SegJurContracEstado 7may03

Horacio M.
LYNCH LYNCH & ASOCIADOS - Abogados

Consultores jurdico economicos - Information technology
El 'sobrecosto jurdico' en las

compras y contrataciones del
Estado
SEGURIDAD JURDICA, CONTRATACIONES DEL ESTADO Y DFICIT
DEL ESTADO (Un enfoque diferente del problema del gasto pblico)
Horacio M. Lynch*
LYNCH & ASOCIADOS - Abogados
(*) Con la colaboracin del Dr. Luciano Hurtado y del estudiante

Augusto Vecchio. Esta presentacin no puede
Buenos Aires, Noviembre 2001 - Mayo 2003

ser interpretada sin el estudio
a que se refiere 1
Horacio M. LYNCH LYNCH & ASOCIADOS - Abogados
Esta presentacin se vincula al estudio SEGURIDAD
JURDICA, CONTRATACIONES DEL ESTADO Y
DFICIT DEL ESTADOde Horacio M. Lynch como
continuacin de anteriores trabajos sobre la seguridad
jurdica en la Argentina y sus efectos sobre el desarrollo y la
economa.
1993 - Justicia & Crecimiento econmico (concurso Adeba)
1997 - Justicia & Desarrollo Econmico ( Director del ainvestigacin CACBA,

FORES con auspicio del CE)
1999 - ANALYSIS OF THE IMPACT OF THE JUDICIARYS PERFORMANCE

ON THE ECONOMY FORES, Fraser, The Tinker Foundation Inc.
2
Que hace el
Estado?
Como prestador de
servicios a los
(una doble funcin) ciudadanos
Como comprador de
bienes y servicios.
3
Collages sobre ttulos de diarios.
4
Nuevos mecanismos
Collages sobre ttulos de diarios.
perversos
5
Esquema
Ia. Parte Planteo

IIa. Parte Soluciones y
propuestas
IIIa. Parte Conclusiones

6
Ia. Parte: Planteos
(1,1) Datos (1,6) Cul es ms

justificada?: la
desconfianza del Estado
(1,2) Patologas en los proveedores o la
inversa
(1,3) Causa
(1,4) La IN-seguridad jurdica (1,7) El no uso del

poder de compra y la
(1,5) Diagnsticos errados atomizacin de las
compras 7
Planteo
(1) Datos
Cunto gasta Us$10,000 MM

Sobreprecios
Mnimo 40%
Ahorro posible us$ 3,000MM

Cunto fue el ahorro en
sueldos y jubilaciones
us$ _____MM 8
Planteo
(1,2) Patologas
Distorsin del sistema usual

- uso y abuso de las compras directas
de contrataciones
- licitaciones dirigidas
- sistema de compras paralelo (de los
organismos internaciones de crdito)
Compras hopitales pblicos, 2002: FUENTE:
Mercadostransparentes.com
- Fondo de Emergencia (Ciudad de Buenos
Aires)
Porque ocurre
esto?
Alto costo, lentitud y no impide 9

prctica ilegales
(1,2) Patologas
Segn el informe
Massoni al Estado se le
Causas cotiza entre un 40% a un
(de los 70% ms que el precio
sobreprecios) del mercado
Cul es la causa ms importante?

La inseguridad
La corrupcin 10
jurdica
Planteo
Causas de los sobreprecios
11
Estudio FORES- FRASER- TINKER (1999/2000)
Planteo Causas de los sobreprecios
Aunque los guarismos hablan por s solos, invito a reflexionar sobre lo que
significa que casi el 60% de los empresarios encuestados coinciden con que es
riesgoso contratar con el estado. Tambin recuerdo que la situacin del pas, al
momento de la Encuesta, no estaba tan deteriorada como en mayo del 2003. 12
Planteo
Causas de los
sobreprecios
Las consecuencias parecen naturales: frente al riesgo que implica, evitan hacer
negocios con el Estado, con sus empresas, y evitan hacerlo en aqullas provincias
donde la justicia es ineficiente y parcial (paralelamente sealan que aumentaran
las inversiones).
13
Planteo
Causas de los sobreprecios
2
A pesar de no estar enfocado sobre el tema de
la seguridad jurdica el informe Massoni
menciona la inseguridad en el cobro
Resultados: La inseguridad jurdica aleja a los buenos

oferentes (menos oportunidades), baja la calidad de los
oferentes y es causa de sobreprecios
14
(1,1) Diagnsticos errados
Una ecuacin errada: para evitar los sobreprecios -

creyendo desprotegido al Estado - se le acuerdan
ms y ms privilegios
- Ius variandi - Exhorbitancia - Ley Martinez Raymonda - Pago con BONOS -

Postergaciones en los pagos - Plazos- Posibilidad de modificacin - Sentencias
declarativas - 2002/2003: licitaciones con bonos
15
(1,1) Resultados
Una ecuacin errada
Un crculo vicioso
Ms
privilegios para
el Estado
Ms riesgos
para el Ms
particular sobreprecios
16
Planteo
Diagnstico errado
La legislacin sobre las contrataciones est

basada en la desconfianza del Estado en el
proveedor particular (Docobo)
Piense Ud.: quin es ms

confiable?
Estado Particulares
Con quien prefiere Ud. contratar : con YPF o con el 17

Estado?
Planteo
Discrecionalidad El 70% de las compras

en la eleccin del en algunos Ministerios Privilegios
es por compra
proveedor directa
Exhorbitancia - Ius
variandi - Posibilidad
La desconfianza
deenrescindir
Historia y
el Estado y sus
antecedentes causas El Estado en
Leyes emergencia - Pago en juicio
Bonos - Demoras en los pagos . .
.. Suspensin de juicios,
sentencias declarativas,
(La prerrogativa de interpretar los contratos, resolver las
dudas que ofrezca su cumplimiento, modificarlos por plazos especiales,
razones de inters pblico, decretar su caducidad, habilitacin de la instancia . .
rescisin o resolucin, y determinar los efectos de stas. .
(Dto. 1023/01, art. 12) 18
Planteo
Causas de la desconfianza en el Estado
Segn la jurisdiccin, si
son tribunales
La discriminacin argentinos o
extranjeros.
- En el trato asignado a los acreedores extranjeros vs. nacionales
- Entre los acreedores nacionales, por ej. en la arbitraria fecha de corte
de la Ley de Emergencia No. ____ (dic. 2000)
19
Planteo
Grandes
(1,1) Otro tema
contrataciones
permiten mejor
control
Cmo utiliza el poder de compra?
Grandes
Estado Comparar
Poder de compra
empresas,
Poder de compra
atomizado cadenas
concetrado
20
IIa. Parte: Soluciones
2.1 Garantizar el cobro
2.2 Cmo debe contratar el Estado
2.3 Cmo debe cumplir el Estado
2.4 Cmo actuar en un conflicto

21
Soluciones
2.1 Garantizar el cobro
Sistema smil carta de crdito para ventas

internacionales:
(a) depsito previo de los fondos
(b) cumplimiento verificado por un tercero
Reservar
fondos 22
Soluciones
2.2 Cmo debe contratar el Estado

Unificar las
Utilizar el poder de compras (evitar
la atomizacin)
compra
Amplia difusin en una
gran base de datos
nacional acceso
electrnico + e mail
Negociar en el (1) Comentario de un

ms alto nivel titular de un laboratorio 23
Soluciones
2.2 Cmo debe contratar el Preguntarse (a) la licitacin

Estado contina siendo un buen
sistema (b) si hay alternativas
(e-procurement)
Revisar mecanismos de
contratacin
Costo (homogenizar:
Demoras, evitar variantes)
riesgo de
obsolecencia
(La nueva ley de Contrataciones
no innova nada: la contratacin
electrnica no cambiar la
No se estudian los esencia, porque las lneas
costos mnimos que bsicas se mantienen)
tiene una licitacin
24
Soluciones
2.2 Cmo debe contratar el

Estado
Revisar costo, dispersin y efectos de la

publicidad
Con el gasto de la publicidad del

Estado se compran ____ computadoras
por da
25
Soluciones

Cumplir los contratos
Suprimir el ius variandi
Suprimir el derecho de rescisin
Suprimir todo privilegio
26
Soluciones
Alternativas a los controles de la propia

administracin
Controles extranjeros, organismos

internacionales, PNUD
27
Soluciones
2.4 Cmo actuar en un

conflictoVVVVVVX
Basico: distinguir entre acreedores
legtimos de los ilegtimos
El va crucis de quien tiene que cobrar al Estado: La
habilitacin de la instancia, el agotamiento de la va
administrativa, el solve et repete. Anlisis de la
Jurisprudencia. La reciente Ley de Emergencia No.25,344 y
su filosofa (Crivelli: 'La emergencia econmica permanente').
La discriminacin entre los acreedores efectuada en la 'fecha
de corte'. La ley Martinez Raymonda. La suspensin de
juicios contra el Estado, la suspensiones para censarlos.
28
Soluciones
Los tribunales administrativos
Fueron creados para a) evitar recurrir a la justicia, b)

dar intervencin a especialistas (contadores,
ingenieros, expertos en informtica, fiscalistas
Tiene que tener recurso judicial (para los particulares)
PERO: tiene sentido que el Estado nacional apele de

las decisiones de sus propios tribunales? es racional?,
no le quita sentido?
29
Soluciones
Adems:
Mediacin, evitar demandas
Abogaca privada
Cambio de criterios por resultados
Revisin de los privilegios jurdicos
ADR 30
Soluciones
Revisin de los privilegios jurdicos

Agotamiento de la instancia, plazos especiales, situacin justicia, . . . . ..
Revisar actuacin de la Justicia

El tema de la sobreproteccin del Estado en juicio y sus costos
Recordar cmo se defenda el Estado dcadas atrs,

con altura, no opona la prescripcin por considerarla
inmoral.
31
IIIa. Parte: Conclusiones
(3,1) Importancia del tema

(3,2) Corregir enfoques
(3,3) Poltica de Estado
(3,4) Recurrir a las TIC Nuevas tecnologas de la
informacin y de las comunicaciones)
(3,5) Resultados: evitar los ___: 32
Conclusiones
(3,1) Importancia del tema
Por su mal comportamiento contractual el Estado

paga ms y pierde en la calidad de los
contratatistas.
El ahorro que puede realizar en las compras

globales la administracin pblica en todos los
niveles implican _____________
33
Conclusiones El tema de las compras de
la administracin pblica
(3,2) Corregir enfoques debe ser revisado a fondo,
con nuevos criterios y desde
Seguridad diferentes ngulos:
eficiencia, corrupcin, y
jurdica: nuevos seguridad jurdica
enfoques ...
Corruptlogos:
Analizar el OA, Moreno
Administrativista fenmeno desde Ocampo ...
s: (una multitud) perspectivas
... interdisciplinario
s
Expertos en
eficiencia: FIEL,
Economistas:...
Rodriguez Larreta,
BMundial 34
Conclusiones
(3,2) Corregir enfoques
Debe establecerse una poltica de Estado al respecto y

monitorearse permanentemente. Ejs. de Australia, Nueva
Zelanda, Canad.
Plan Chile Compra / Plan

Estratgico 2002-2004
35
Conclusiones
(3,4) Recurrir a las TIC Nuevas tecnologas de la

informacin y de las comunicaciones)
La contratacin
electrnica debe ser
alentada
E-procurement
Situacin
EE.UU. 2001
36
Conclusiones
(3,5) Resultados: evitar los ___:
El ahorro en las compras y contrataciones puede

evitar los dficits ( y evitar medidas como fueron las
rebajas en salarios de los empleados pblicos y en
las jubilaciones)
37
Horacio M. Lynch
Paraguay 824, piso 4
C1057AAL Buenos Aires
Argentina
Te. (0 54 11) 4315 2332
Fax (0 54 11) 4315 2299
E mail: <hmlynch@interlink.com.ar>
WEB SITE: <http://www.lynch-abogados.com.ar>
38

SegJurContracEstado 7may03

Încărcat de

Informații document

Titlu original

Drepturi de autor

Formate disponibile

Partajați acest document

Partajați sau inserați document

Opțiuni de partajare

Vi se pare util acest document?

Este necorespunzător acest conținut?

Drepturi de autor:

Formate disponibile

SegJurContracEstado 7may03

Încărcat de

Drepturi de autor:

Formate disponibile

Horacio M.

LYNCH LYNCH & ASOCIADOS - Abogados

El 'sobrecosto jurdico' en las

LYNCH & ASOCIADOS - Abogados

(*) Con la colaboracin del Dr. Luciano Hurtado y del estudiante

Buenos Aires, Noviembre 2001 - Mayo 2003

1997 - Justicia & Desarrollo Econmico ( Director del ainvestigacin CACBA,

1999 - ANALYSIS OF THE IMPACT OF THE JUDICIARYS PERFORMANCE

Collages sobre ttulos de diarios.

Ia. Parte Planteo

IIIa. Parte Conclusiones

Ia. Parte: Planteos

(1,1) Datos (1,6) Cul es ms

(1,4) La IN-seguridad jurdica (1,7) El no uso del

Cunto gasta Us$10,000 MM

Ahorro posible us$ 3,000MM

Distorsin del sistema usual

Alto costo, lentitud y no impide 9

Cul es la causa ms importante?

Causas de los sobreprecios

Resultados: La inseguridad jurdica aleja a los buenos

(1,1) Diagnsticos errados

Una ecuacin errada: para evitar los sobreprecios -

- Ius variandi - Exhorbitancia - Ley Martinez Raymonda - Pago con BONOS -

La legislacin sobre las contrataciones est

Piense Ud.: quin es ms

Con quien prefiere Ud. contratar : con YPF o con el 17

Discrecionalidad El 70% de las compras

Causas de la desconfianza en el Estado

IIa. Parte: Soluciones

2.1 Garantizar el cobro

2.2 Cmo debe contratar el Estado

2.3 Cmo debe cumplir el Estado

2.4 Cmo actuar en un conflicto

2.1 Garantizar el cobro

Sistema smil carta de crdito para ventas

(a) depsito previo de los fondos

(b) cumplimiento verificado por un tercero

2.2 Cmo debe contratar el Estado

Negociar en el (1) Comentario de un

2.2 Cmo debe contratar el Preguntarse (a) la licitacin

2.2 Cmo debe contratar el

Revisar costo, dispersin y efectos de la

Con el gasto de la publicidad del

2.3 Cmo debe cumplir el Estado

Suprimir el ius variandi

Suprimir el derecho de rescisin

Suprimir todo privilegio

Alternativas a los controles de la propia

Controles extranjeros, organismos

2.4 Cmo actuar en un

2.4 Cmo actuar en un conflicto

Los tribunales administrativos

Fueron creados para a) evitar recurrir a la justicia, b)

Tiene que tener recurso judicial (para los particulares)

PERO: tiene sentido que el Estado nacional apele de

2.4 Cmo actuar en un conflicto

Mediacin, evitar demandas

Cambio de criterios por resultados

Revisin de los privilegios jurdicos

2.4 Cmo actuar en un conflicto

Revisin de los privilegios jurdicos

Revisar actuacin de la Justicia