vena a ser
para los romanos cierta especie de matrimonio licito
reconocido al menos en cierto grado por las leyes. En
esta especie de matrimonio inferior, no haban ni vir
(esposo), ni uxor (esposa), ni dote, ni poder paterno;
atribua a la mujer...
un derecho sucesorio y confera el nombre del padre a
los hijos, llamados liberis naturales. Sin entrar en la
familia del padre podan disfrutar en su caso del
beneficio de la legitimacin.
El concubinato fue considerado una fuente originaria de
la familia, una institucin por la cual se tuvo especial
cuidado en su normatividad, necesitndose para su
constitucin semejantes requisitos personales que en las
justas nupcias.
Adems no todas las mujeres podan ser concubinas;
slo podan serlo las ajenas al stprun, es decir la
manumitidas, las de baja extraccin social y las
esclavas. No haba entre los concubinos vinculo
matrimonial, no tomaban stos la calidad de vir y uxor,
ni exista dote, ni la mujer entraba en la familia del
marido, ni tena patria potestad sobre los
hijos, ni adquiran stos la calidad de justi liberi, sino
naturales liberi, ni podan pretender derecho alguno a
la sucesin de los bienes paternos, ni eran precisos el
divorcio o acta de repudio, si no la mera voluntad de
las partes y an solo una de ellas para poner fin a la
relacin concubinaria. La concubina no comparta
jurdicamente el rango y la posicin social de su
marido, por lo cual las relaciones patrimoniales entre
concubinos eran relaciones de hecho. Solo bajo
Justiniano se ampliaron sus efectos jurdicos. As le
concedieron a la concubina derechos en la sucesin
legtima, lo mismo que a los hijos naturales, lo que
llevan sexta parte de los bienes paternos si el difunto
no ha dejado mujer o hijos legtimos, pues de los
contrario no tienen derecho ms que a los alimentos.
Derecho Germano.- El derecho germano sigui el
criterio del derecho romano, considerando al
matrimonio como atributo exclusivo de las personas
libres y rechazando el matrimonio entre personas de
desigual condicin.
Edad Media
Derecho Cannico.- Al principio la iglesia asumi
una actitud tolerante con respecto al concubinato de
personas a quienes el derecho natural no les
impidiera contraer matrimonio y vio con
imposibilidad que el concubinato fuera al decir de
Justiniano, una licita consuetudo.
La Iglesia a sus inicios lleg a permitir tambin que
un hombre libre de unin legtima entrara en relacin
concubinaria con una mujer con quien el derecho
natural no le prohibiese contraer matrimonio. Luego
la iglesia comenz la integracin de su doctrina
rgidamente matrimonialista, as ms adelante las
decretales de los Papas y los diversos concilios
condenaron el concubinato, convirtindose la iglesia en
defensora del matrimonio y opositora del concubinato.
Entre los diversos concilios con los que la iglesia
condeno al concubinato. As a principios del siglo XIV se
alza frente al Corpus Iuris Civilis de Justiniano un nuevo
Cdigo Universal, el Corpus Iuris Canonici que conden
la conducta de los concubinos.
Derecho Espaol.- La recepcin del Derecho
Romano Justinianeo y post justinianeo, los glosadores
y post glosadores, se inicia en la Espaa Medieval en
la segunda mitad del siglo XII y por ende la prolfera y
fecunda legislacin peninsular es influenciada por
ste; dndole una nueva fisonoma a las instituciones
castellanas, entre estas a la barragania o concubinato,
que en Espaa, al igual que el derecho romano, no fue
considerada una conducta ilcita, y muy por el
contrario se institucionaliz debido a que subsistieron
en el Derecho Espaol tres modos distintos de uniones

maritales: el matrimonio de bendiciones consagrado
por el Derecho y la Religin; el matrimonio juramentado
o consagrado por la Ley pero de carcter clandestino, y
el concubinato regulado por la institucin de la
barragana, que consista en un enlace vago,
indeterminado y arbitrario, fundado en un contrato de
amistad y compaa, cuyas condiciones esenciales eran
la permanencia y la fidelidad, y se constitua de dos
formas: mediante una declaracin de testigos o por
suscripcin de documento.
En cuanto a los caracteres de esta institucin, eran
tambin de dos clases: caracteres copiados del derecho
romano y caracteres propios; entre los caracteres del
derecho romano estn: su carcter monogmico, los
impedimentos de consanguinidad para su configuracin,
lo mismo que para tomar como barragana a una mujer
honesta deba el hombre hacerlo ante testigos y
expresando manifiestamente que la tomaba como tal,
pues de lo contrario (igual que en el derecho romano) se
presuma que era una mujer legtima y no su barragana.
En cuanto a los efectos de la barragana, debido a su
grande difusin y su reconocimiento legal en los
distintos fueros, goz de apreciables efectos jurdicos.
As, le fue concedido el derecho hereditario a las
barraganas ya sus hijos respecto a la sucesin del
padre si reuna ciertos requisitos.
Edad Moderna.- Durante la Edad Moderna la Iglesia,
cuya influencia se haba dejado sentir ya, a travs del
derecho cannico y ms tarde a travs del Concilio
Tridentino, logra por fin imponerse al Derecho
Occidental, en la regulacin del concubinato.
Posteriormente, la influencia de la iglesia en todo lo
relacionado con el matrimonio, hizo que el concubinato
desapareciera como institucin y fuera mirado como
algo ilcito.
Edad Contempornea.- Es necesario comprender
antes lo que fue la Revolucin Francesa, con su criterio
individualista y el complejo ambiente en que surge el
Cdigo de Napolen
La Revolucin Francesa consisti un cambio de
mentalidad y una consecuente, transformacin profunda
del ambiente social de la antigua Francia, se impuso la
moral independientemente de los principios religiosas
(que se calificaron de ineficaces) y basados en la terica
igualdad y libertad ante la Ley, se dio la secularizacin
del matrimonio y reconocieron el divorcio.
Sin embargo el concubinato continuo siendo una
realidad ajena al Derecho, aunque le fueron reconocidos
ciertos efectos jurdicos, basados en el principio de
igualdad, se lleg a reconocer la existencia de una
supuesta familia natural junto a la legtima, al afirmar los
derechos de los hijos naturales. Imponindose el criterio
de que el hijo extramatrimonial no debe ser vctima de
las consecuencias de acciones ajenas y que debe
considerrsele igual al hijo legtimo, con derecho a
heredar a su padre ya que ese hijo no haba cometido
ningn delito y la desheredacin era un castigo a
grandes delitos, de igual manera esa libertad los llev a
suprimir la investigacin de la paternidad.
En cuanto al Cdigo Napolenico que data de 1804,
ste opt por ignorar en forma absoluta la unin libre,
ya que los concubinos prescinden voluntariamente de
la Ley y se colocan a sabiendas al margen de las
garantas que ella ofrece, sta recprocamente, tiende,
a desocuparse de los concubinos. No obstante, la
jurisprudencia se encargo de remediar esta situacin
concedindoles los efectos a la unin libre, para darle
accin de perjuicios a la concubina contra el
concubinario por el rompimiento injustificado dela
unin, para darle accin de reparacin contra el tercero
causante de la muerte de su concubinario para
reconocerle una obligacin natural a cargo del
concubinario y para atender a las necesidades futuras
de su compaera; para considerar las necesidades, los
intereses pecuniarios, las sociedades de hecho y las
donaciones entre concubinos y para admitir a la
doncella seducida en accin de perjuicios contra el
seductor, mediante la aplicacin del Art. 382 , referido
a la responsabilidad extracontractual.
En la Actualidad, la orientacin de las diversas
legislaciones vara respecto al concubinato y se
puede decir que existen cuatro tipos de
legislaciones:
Como la nuestra, compartiendo la opinin de
los codificadores franceses, en el sentido de
que, si los concubinos voluntariamente se
colocan al margen de las garantas que la Ley
les ofrece, sta en reciprocidad con esta
conducta debe desocuparse de ellos,
prcticamente ignorarla.
Otras que lo regulan
Otras que, sin regularlo, le confieren ciertos
efectos jurdicos.
Otras que incluso, lo equiparan al matrimonio,
teniendo como mximo exponente al Derecho
Ruso.
La Prueba de la Existencia de la Unin de Hecho
Un problema fundamental sobre las uniones de hecho es
el relativo a la prueba de su existencia. Se debe precisar
que ella no va a constar en un ttulo de estado de
familia, como son las partidas del registro del estado
Civil. Esto es as, por tratarse de un estado de familia de
hecho. La prueba de la existencia de la unin de hecho
se constituye en una cuestin necesaria para reclamar
los efectos legales reconocidos.
Sobre este punto, se debe distinguir la oportunidad de
su demostracin en un proceso, segn se trate de los
efectos entre los convivientes o frente a terceros. As y
respecto de los efectos personales que se reclamen
entre los convivientes, como seran requerir alimentos o
una indemnizacin en caso de terminar la unin de
hecho por decisin unilateral de uno de ellos, la prueba
de la existencia de la unin de hecho puede actuarse
dentro del mismo proceso en que se ejerciten tales
pretensiones.
Con relacin a los efectos patrimoniales que se reclamen
entre los convivientes o frente a terceros, como son los
derechos que les correspondan de conformidad con el
rgimen de sociedad de gananciales, la prueba de la
existencia de la unin de hecho se requiere en forma
previa al ejercicio de tales pretensiones; por lo que debe
actuarse en un proceso distinto y anterior. Este criterio
tambin se sustenta en la naturaleza de las pretensiones
que se reclaman y por la seguridad jurdica necesaria
para evitar perjuicio a terceros.
De otra parte, la prueba va a estar dirigida a demostrar
que un hombre y una mujer sin estar casados entre s,
hacen vida de tales. En ello consiste la posesin
constante del estado de convivientes. Claro est que,
adems, se deber probar el cumplimiento de los dems
elementos configurativos de la unin de hecho, que no
media impedimento matrimonial y, para la aplicacin de
las normas del rgimen de sociedad de gananciales, que
ha durado por lo menos 2 aos continuos.
La posesin constante de estado conviviente puede
acreditarse por cualquier medio probatorio admitido
en la Ley procesal; requiriendo el Cdigo Civil, la
concurrencia de un principio de prueba escrita. Esta
ltima exigencia resulta excesiva si se considera la
dificultad de contar con documentos escritos, en una
relacin familiar que se caracteriza por la oralidad o
por la simpe concurrencia de circunstancias de
comportamiento que revelen su existencia; siendo,
precisamente, la prueba testimonial que asume
mayor relevancia en asuntos de derecho de familia.
Reconocimiento de las Uniones de Hecho en la
Va Notarial.
La Ley N 29560, promulgada el 17 de junio de 2010,
ha permitido el reconocimiento de las uniones de
hecho por la va notarial, lo que antes de su
promulgacin se encontraba reservado al Poder
Judicial.
Debemos tener presente que el reconocimiento solo es
posible de reunir los requisitos sealados en el Art.
326 del CC., es decir la unin libre y voluntaria de un
hombre y una mujer libres de impedimento
matrimonial a fin de alcanzar fines y cumplir deberes
semejantes a los del matrimonio, originando en
consecuencia una sociedad de bienes que se sujeta al
rgimen de la sociedad de gananciales, en cuanto le
fuere aplicable, si la unin ha durado por lo menos dos
aos continuos.
La Unin de Hecho puede demostrarse por cualquier
medio siempre que exista un principio de prueba
escrita. La Unin de hecho termina por muerte,
ausencia, mutuo acuerdo o decisin unilateral. Los
Notarios pueden tramitar el reconocimiento de la unin
de hecho que renan los requisitos indicados.
La solicitud debe incluir lo siguiente:
Nombres y firmas de ambos solicitantes
Reconocimiento expreso que conviven no menos
de dos aos de manera continua.
Declaracin expresa de los solicitantes que se
encuentran libres de impedimento matrimonial y
que ninguno tiene vida en comn con otro varn
o mujer, segn sea el caso.
Certificado domiciliario de los solicitantes
Certificado negativo de unin de hecho tanto del
varn como de la mujer, expedido por el registro
personal de la oficina registral donde domicilian
los solicitantes.
Declaracin de dos testigos indicando que los
solicitantes conviven dos aos continuos o ms.
Otros documentos que acrediten que la unin de
hecho tiene por lo menos dos aos continuos.
El Notario manda publicar un extracto de la solicitud en
el diario oficial El Peruano y en otro de amplia
circulacin del lugar. Transcurridos quince das tiles
desde la publicacin del ltimo aviso, sin que se hubiera
formulado oposicin, el Notario extiende la Escritura
Pblica con la declaracin del reconocimiento de la unin
de hecho entre los convivientes y luego remite partes al
Registro Personal del lugar donde stos domicilian. En
caso de oposicin el Notario suspende inmediatamente
su actuacin y remite lo actuado al Juez correspondiente.
Si cualquiera de los solicitantes proporciona informacin
falsa para sustentar su pedido ante el Notario, ser
pasible de responsabilidad penal.
Si los convivientes desea dejar constancia de haber
puesto fin a su estado de convivencia podrn hacerlo por
escritura pblica en la cual podrn liquidar el patrimonio
social. En este caso no se necesita hacer publicaciones.
El reconocimiento del cese de la convivencia tambin se
inscribe en el Registro Personal.
REGIMEN PATRIMONIAL DEL MATRIMONIO (Tema
7)
Concepto: Es el conjunto de bienes que delimitan los
intereses pecuniarios que derivan del matrimonio, ya
sea en la relaciones de los cnyuges entre s, ya sea
en sus relaciones con terceros.
Clases de Regmenes:
De Absorcin: Todo el Patrimonio de la mujer se
transfiere al marido y ella no tiene derecho alguno
durante el matrimonio ni a su disolucin. Si a la
disolucin recibe algo, es en concepto hereditario.
De unidad de bienes: El patrimonio de la mujer
se transfiere al marido pero a la disolucin del
matrimonio ste o sus herederos deben entregar a
la mujer o a sus herederos el valor de los bienes
recibidos. Ella tiene un derecho de crdito por el
valor de sus bienes sujeto al plazo cierto de la
disolucin y sin que le correspondan los frutos ni las
ganancias.
REGIMEN PATRIMONIAL DEL MATRIMONIO
(Tema 7)
De Unin de Bienes: Transfiere al marido la
administracin y usufructo de los bienes de la
mujer, restituyndoselos a la disolucin del
rgimen, pero los frutos devengados
pertenecen al marido.
De Comunidad: Se caracteriza por la
formacin de una masa de bienes que se
divide entre los cnyuges o sus herederos a la
disolucin del rgimen. Puede ser Universal
(todos los bienes) o restringida (parte de los
bienes).
De Separacin de Bienes: Cada uno de los
cnyuges administra, goza y dispone de sus
bienes presentes y futuros, sin embargo
ambos deben contribuir a los gastos del hogar.
7)
En nuestra legislacin existen los regmenes de la
Sociedad de Gananciales (o comunidad restringida) y
la separacin de patrimonios.
Art. 295 Eleccin y formalidades del rgimen
patrimonial: Antes de la celebracin del matrimonio,
los futuros cnyuges pueden optar libremente por el
rgimen de sociedad de gananciales o por el de
separacin de patrimonios, el cual comenzar a regir
al celebrarse el casamiento.
Si los futuros cnyuges optan por el rgimen de
separacin de patrimonios, deben otorgar escritura
pblica, bajo sancin de nulidad.
Para que surta efecto debe inscribirse en el registro
personal.
A falta de escritura pblica se presume que los
interesados han optado por el rgimen de sociedad de
gananciales.
7)
Rgimen de Sociedad de Gananciales.- Es un
rgimen en el cual se distinguen los bienes propios
de cada cnyuge y los bienes de la sociedad
adquiridos por uno u otro durante el matrimonio. Es
un rgimen de comunidad parcial o relativa, toda vez
que no todos los bienes o deudas se vuelven
comunes sino que coexisten bienes y deudas propias
y comunes.
Naturaleza Jurdica.- Es un patrimonio autnomo
distinto al patrimonio Privativo de cada cnyuge, que
comprende tanto determinados bienes como
determinadas cargas o deudas, siendo una situacin
muy similar a la comunidad en mano comn del
derecho germnico, en la que partiendo de una
concepcin colectivista o comunitaria del mundo, no
es el derecho del individuo lo predominante, sino el
derecho del grupo.
REGIMEN PATRIMONIAL DEL MATRIMONIO (Tema 7)
En este rgimen, el marido y la mujer son
indistintamente titulares del patrimonio, ninguno de
ellos tiene un derecho actual a una cuota que pueda ser
objeto de enajenacin, sin dar lugar a la accin de
divisin de la cosa comn.
Bienes Propios (Art. 302 del CC.).- Son Bienes
propios de cada cnyuge:
Los que aporte al iniciarse el rgimen de sociedad de
gananciales.
Los que adquiera durante la vigencia de dicho
rgimen a ttulo oneroso, cuando la causa de
adquisicin ha precedido a aquella.
Los que adquiera durante la vigencia del rgimen a
ttulo gratuito.
La indemnizacin por accidentes o por seguros de
vida, de daos personales o de enfermedades,
deducidas las primas pagadas con bienes de la
sociedad.
(Tema 7)
Los derechos de autor e inventor.
Los libros, instrumentos y tiles para el ejercicio
de la profesin o trabajo, salvo que sean
accesorios de una empresa que no tenga la
calidad de bien propio.
Las acciones y las participaciones de sociedades
que se distribuyan gratuitamente entre los
socios por revaluacin del patrimonio social,
cuando esas acciones o participaciones sean
bien propio.
La renta vitalicia a titulo gratuito y la convenida
a ttulo oneroso cuando la contraprestacin
constituye bien propio.
Los vestidos y objetos de uso personal, as como
los diplomas, condecoraciones, correspondencia
y recuerdos de familia.
(Tema 7)
Administracin, Disposicin y Gravamen de
Bienes Propios.- Cada cnyuge conserva la
libre administracin de sus bienes propios y
puede disponer de ellos o gravarlos. (Art. 303
CC.)
Administracin de los bienes de otro
cnyuge:
Si uno de los cnyuges no contribuye con los
frutos o productos de sus bienes propios al
sostenimiento del hogar, el otro puede pedir que
pasen a su administracin, en todo o en parte.
En este caso, est obligado a constituir hipoteca
y, si carece de bienes propios, otra garanta, si es
posible, segn el prudente arbitrio del Juez, por el
valor de los bienes que reciba. (Art. 305 CC.).
Atribucin del cnyuge administrador:
Cuando uno de los cnyuges permite que sus bienes
propios sean administrados en todo o en parte por el
otro, no tiene ste sino las facultades inherentes a la
mera administracin y queda obligado a devolverlos en
cualquier momento a requerimiento del propietario. (Art.
305 CC.).
Irrenunciabilidad de Actos de Liberalidad:
Ninguno de los cnyuges puede renunciar a una
herencia o legado o dejar de aceptar una donacin sin el
consentimiento del otro. (Art. 304 CC.).
Pago de deudas anteriores al Rgimen de
Gananciales:
Las deudas de cada cnyuge anteriores a la vigencia del
rgimen de gananciales son pagadas con sus bienes
propios, a menos que hayan sido contradas en beneficio
del futuro hogar en cuyo caso se pagan con bienes
sociales a falta de bienes propios del deudor. (Art. 307
CC).
Deudas personales del otro cnyuge:
Los bienes propios de uno de los cnyuges, no
responden de las deudas personales del otro, a menos
que se pruebe que se contrajeron en provecho dela
familia. (Art. 308 CC.).
Responsabilidad Extra-Contractual de un
cnyuge:
La responsabilidad extracontractual de un cnyuge no
perjudica al otro en sus bienes propios ni en la parte
de los de la sociedad que le corresponderan en caso
de liquidacin. (Art. 309 CC)
Bienes Sociales:
Son bienes sociales todos los no comprendidos en el
Art. 302, incluso los que cualquiera de los cnyuges
adquiera por su trabajo, industria o profesin, as como
los frutos y productos de todos los bienes propios y de
la sociedad y las rentas de los derechos de autor e
inventor.
Tambin tienen la calidad de bienes sociales los edificios
construidos a costa del caudal social en suelo propio de
uno de los cnyuges, abonndose a ste el valor del
suelo al momento del reembolso. (Art. 310 CC).
Reglas para calificacin de los bienes:
Para la calificacin de los bienes, rigen las reglas
siguientes:
Todos los bienes se presumen sociales, salvo prueba
en contrario.
Los bienes sustituidos o subrogados a otros se
reputan de la misma condicin de los que
sustituyeron o subrogaron.
Si vendidos algunos bienes, cuyo precio no consta
haberse invertido, se compran despus otros
equivalentes, se presumen, mientras no se pruebe lo
contrario, que la adquisicin posterior es hecha con el
producto de la enajenacin anterior. (Art. 311 CC)
7)
Prohibicin de contratos entre cnyuges:
Los cnyuges no pueden celebrar contratos entre s
respecto de los bienes de la sociedad. (Art. 312 CC).
Administracin del Patrimonio Social:
Corresponde a ambos cnyuges la administracin del
patrimonio social. En embargo, cualquiera de ellos
puede facultar al otro para que asuma exclusivamente
dicha administracin respecto de todos o de algunos
de los bienes. En este caso, el cnyuge administrador
indemnizar al otro por los daos y perjuicios que
sufra a consecuencia de actos dolosos o culposos.
(Art. 313 CC).
Administracin de los bienes sociales y propios
por el otro cnyuge:
La administracin de los bienes de la sociedad y de los
propios de uno de los cnyuges corresponde al otro en
los casos del Art. 294 incisos 1 y 2.
Si uno de los cnyuges ha abandonado el hogar,
corresponde al otro la administracin de los bienes
sociales. (Art. 314 CC).
Disposicin de los bienes sociales:
Para disponer de los bienes sociales o gravarlos, se
requiere la intervencin del marido y la mujer. Empero,
cualquiera de ellos puede ejercitar tal facultad, si tiene
poder especial del otro.
Lo dispuesto en el prrafo anterior no rige para los
actos de adquisicin de bienes muebles, los cuales
pueden ser efectuados por cualquiera de los cnyuges.
Tampoco rige en los casos considerados en las leyes
especiales. (Art. 315 CC).
Cargas de la Sociedad Conyugal:
Son de cargo de la sociedad:
El sostenimiento de la familia y la educacin de los
hijos..
comunes.
Los alimentos que uno de los cnyuges est
obligado por ley a dar a otras personas.
El importe de lo donado o prometido a los hijos
comunes por ambos cnyuges.
Las mejoras necesarias y las reparaciones de mera
conservacin o mantenimiento hechas en los
predios propios, as como las retribuciones y tributos
que los afecten.
Las mejoras tiles y de recreo que la sociedad
decida introducir en bienes propios de uno de los
cnyuges con consentimiento de ste.
Las mejoras y reparaciones realizadas en los bienes
sociales, as como los tributos y retribuciones que
los afecten.
Los atrasos o rditos devengados de las
obligaciones a
que estuviesen afectos tanto los bienes propios como
los sociales, cualquiera que sea la poca a que
correspondan.
Las cargas que pesan sobre los usufructuarios
respecto de los bienes propios de cada cnyuge.
Los gastos que cause la administracin de la sociedad
(Art. 316 CC.)
Responsabilidad por deudas de la sociedad
Los bienes sociales y, a falta o por insuficiencia de stos,
los propios de ambos cnyuges, responden a prorrata de
las deudas que son de cargo de la sociedad. (Art. 317
de CC.)
Fin de la Sociedad de Gananciales
Fenece el rgimen de la sociedad de gananciales:
Por invalidacin del matrimonio.
Por separacin de cuerpos
Por divorcio
Por declaracin de ausencia
Por muerte de uno de los cnyuges
Por cambio de rgimen patrimonial
(Art. 318 CC)
Fecha de fenecimiento de la Sociedad de
Gananciales
Para las relaciones entre los cnyuges se considera que
el fenecimiento de la sociedad de gananciales se
produce en la fecha de la muerte o de la declaracin de
muerte presunta o de ausencia; en la de notificacin
con la demanda de invalidez del matrimonio, de
divorcio, de separacin de cuerpos o de separacin
judicial de bienes; y en la fecha de la escritura pblica
cuando la separacin de bienes se establece de comn
acuerdo. En los casos previstos en los incisos 5 y 12 del
Art. 333, la sociedad de gananciales fenece desde el
momento en que se produce la separacin de hecho.
7)
Respecto a terceros, el rgimen de sociedad de
gananciales se considera fenecido en la fecha de la
inscripcin correspondiente en el registro personal.
(Art. 319 CC).
Inventario valorizado de los bienes sociales
Fenecida la sociedad de gananciales, se procede de
inmediato a la formacin del inventario valorizado de
todos los bienes. El inventario puede formularse en
documento privado con firmas legalizadas, si ambos
cnyuges o sus herederos estn de acuerdo. En caso
contrario, el inventario se hace judicialmente.
No se incluye en el inventario el menaje ordinario del
hogar en los casos del artculo 318, incisos 4 y 5, en
que corresponde al cnyuge del ausente o al
sobreviviente.
(Art. 320 CC.)
7)
Bienes excluidos del Menaje (Art. 321 CC)
El menaje ordinario del hogar no comprende:
Los vestidos y objetos de uso personal
El dinero
Los ttulos valores y otros documentos de carcter
patrimonial.
Las joyas
Las medallas, condecoraciones, diplomas y otras
distinciones
Las armas
Los instrumentos de uso profesional u ocupacional
Las colecciones cientficas o artsticas
Los bienes culturales-histricos
Los libros, archivos y sus contenedores
En general, los objetos que no son de uso
domstico
(Tema 7)
Liquidacin de la Sociedad de Gananciales.
(Art. 322 CC)
Realizado el inventario, se pagan las obligaciones
sociales y las cargas y despus se reintegra a
cada cnyuge los bienes propios que quedaren.
JURISPRUDENCIA
La liquidacin de la sociedad de gananciales es un proceso de
carcter obligatorio que tiene que realizarse de conformidad con lo
dispuesto en el Art. 322 del CC., por lo cual implica necesariamente
de dos condiciones previas: a) el fenecimiento del rgimen de la
sociedad de gananciales, por las causales que se establecen en el Art.
318 del CC. Y b) la realizacin del inventario. Cas. N 542-96-Ica.
No procede la medida cautelar si no est acreditado que la sociedad
conyugal, titular del dominio del inmueble que se pretende afectar, se
encuentre en liquidacin; como que tampoco exista un remanente,
luego de pagar las obligaciones sociales y las cargas de la sociedad,
nico supuesto en que podran repartirse las gananciales que
corresponderan por mitad a cada cnyuge. Exp. N 34-99.
(Tema 7)
Gananciales. (Art. 323 CC)
Son gananciales los bienes remanentes despus
de efectuados los actos indicados en el Art.
322.
Los gananciales se dividen por mitad entre
ambos cnyuges o sus respectivos herederos.
Cuando la sociedad de gananciales ha fenecido
por muerte o declaracin de ausencia de uno de
los cnyuges, el otro tiene preferencia para la
adjudicacin de la casa en que habita la familia
y del establecimiento agrcola, artesanal,
industrial o comercial de carcter familiar, con
la obligacin de reintegrar el exceso de valor, si
lo hubiera.
DECAIMIENTO Y DISOLUCIN DEL VNCULO
MATRIMONIAL (Tema 8)
Separacin de Cuerpos
La separacin de cuerpos es aquella situacin del
matrimonio, en la que subsistiendo el vnculo
conyugal, se produce una cesacin de la vida en
comn de los casados y se transforma el rgimen
jurdico de sus respectivos derechos y obligaciones
(entindase cese del rgimen patrimonial de sociedad
de gananciales), obedeciendo al hecho que determina
un alejamiento o distanciamiento personal.
Tengamos en cuenta que por la separacin de cuerpos
no se extingue an definitivamente el vnculo
matrimonial, ya que ste solo podr ser resuelto en un
segundo momento denominado divorcio ulterior.
La separacin de cuerpos es una institucin del
derecho de familia que consiste en la interrupcin de
la vida conyugal por una decisin judicial y como
consecuencia se suspenden los deberes relativos al
lecho y la habitacin y se
Pone fin al rgimen patrimonial de la sociedad de
gananciales, dejando subsistente el vnculo matrimonial.
Nuestro actual Cdigo Civil al respecto ha establecido
las causas para que se accione esta institucin.
Clasificacin de las Causas de la Separacin de
Cuerpos
Causas Especficas por Culpa de Uno de los
Cnyuges:
El Adulterio.- Se presenta cuando uno de los cnyuges
mantiene relaciones sexuales con tercera persona, lo
que es una violacin al deber de fidelidad, atenta contra
el principio de la monogamia y lesiona gravemente la
esencia del matrimonio.
Violencia Fsica o Psicolgica, que el Juez
apreciar segn las circunstancias.- Consiste en los
maltratos fsicos o psicolgicos que sufre uno de los
cnyuges por parte del otro. En el caso de la violencia
fsica debe producirse dao en la integridad corporal.
Atentado contra la vida del cnyuge.- Tratar
de provocarle la muerte.
La Injuria Grave que haga insoportable la
vida en comn.- Significa un atentado grave e
inexcusable contra el honor, la reputacin o la
personalidad del ofendido con el propsito de
hacer insoportable la vida en comn.
El Abandono Injustificado de la casa conyugal
por ms dedos aos continuados o cuando la
duracin sumada de los periodos de
abandono exceda a este plazo.- Se requiere
para aplicar esta causal:
Que el cnyuge haya abandonado la casa
El abandono no tenga justificacin
La temporalidad mnima de dos aos continuos
o alternados
La conducta deshonrosa que haga
insoportable la vida en comn.- Conducta
despus del matrimonio, comportamiento indecente
o inmoral, que desluce la buena imagen del hogar
conyugal y la dignidad.
El uso habitual e injustificado de drogas
alucingenas o de sustancias que puedan
generar toxicomana, salvo lo dispuesto en el
artculo 347.- Ello importa una grave alteracin
del comportamiento conyugal por la dependencia
de drogas, poniendo en peligro la vida o la salud de
la prole.
La enfermedad grave de transmisin sexual
contrada despus de la celebracin del
matrimonio.- Son enfermedades de origen y
localizacin sexual que puede contagiar al otro
cnyuge y tambin a su descendencia.
La Homosexualidad sobreviniente al
matrimonio.- Consiste en una grave alteracin de
la conducta sexual de uno de los cnyuges.
La condena por delito doloso a pena privativa
de la libertad mayor de dos aos, impuesta
despus de la celebracin del matrimonio.-
De modo que si tuviera conocimiento del evento
delictivo, no podra invocarse dicha causal.
La imposibilidad de hacer vida en comn,
debidamente probada en proceso judicial.-
Abuso de uno de los cnyuges contra el otro,
como no permitirle la entrada al hogar.
Internarlo innecesariamente en un sanatorio
para enfermos mentales.
Introducir clandestinamente en el hogar a
personas ajenas a la familia.
Acciones judiciales infundadas como la nulidad del
matrimonio
La promocin infundada y maliciosa de juicio de
interdiccin civil por insania.
Salidas o viajes sin dar a conocer el paradero ni
prevenir al otro cnyuge
La ocultacin del estado de casados
La pretensin que el cnyuge acceda a prcticas
sexuales antinaturales o aberrantes.
La Separacin de Hecho de los cnyuges durante
un periodo ininterrumpido de dos aos. Dicho
plazo ser de cuatro aos si los cnyuges
tuviesen hijos menores de edad. En estos casos
no ser de aplicacin lo dispuesto en el artculo
335.-
Para invocar esta causal la Ley establece que es
necesaria la acreditacin del cumplimiento de la
obligacin alimentaria.
La Separacin Convencional, despus de
transcurridos dos aos de la celebracin del
matrimonio.-
Consentimiento inicial de ambos cnyuges,
presentacin con la demanda de la propuesta de
convenio y el Inventario Valorizado de los bienes.
EL DIVORCIO ULETRIOR
El Divorcio como bien lo establece nuestro Cdigo
Civil vigente es la disolucin del vnculo
matrimonial que se obtiene por sentencia judicial y
sobre la base de las causales determinadas por
Ley.
Es detenerse en cuenta que nuestro ordenamiento
acoge los dos tipos de divorcio diferenciados por la
doctrina (divorcio sancin y divorcio remedio)
El Sistema de del divorcio sancin, se formula como
el castigo que debe recibir el cnyuge culpable que
ha dado motivos para el divorcio. Se funda en el
incumplimiento grave y reiterado de los deberes
conyugales imputables a uno o ambos cnyuges y
su estructura se sustenta en:
El principio de culpabilidad, segn el cual el
divorcio se genera por culpa de uno de ellos o de
ambos, de tal modo que uno ser culpable y el
otro inocente, por tanto, sujeto a prueba.
La existencia de varias causas para el divorcio,
esto es, causas que estn previstas en la Ley
El carcter punitivo del divorcio, porque la
sentencia que declara disuelto el vinculo conyugal
es un medio para penalizar al culpable por haber
faltado a los deberes y obligaciones conyugales,
consiguientemente, supone
suspensin del ejercicio de la patria potestad, la
prdida o restriccin del derecho alimentario, la prdida
de la vocacin hereditaria.
Desde la promulgacin de la Ley N 2749, el sistema
peruano contempla, por un lado, causales subjetivas o
inculpatorias propias del sistema del divorcio sancin,
previstas en los incisos 1 al 11 del Art. 333 del C.C., por
otro lado, causales objetivas o no inculpatorias
contempladas en los numerales 12 y 13 del mismo
cuerpo legal. Estas son la separacin de hecho y la
separacin convencional propias del sistema del divorcio
remedio, que se van ajustando a nuestra realidad.
La Separacin Personal o el Divorcio slo pueden ser
decretados judicialmente ante la alegacin y prueba de
hechos culpables, de uno o ambos cnyuges, hecha
efectiva en un proceso contencioso, y debe
circunscribirse a las causales taxativamente enumeradas
por ley. Si los hechos no fueron probados, el Juez debe
desestimar la demanda
aun cuando existiere la evidencia de que la unin
matrimonial est desintegrada.
En sntesis: la sentencia exige la prueba de la culpa de
uno o de ambos cnyuges, y, por ello, el divorcio
implica una sancin contra el culpable que se proyecta
en los efectos.
El Estado protege a la familia ya que slo los cnyuges
son los verdaderos autorizados para poner fin a una
relacin convivencial que ha sido resquebrajado.
Cnyuge Inocente y Cnyuge Culpable
Es necesario tener en cuenta la diferencia entre los
dos tipos de denominaciones que ha hecho la doctrina
sobre los cnyuges para los casos del decaimiento y
disolucin del vnculo matrimonial, y para diferenciar
tambin a cual de los dos realmente se les est
restringiendo un derecho al accionar el segundo
prrafo del artculo 354 del CC.
Cnyuge Inocente, Aquel que ha sido engaado,
perjudicado, agraviado por parte de su cnyuge
(culpable), ya que ste ltimo est inmerso en algunas
de las causales del Art. 333, por lo que podramos
considerarla como el sujeto pasivo del proceso de
divorcio cuando se acciona una causal.
Cnyuge Culpable, Aquel que tiene la culpa del
divorcio, por estar inmerso en alguna de las causales del
Cdigo Civil, y es a quin la norma bajo anlisis castiga
negndole un derecho que solo le otorga al inocente
quien no podr pedir la conversin en divorcio ulterior la
de separacin de cuerpos porque as lo a estipulado el
Art. 354 del CC.
Consecuencias del Divorcio
Por el divorcio cesa la obligacin alimenticia entre
marido y mujer.
Si se declara el divorcio por culpa de uno de los
cnyuges y el
Prdida de gananciales por el Cnyuge
Culpable.- El cnyuge divorciado por su culpa
perder las gananciales que proceden de los bienes
del otro.
Prdida de Derechos Hereditarios entre
cnyuges divorciados.- Los cnyuges divorciados
no tienen derecho a heredar entre s.
Plazo de Conversin.- Transcurridos dos meses
desde notificada a sentencia, la resolucin de alcalda
o el acta notarial de separacin convencional, o la
sentencia de separacin de cuerpos por separacin
de hecho, cualquiera de los cnyuges basndose en
ellas, podr pedir, segn corresponda, al Juez, al
alcalde o al notario que conoci el proceso, que se
declare disuelto el vnculo del matrimonio.
Igual derecho podr ejercer el cnyuge inocente de la
separacin por causal especfica.
Reglas aplicadas al divorcio.- Son aplicables al
divorcio las reglas contenidas en los artculos 334 a
342, en cuanto sean pertinentes.
Corte del Proceso por Reconciliacin de los
cnyuges.- Durante la tramitacin del juicio de
divorcio por causal especfica, el Juez mandar cortar
el proceso si los cnyuges se reconcilian.
Es aplicable a la reconciliacin el ltimo prrafo del
artculo 346 (Reconciliados los cnyuges, pueden
demandarse nuevamente la separacin, solo por
causas nuevas o recin sabidas. En este juicio no se
invocarn los hechos perdonados, sino en cuanto
contribuyan a que el Juez aprecie el valor de dichas
causas).
Si se trata de la conversin de la separacin en
divorcio, la reconciliacin de los cnyuges, o el
desistimiento de quien pidi la conversin, dejan sin
efecto esta solicitud.
Variacin de la demanda de divorcio.- El
demandante puede, en cualquier estado de la causa,
variar su demanda de divorcio, convirtindola en una
de separacin.
Facultad del Juez de variar e petitorio.- Aunque la
demanda ola reconvencin tenga por objeto el
divorcio, el Juez puede declarar la separacin, si
parece probable que los cnyuges se reconcilie.
Consulta de la Sentencia.- Si no se apela la
sentencia que declara el divorcio, sta ser
consultada, con excepcin de aquella que declara el
divorcio en mrito de la sentencia de separacin
convencional.
Subsistencia de los Deberes Religiosos.- Las
disposiciones de la Ley sobre el divorcio y la
separacin de cuerpos no se extienden ms all de sus
efectos civiles y dejan ntegros los deberes que la
religin impone.
LA PATRIA POTESTAD (Tema 9)
Nocin de patria Potestad.- Por la Patria
Potestad los padres tienen el deber y el derecho de
cuidar de la persona y bienes de sus hijos menores.
Ejercicio de la Patria Potestad:
Ejercicio conjunto de la Patria Potestad.- La
Patria Potestad se ejerce conjuntamente por el
padre y la madre durante el matrimonio,
correspondiendo a ambos la representacin legal
del hijo. En caso de disentimiento, resuelve el Juez
del Nio y Adolescente, conforme al proceso
sumarsimo.
Ejercicio Unilateral de la Patria Potestad.- En
caso de separacin de cuerpos, de divorcio o de
invalidacin del matrimonio, la patria potestad se
ejerce por el cnyuge a quien se confan los hijos. El
otro queda, mientras tanto, suspendido en su
ejercicio.
Patria Potestad de Hijos Extramatrimoniales:

La Patria Potestad sobre los hijos
extramatrimoniales se ejerce por el padre o por la
madre que los ha reconocido.
Si ambos padres han reconocido al hijo, el juez de
menores determina a quien corresponde la patria
potestad, atendiendo a la edad y sexo del hijo, a
la circunstancia de vivir juntos o separados los
padres y, en todo caso, a los intereses del menor.
Los antes dicho es de aplicacin respecto de la
madre aunque sea menor de edad, no obstante el
Juez puede confiar a un curador la guarda de la
persona o de los bienes del hijo, si as lo exige el
inters de ste, cuando el padre no tenga la patria
potestad.
Relaciones personales con hijos No Sujetos a

Patria Potestad:
En todo caso, Los padres tienen derecho a conservar con
los hijos que no estn bajo su patria potestad las
relaciones personales indicadas por las circunstancias.
Deberes y Derechos que genera la Patria
Potestad.- Son deberes y derechos que los padres
ejercen la patria potestad:
Proveer al sostenimiento y educacin de los hijos
Dirigir el proceso educativo de los hijos y su
capacitacin para el trabajo conforme a su vocacin y
aptitudes.
Corregir moderadamente a los hijos y, cuando esto no
bastare, recurrir a la autoridad judicial solicitando su
internamiento en un establecimiento dedicado a la
reeducacin de menores.
Aprovechar de los servicios de sus hijos, atendiendo a
su
Edad y condicin y sin perjudicar su educacin.
Tener a los hijos en su compaa y recogerlos del
lugar donde estuviesen sin su permiso, recurriendo
a la autoridad si es necesario.
Representar a los hijos en los actos de la vida civil
Administrar los bienes de sus hijos
Usufructuar los bienes de sus hijos. Tratndose de
productos, se est a lo dispuesto en el artculo
1004.
Subsistencia Alimentaria a Hijos Mayores de
Edad: Subsiste la obligacin de proveer al
sostenimiento de los hijos e hijas solteros mayores de
dieciocho aos que estn siguiendo con xito estudios
de una profesin u oficio hasta los 28 aos de edad; y
de los hijos e hijas solteros que no se encuentren en
aptitud de atender a su subsistencia por causas de
incapacidad fsica o mental debidamente
comprobadas.
Los Bienes del Menor:
Bienes Excluidos de la Administracin Legal:
Estn excluidos de la administracin legal de los
bienes donados o dejados en testamento a los
hijos, bajo la condicin de que sus padres no los
administren; y los adquiridos por los hijos por su
trabajo, profesin o industria ejercidos con el
asentimiento de sus padres o entregados a ellos
para que ejerzan dichas actividades.
Garantas para la Administracin Legal:
Los padres no estn obligados a dar garanta para
asegurar la responsabilidad de su administracin,
salvo que el Juez, a pedido del consejo de familia,
resuelva que la constituyan, por requerirlo el
inters del hijo. En este caso, la garanta debe
asegurar:
El importe de los bienes muebles
Las rentas que durante un ao rindieron los bienes
Las utilidades que durante un ao pueda dejar
cualquier empresa del menor
Los incisos 2 y 3 solo son de aplicacin cunado los
padres no tengan el usufructo de los bienes
administrados.
Rendicin de Cuentas sobre la Administracin
Legal:
Los padres no esta obligados a dar cuenta de su
administracin sino al terminar sta, a no ser que el
Juez, a solicitud del consejo de familia, resuelva otra
cosa.
Modificaciones y suspensin de garantas y
cuentas:
El Juez, a pedido del consejo de familia, puede
modificar o suspender en cualquier tiempo las
medidas que hubiese dictado de conformidad con los
artculos 426 y 427
Prohibicin de Convenio entre Padres e
Hijos:
El hijo llegado a la mayora de edad no puede
celebrar convenios con sus padres antes de ser
aprobada por el Juez la cuenta final, salvo
dispensa judicial.
Tampoco tienen efecto, sin tal requisito, la
herencia voluntaria o el legado que el hijo deje
a favor de sus padres con cargo a su tercio de
libre disposicin.
Saldo con Inters Legal contra los Padres:
El saldo que resulta en contra de los padres
produce intereses legales desde un mes
despus de la terminacin de la patria potestad.
Esta obligacin es solidaria
Accin recproca sobre pago :
Las acciones que recprocamente asistan a los padres y
al hijo por razn del ejercicio de la patria potestad se
extinguen a los tres aos de aprobada la cuenta final.
Este artculo no es aplicable a la accin relativa al pago
del saldo que resulte de dicha cuenta, la cual prescribe
dentro del plazo sealado para la accin personal.
Administracin en Caso de Nuevo Matrimonio:
El padre o la madre que quiera contraer nuevo
matrimonio debe pedir al Juez, antes de celebrarlo, que
convoque al consejo de familia para que ste decida si
conviene o no que siga con la administracin de los
bienes de sus hijos del matrimonio anterior.
En los casos de resolucin afirmativa, los nuevos
cnyuges son solidariamente responsables. En caso
negativo, as como cuando el padre o la madre se
excusan de administrar los bienes de los hijos, el
consejo de familia nombrar un curador.
Las mismas reglas se aplican para los padres del hijo
extramatrimonial.
El padre o la madre que se case sin cumplir la
obligacin que se le impone en los Arts. 433 y 434
pierde la administracin y el usufructo de los bienes
de los hijos del matrimonio anterior, as como de los
hijos extramatrimoniales y los nuevos cnyuges
quedan solidariamente responsables como los
tutores.
El padre o la madre recobra, en el caso del Art. 444,
la administracin y el usufructo de los bienes de sus
hijos cuando se disuelve o anula el matrimonio.
Curador para Administracin de Bienes del
Menor:
El Juez puede confiar a un curador, en todo o en
parte, la administracin de los bienes de los hijos
sujetos a la patria potestad de uno solo de los padres:
Cuando lo pida el mismo padre indicando la persona
del curador.
Cuando el otro padre lo ha nombrado en su
testamento y el Juez estimare conveniente esta
medida.
El nombramiento puede recaer en una persona
jurdica.
Bienes Exceptuados del Usufructo Legal:
Est exceptuados del usufructo legal:
Los bienes donados o dejados en testamento a los
hijos, con la condicin de que el usufructo no
corresponda a los padres.
Los bienes donados o dejados en testamento a los
hijos para que sus frutos sean invertidos en un fin
cierto y determinado.
La herencia que ha pasado a los hijos por
indignidad de los padres o por haber sido stos
desheredados.
Los bienes que los hijos que les sean entregados por
sus padres para que ejerzan un trabajo, profesin o
industria
Los que los hijos adquieran por su trabajo, profesin o
industria ejercidos con el asentimiento de sus padres.
Las sumas depositadas por terceros en cuentas de
ahorros a nombre de los hijos.
Cargas del Usufructo Legal: Las cargas del usufructo
legal son:
Las obligaciones que pesan sobre todo usufructuario,
excepto la de prestar garanta.
Los gastos de los hijos comprendidos en el Artculo
472, (los gastos de los hijos alimentistas).
Prdida de Empresa sujeta a usufructo legal:
Si una empresa comprendida en el usufructo legal deja
prdida algn ao, corresponden al hijo los beneficios de
los aos siguientes hasta que la prdida se compense.
Embargo del Usufructo Legal:
El usufructo legal puede embargarse por hechos o por
deudas de los padres, exceptuando lo necesario para
cubrir las obligaciones sealadas en el artculo 437.
Intransmisibilidad y Renuncia del Usufructo Legal:
Los padres no pueden transmitir su derecho de
usufructo, pero s renunciar a l.
Inventario de Bienes por disolucin:
El cnyuge que ejerza la patria potestad despus de
disuelto el matrimonio, est obligado a hacer inventario
judicial de los bienes de sus hijos, bajo sancin de perder
el usufructo legal. Mientras no cumpla con esta
obligacin, no puede contraer nuevo matrimonio.
Responsabilidad de Padres sobre Bienes
Usufructuados:
Tratndose de los bienes comprendidos en el usufructo,
y por el tiempo que ste dure, los padres responden
solamente de la propiedad.
Fin de la Administracin y del usufructo por
Quiebra
La administracin y el usufructo legales cesan por la
declaracin de quiebra.
Prdida de la Administracin y el Usufructo
Legal:
Quien pone en peligro los bienes de los hijos al ejercer
la patria potestad pierde la administracin y el
usufructo legal.
Limitacin a la disposicin de los bienes de los
hijos:
Los padres no pueden enajenar ni gravar los bienes de
los hijos, ni contraer en nombre de ellos obligaciones
que excedan de los lmites de la administracin, salvo
por causas justificadas de necesidad o utilidad y previa
autorizacin judicial. El Juez puede disponer, en su
caso, que la venta se haga previa tasacin y en pblica
subasta, cuando lo requieran los intereses del hijo.
Prohibicin de los padres de Enajenar y gravar
bienes del hijo.- Los padres necesitan tambin
autorizacin judicial para practicar, en nombre del
menor, los siguientes actos:
Arrendar sus bienes por ms de tres aos.
Hacer particin extrajudicial
Transigir, estipular clusulas compromisorias o
sometimiento a arbitraje.
Renunciar herencias, legados o donaciones.
Celebrar contrato de sociedad o continuar en la
establecida
Liquidar la empresa que forme parte de su patrimonio
Dar o tomar dinero en prstamo
Edificar, excedindose de las necesidades de la
administracin
Aceptar donaciones, legados o herencias voluntarias
con cargas.
Convenir en la demanda.
Accin de Nulidad de Actos Celebrados
por los Padres.- Pueden demandar la
nulidad de los actos practicados con
infraccin de los artculos 447, 448 y 449:
El hijo, dentro de los dos aos siguientes a
su mayora
Los herederos del hijo, dentro de los dos
aos siguientes a su muerte si ocurri
antes de llegar a la mayora de edad.
El representante legal del hijo, si durante
la minora cesa uno de los padres o los dos
en la patria potestad. En este caso, el
plazo comienza a contarse desde que se
produce el cese.
Colocacin del Dinero del Menor.- El dinero
de los hijos, mientras se invierta con sujecin a
lo dispuesto en el artculo 453, debe ser
colocado en condiciones apropiadas en
instituciones de crdito y a nombre del menor.
RetiroDeDineroDelMenorAutorizadoJudici
almente:
El dinero a que se refiere el artculo 451 no puede
ser retirado sino con autorizacin judicial.
Con el mismo propsito de cautelar el patrimonio del hijo menor, todo
dinero depositado en instituciones de crdito deber ser retirado con
autorizacin judicial. En este proceso judicial se deber
comprobarfundamentalmente la necesidad o utilidad que la operacin
de retiro del dinero es en beneficio exclusivo de los intereses del
menor. Debemos aclarar que cuando se habla de este dinero el Cdigo
no se est refiriendo a los frutos del capital, ya que tales frutos
corresponden al titular del usufructo legal, en este caso a los padres.
InversinDelDineroDelMenor:
El dinero del menor, cualquiera fuere su
procedencia, ser invertido en predios o en
cdulas hipotecarias. Para hacer otras inversiones,
los padres necesitan autorizacin judicial. Esta
autorizacin ser otorgada cuando lo requieran o
aconsejen los intereses del hijo.
Obligaciones de los Hijos:
Los hijos estn obligados a obedecer, respetar y
honrar a sus padres
Derechodelmenorparaaceptarbienesattu
logratuito
El menor capazde discernimiento puede aceptar
donaciones, legados yherenciasvoluntarias
siempre que sean puras y simples, sin intervencin
de sus padres. Tambin puede ejercerderechos
estrictamente personales.
El derecho del hijo de aceptar actos jurdicos gratuitos puros y
simples En este sentido, la norma en comentario permite que
el menorcapaz de discernimiento pueda por s mismo, sin la
intervencin ni consentimiento de sus padres, aceptar
donaciones, legados y herencias voluntarias siempre que
tengan la caractersticas de ser puras y simples, es decir que
no estn sujetos a modalidad, llmese condicin, plazo o cargo.
El derecho de ejercer sus derechos personales Esta facultad
permite al hijo ejercer sus derechos personales, es decir
aquellos derechos que le son innatos yconcernientes de
manera intrnseca a su calidad de sujeto de derecho y a su
estado civil de hijo. Es importante rescatarla palabra
estrictamente adverbio de modoutilizada para calificar los
derechos que el hijo puede ejercer, en este sentido debe
entenderse que se refiere a aquellos derechos que solo pueden
ser realizados por el mismo menor, por ejemplo: Declaracin
para contraer matrimonio (artculos 248, 241 Y244, CC).
Asentimiento para ser adoptado (artculo 378, inc. a, CC).
Reconocimiento (artculo 393, CC). Derecho de la madre a
investigar judicialmente la paternidad de su hijo (artculo 407,
CC). Velarpor su inters personal ypatrimonial (artculos 459,
530, 533 Y557, CC).
Facultaddelmenorparaobligarseorenunciarad
erechos:
Sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 1358, el
menor que tenga ms de diecisis aos de edad puede
contraerobligaciones o renunciarderechos siempre que
sus padres que ejerzan la patria potestad autoricen
expresa o tcitamente el acto o lo ratifiquen.
Cuando el acto no es autorizado ni ratificado, el menor
queda sujeto a la restitucin de la suma que se hubiese
convertido en su provecho. El menor que hubiese
actuado con dolo responde de los daos yperjuicios
que cause a tercero.
Considera un hecho claro y predefinido en la estructura de la
capacidad de ejercicio (personas, acto jurdico, contratos) y de la patria
potestad (familia), esto es para que el menor contraiga obligaciones
o renuncie derechos requiere la autorizacin (expresa o tcita) de los
padres o en todo caso de su ratificacin, lo contrario implicara la
invalidez del acto realizado. En definitiva, la autorizacin previa o
ratificacin posterior de los padres respecto del acto realizado por su
menorhijo equivale a que ellos lo hubiesen practicado en nombre del
menor, en ejercicio de las facultades conferidas porla patria potestad
AutorizacinParaElTrabajoDelMenor:
El menorcapaz de discernimiento puede ser
autorizado porsus padres para dedicarse a un trabajo,
ocupacin, industria u oficio. En este caso, puede
practicar los actos que requiera el ejercicio regular de
tal actividad, administrar los bienes que se le hubiese
dejado con dicho objeto o que adquiera como
producto de aquella actividad, usufructuarIos o
disponer de ellos. La autorizacin puede ser revocada
porrazones justificadas.
Para que el hijo menorpueda trabajarrequiere la autorizacin
de sus padres, caso en el cual podr realizar los actos jurdicos
necesarios para el ejercicio regular de la actividad, administrar
los bienes relacionados con la misma, usufructuarIos o disponer
de ellos. Este artculo otorga una libertad plena del hijo solo
sobre los bienes de su peculio adventicio. La autorizacin para
trabajardada porlos padres puede serrevocada porrazones
justificadas. En este ltimo caso deber cesar en sus
actividades o recurriral juez si considera que tal decisin
revocatoria carece de fundamento o es injustificada.
ResponsabilidadDelMenor:
El menor capaz de discernimiento responde por los
daos y perjuicios que causa
Si bien es cierto que los padres son responsables por losactosde
sus hijos, esta responsabilidad no es absoluta o plena ya que los
hijos, incluso menores de edad, asumen las consecuencias de sus
actos cuando la leyas lo determina. En el caso de la
responsabilidad de los padres, es de sealarque sta es una de
tipo in vigilando, por lo cual los padres estn obligados a
indemnizar a terceros porlos actos realizados porsus hijos.
Debe tenerse en cuenta lo siguiente:
* Si el hijo convive con los padres, siendo ambos los que ejercen la
patria potestad, la responsabilidad es solidaria del padre y la
madre.
* En caso de que los padres no convivan, la responsabilidad ser
del padre que ejerce la patria potestad. No obstante, el otro
responder porlos actos cometidos porel hijo en el tiempo en que
estuviere a su cuidado.
*La responsabilidad de los padres se deriva a un tercero cuando el
hijo es puesto en un establecimiento que ejerza la guarda del
mismo (ejm.: colegio), siempre que los actos se realicen estando
bajo dicho control.
Asentimiento delMenor para actos de Administracin
de sus padres:
Si es posible, los padres consultarn al menor que tenga
ms de diecisis aos los actos importantes de la
administracin. El asentimiento del menorno libera a los
padres de responsabilidad.
El asentimiento del menor que tuviere diecisis aos cumplidos, que
trata el artculo 459, est referido para los actos de administracin
en los que, porregla general, existe libre ejecucin.
Como se sabe, los actos de administracin tienen como finalidad la
explotacin, conservacin, mantenimiento, uso, usufructo de los
bienes muebles e inmuebles, para evitar su extincin o prdida.
En ese sentido, la norma impone a los padres consultaral menorque
tenga ms de diecisis aoslos actos importantes de la
administracin. A diferencia de los casos a que se refieren los
artculos 447, 448 Y449 del Cdigo Civil, para cuya inobservancia se
sanciona expresamente la nulidad del acto practicado porlos padres
sin las necesarias formas habilitativas, la infraccin del artculo 459
constituye un caso de ineficacia del acto practicado por los padres
respecto del menor porellos representado.
No obstante el asentimiento del menor, los padres no se eximen de
responsabilidad porlos daos que se puedan ocasionar a los
intereses de aqul o de terceros.
Causales de Extincin de Patria Potestad:
La patria potestad se acaba: 1.Porla muerte de
los padres o del hijo. 2.Porcesarla incapacidad
del hijo conforme al artculo 46. y, 3.Por cumplir
el hijo dieciocho aos de edad.
Debe tenerse presente que la extincin de la patria

potestad produce el cese de todas las atribuciones que
ella implica. Por tanto, los actos que los padres realicen
en nombre yrepresentacin de sus hijos tienen como
mbito temporal de vigencia el tiempo de duracin del
instituto. Los padres no podrn obligar a los hijos ms
all de terminada la patria potestad. Los actos
practicados en contravencin de esta regla, sern
ineficacesfrente a los hijos mayores de edad.
Causales de prdida de Patria Potestad:
La patria potestad se pierde porcondena a pena que
la produzca o por abandonar al hijo durante seis
meses continuos o cuando la duracin sumada del
abandono exceda de este plazo.
Lasrestriccionesal ejercicio de la patria potestad por el

incumplimiento de los deberes inherentes a ella son impuestas
porel juez de familia, luego de evaluary calificar los hechos
producidos. Ello es as, por el principio de que el nio no sea
separado de sus padres contra la voluntad de stos, excepto
cuando, a reserva de revisin judicial, las autoridades
competentes determinen, de conformidad con la ley ylos
procedimientos aplicables, que tal separacin es necesaria en
el inters superiordel nio (artculo 9, numeral 1 , de la
Convencin sobre los Derechos del Nio). As ocurre en los
casos de abandonar a los hijos, negarse a prestarles alimentos,
tratarlos con dureza, etc. En estos casos y una vez impuesta la
restriccin, se impide al padre afectado continuar ejerciendo la
patria potestad mientras que, el otro progenitor ejercer
exclusivamente la patria potestad.

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DERECHO CIVIL III

Dr. FREDY LEON HUAYANCA

En el Derecho de Familia, el orden pblico

Efectos Penales y Procesales:

Patria Potestad de Hijos Extramatrimoniales:

Relaciones personales con hijos No Sujetos a

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Lasrestriccionesal ejercicio de la patria potestad por el

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