CONTRATO INDIVIDUAL DE TRABAJO Y SU IMPORTANCIA EN LA DETERMINACIN DE LAS REMUNERACIONES TEMA 1 PRINCIPIOS LEGALES Presuncin De Representacin Del Empleador
El artculo 4 del Cdigo del Trabajo consagra en su
inciso primero lo siguiente: Para los efectos previstos en este Cdigo, se presume de derecho que representa al empleador y que en tal carcter obliga a ste con los trabajadores, el gerente, el administrador, el capitn de barco y, en general, la persona que ejerce habitualmente funciones de direccin o administracin por cuenta o representacin de una persona natural o jurdica. Esto es muy til en la prctica para el trabajador, que durante la prestacin de servicios y bsicamente cuando concluyen, ignoran quien es su verdadero empleador, ms aun cuando se trata de grandes empresas. Las personas que representan al empleador son:
1. El gerente 2. El administrador 3. El capitn de barco 4. En general, la persona que ejerce habitualmente funciones de direccin o administracin PRINCIPIO DE CONTINUIDAD DE LA EMPRESA
Este principio emana del artculo 4 inciso segundo
del Cdigo del Trabajo, donde se establece que:
Las modificaciones totales o parciales relativas al
dominio, posesin o mera tenencia de la empresa no alterarn los derechos y obligaciones de los trabajadores emanados de sus contratos individuales o de los instrumentos colectivos de trabajo, que mantendrn su vigencia y continuidad con el o los nuevos empleadores. Ordinario N 2661/0161, de 31.05.1993: "La subsistencia de los derechos y obligaciones de los trabajadores en caso de modificacin total o parcial del dominio, posesin o mera tenencia de la empresa, se produce por el solo ministerio de la ley, no siendo necesario, en consecuencia, para tal efecto, que las partes suscriban un nuevo contrato de trabajo o que modifiquen los ya existentes, sin perjuicio de su actualizacin, dejndose constancia en ellos del cambio de empleador y contenindose una mencin relativa a la antigedad de los dependientes, sin que sea necesario agregar o modificar ninguna otra estipulacin". La falta de anuencia del trabajador en la antedicha actualizacin, es irrelevante toda vez que la subsistencia de los derechos y obligaciones de los trabajadores por aplicacin de la norma contenida en el inciso 2 del Cdigo del Trabajo se produce por el solo ministerio de la ley". Ordinario N 2940, de 12.06.2015: Es dable sealar que del precepto legal citado anteriormente se desprende que la subsistencia de los derechos y obligaciones de los trabajadores en caso de modificacin total o parcial del dominio o mera tenencia de la empresa se produce por el solo ministerio de la ley, razn por la cual tal situacin no constituye causal de trmino de los contratos de trabajo, motivo por el que no se ve afectada la plena vigencia de los instrumentos celebrados en la entidad primitiva. El criterio en comento se desprende de los pronunciamientos formalizados en Dictmenes Ns 1607/35 de 28.4.2003; 4607/324 de 31 de octubre de 2000; 4420/315 de 23.10.2000 y 2736/049 de 8.7.2011, entre otros. Ordinario N 2940, de 12.06.2015: Ahora bien, en el evento que la empresa Eurocorp S.A., por decisin interna resuelva traspasar algunos de sus activos a Eurocorp Dos S.A., dando lugar efectivamente a un cambio del titular de la entidad empleadora respecto de todo o parte de su personal dependiente, ser aplicable el principio de continuidad de la relacin laboral contemplado en el artculo 4 inciso 2 del Cdigo del Trabajo, no pudiendo verse afectados los derechos y obligaciones que los trabajadores tengan en virtud de contratos individuales o colectivos de trabajo, los que en todo caso se mantienen vigentes con el nuevo empleador. Ordinario N 0013, de 04.01.2016. En consecuencia, sobre la base de las consideraciones formuladas, jurisprudencia administrativa invocada y disposiciones legales citadas, cmpleme informar a Ud. que no resulta jurdicamente procedente aplicar el principio de continuidad laboral consagrado en el inciso 2 del artculo 4 del Cdigo del Trabajo, al traspaso de trabajadores que el grupo empresarial Penta pretende efectuar desde una de sus sociedades a otra relacionada al mismo grupo, por no configurarse a su respecto una modificacin al dominio, posesin o mera tenencia de la empresa en los trminos descritos en el cuerpo del presente informe, sin perjuicio del derecho que le asiste a los trabajadores para entablar ante los Tribunales de Justicia las acciones legales que estimen pertinentes, a fin de obtener la declaracin de que dos o ms empresas sean consideradas como un solo empleador. PRINCIPIO DE PRIMACA DE LA REALIDAD
Este principio determina que en caso de discordancia
entre lo que ocurre en la prctica y lo que surge de documentos o acuerdos, debe darse preferencia a lo primero, es decir, a lo que sucede en el terreno de los hechos. De esta forma han surgido las nociones de contrato-realidad y efectiva relacin de trabajo, entendiendo que la aplicacin del Derecho del Trabajo depende cada vez ms de una relacin jurdica objetiva, cuya existencia es independiente del acto que condiciona su nacimiento. En todo caso, se debe tener presente que esta primaca de la realidad, se manifiesta en todas las fases y etapas de la relacin de trabajo. Este principio ha sido recepcionado por nuestro ordenamiento jurdico laboral en el artculo 8 del Cdigo del Trabajo, respecto de una situacin especfica (presuncin de laboralidad), sealando que toda prestacin de servicios en los trminos sealados en el artculo anterior, hace presumir la existencia de un contrato de trabajo. El artculo 7, por su parte, entrega la definicin de contrato individual de trabajo, estableciendo tres elementos: - Prestacin de servicios. - Remuneracin. - Subordinacin y dependencia. Ordinario N 2093/088, de 18.05.2004: "Nada impide, en los casos que exista evidencia al respecto, que se considere empleador, en conformidad al artculo 3 del Cdigo del Trabajo, no a la persona que ha suscrito el contrato de trabajo respectivo, sino a aquel que en el plano de la realidad ejerce la potestad de mando dentro de una relacin de subordinacin o dependencia." PRINCIPIO DE CERTEZA JURDICA
Este principio, consagrado en el artculo 10 del Cdigo del
Trabajo, busca que las partes contratantes conozcan con precisin las estipulaciones que los rigen, es decir que sepan en forma clara y precisa los derechos que les asisten y las obligaciones a que se encuentran sometidos. En otras palabras, el contrato de trabajo establecer el mbito en el cual se desenvolvern las partes. PRINCIPIO DE LA IRRENUNCIABILIDAD DE LOS DERECHOS LABORALES
Artculo 5 del Cdigo del Trabajo, inciso segundo:
Los derechos establecidos por las leyes laborales son
irrenunciables, mientras subsista el contrato de trabajo. Ordinario N 3012/056, de 17.07.2008: La clusula del modelo de contrato de trabajo tenido a la vista, suscrito por AFP XX como empleador, que se reserva la facultad de otorgar, suspender y modificar a su entero arbitrio incentivos adicionales a la remuneracin pactada, y en la cual el trabajador figura reconociendo que stos no revisten la forma de una clusula tcita, significa renunciar anticipadamente a derechos laborales e incorporar incertidumbre en el pago de las remuneraciones, lo que transgrede los artculos 5 inciso 2 y 10 N 4 del Cdigo del Trabajo. Ordinario N 1277/0017, de 17.03.2006: "El pacto en un contrato individual o colectivo de trabajo, relativo a anticipo de indemnizacin por aos de servicios por las causales de necesidades de la empresa, establecimiento o servicio y el desahucio, implican una transgresin al artculo 163 del Cdigo del Trabajo y 5 inciso 2, del mismo cuerpo legal, susceptibles de ser sancionadas por la Direccin del Trabajo, de acuerdo a las facultades que le son propias". Ordinario N 1081, de 06.03.2015: 1.- El anlisis respecto a que las modificaciones al contrato de trabajo propuestas por Isapre, habran generado condiciones de prestacin de servicios de mayor exigencia o dificultad para los ejecutivos comerciales, requiere de examen y valoracin probatoria propia y exclusiva de una instancia judicial. 2.- La ocurrencia de hechos posteriores de la prestacin de servicios del trabajador por parte de un tercero, no pueden significar un menoscabo a la remuneracin, sin embargo, resulta procedente premiar el esmero y buen cumplimiento de las obligaciones del ejecutivo comercial, que ha causado la permanencia o cumplimiento de la cartera de afiliados que se le ha asignado. 3.- La declaracin y finiquito contenida en el artculo 15.2 del Anexo N 1, resulta jurdicamente improcedente, puesto que, involucra una renuncia de derechos laborales acaecida durante la vigencia de la relacin laboral. PRINCIPIO DE LIBERTAD DE TRABAJO Y DE LA PROHIBICIN DE LA DISCRIMINACIN LABORAL.
Este principio se materializa de la siguiente forma:
Libertad de Trabajo:
Este es un derecho de carcter constitucional consagrado
en el inciso primero y segundo del artculo 19 nmero 16 de la Constitucin, disposicin que seala:
"La Constitucin asegura a todas las personas:
"La libertad de trabajo y su proteccin.
"Toda persona tiene derecho a la libre contratacin y a la
libre eleccin del trabajo con una justa retribucin". Principio De La No Discriminacin Laboral
Este principio emana de la Constitucin Poltica De La
Republica De Chile que establece el derecho fundamental a lo no discriminacin, el artculo 19 N 16, en su inciso tercero, dispone:
Se prohbe cualquiera discriminacin que no se base en la
capacidad o idoneidad personal, sin perjuicio de que la ley pueda exigir la nacionalidad chilena o lmites de edad para determinados casos. La No Discriminacin Laboral Y El Cdigo Del Trabajo
La no descremacin en materia laboral, se encuentra
regulada en el artculo 2 del Cdigo del Trabajo:
Artculo 2: Reconcese la funcin social que cumple el
trabajo y la libertad de las personas para contratar y dedicar su esfuerzo a la labor lcita que elijan. Las relaciones laborales debern siempre fundarse en un trato compatible con la dignidad de la persona. Es contrario a ella, entre otras conductas, el acoso sexual, entendindose por tal el que una persona realice en forma indebida, por cualquier medio, requerimientos de carcter sexual, no consentidos por quien los recibe y que amenacen o perjudiquen su situacin laboral o sus oportunidades en el empleo. Asimismo, es contrario a la dignidad de la persona el acoso laboral, entendindose por tal toda conducta que constituya agresin u hostigamiento reiterados, ejercida por el empleador o por uno o ms trabajadores, en contra de otro u otros trabajadores, por cualquier medio, y que tenga como resultado para el o los afectados su menoscabo, maltrato o humillacin, o bien que amenace o perjudique su situacin laboral o sus oportunidades en el empleo. Son contrarios a los principios de las leyes laborales los actos de discriminacin. Los actos de discriminacin son las distinciones, exclusiones o preferencias basadas en motivos de raza, color, sexo, edad, estado civil, sindicacin, religin, opinin poltica, nacionalidad, ascendencia nacional u origen social, que tengan por objeto anular o alterar la igualdad de oportunidades o de trato en el empleo y la ocupacin. Con todo, las distinciones, exclusiones o preferencias basadas en las calificaciones exigidas para un empleo determinado no sern consideradas discriminacin. Por lo anterior y sin perjuicio de otras disposiciones de este Cdigo, son actos de discriminacin las ofertas de trabajo efectuadas por un empleador, directamente o a travs de terceros y por cualquier medio, que sealen como un requisito para postular a ellas cualquiera de las condiciones referidas en el inciso cuarto. Ningn empleador podr condicionar la contratacin de trabajadores a la ausencia de obligaciones de carcter econmico, financiero, bancario o comercial que, conforme a la ley, puedan ser comunicadas por los responsables de registros o bancos de datos personales; ni exigir para dicho fin declaracin ni certificado alguno. Exceptanse solamente los trabajadores que tengan poder para representar al empleador, tales como gerentes, subgerentes, agentes o apoderados, siempre que, en todos estos casos, estn dotados, a lo menos de facultades generales de administracin; y los trabajadores que tengan a su cargo la recaudacin, administracin o custodia de fondos o valores de cualquier naturaleza. Lo dispuesto en los incisos tercero y cuarto de este artculo y las obligaciones que de ellos emanan para los empleadores, se entendern incorporadas en los contratos de trabajo que se celebren. Corresponde al Estado amparar al trabajador en su derecho a elegir libremente su trabajo y velar por el cumplimiento de las normas que regulan la prestacin de los servicios.
Ordinario N 1782/030, de 10.04.2015:
En estas circunstancias, resulta contrario a Derecho utilizar los datos de carcter personal otorgados con ocasin de la relacin laboral, para construir registros o listas negras de trabajadores que prohban su contratacin en otras empresas. El Principio De Igualdad De Remuneraciones Entre Hombres Y Mujeres
El artculo 62 bis del Cdigo del Trabajo
El empleador deber dar cumplimiento al principio de
igualdad de remuneraciones entre hombres y mujeres que presten un mismo trabajo, no siendo consideradas arbitrarias las diferencias objetivas en las remuneraciones que se funden, entre otras razones, en las capacidades, calificaciones, idoneidad, responsabilidad o productividad. Las denuncias que se realicen invocando el presente artculo, se sustanciarn en conformidad al Prrafo 6 del Captulo II del Ttulo I del Libro V de este Cdigo, una vez que se encuentre concluido el procedimiento de reclamacin previsto para estos efectos en el reglamento interno de la empresa. Ordinario N 4930/086, de 16.11.2010 Resultar jurdicamente procedente que la empleadora empresa XX S.A., establezca diferencias en las remuneraciones de sus trabajadores hombres y mujeres que prestan servicios como guardias de seguridad para empresas principales diversas, en tanto los criterios conforme a los cuales se determine qu dependientes se destinarn a prestar servicios en unas u otras, no resulten arbitrarios, se basen en elementos objetivos y se encuentren establecidos entre la contratista y la empresa principal respectiva. No seran consideradas arbitrarias las diferencias de remuneraciones entre dicho personal, cuando las empresas principales exijan competencias especiales y diversas. Ordinario N 1187/018, de 10.03.2010 1) El objetivo o finalidad de la ley N 20.348, que incorpor el artculo 62 bis en el Cdigo del Trabajo, es eliminar situaciones de discriminacin que puedan afectar a las mujeres en el mbito remuneracional, en razn de gnero. 2) La citada disposicin legal slo est referida a la igualdad de remuneraciones entre hombres y mujeres y no comprende tal igualdad entre personas del mismo sexo. 3) Todo empleador ante un mismo trabajo que sea desempeado por un hombre y una mujer, se encuentra obligado a dar cumplimiento al principio de igualdad de remuneraciones entre ambos. 4) Frente a iguales funciones desempeadas por un hombre y una mujer, es posible asignar remuneraciones distintas, fundndose en criterios objetivos, como pueden ser, entre otros, las capacidades, calificaciones, idoneidad, responsabilidad o productividad. Ordinario N 1187/018, de 10.03.2010
5) De configurarse contravencin al principio de igualdad
de remuneraciones contemplado en el artculo 62 bis del Cdigo del Trabajo, la afectada debe comenzar deduciendo un reclamo por escrito, cindose al procedimiento que para tales efectos se haya establecido en el reglamento interno de la respectiva empresa, y una vez agotada esta instancia, sin un resultado satisfactorio, se puede iniciar el procedimiento de tutela laboral que contemplan los artculos 485 y siguientes del Cdigo del Trabajo. Ordinario N 4483/060, de 10.11.2009 En principio, parece plausible la distincin hecha en el monto de una remuneracin especfica de carcter espordico como el aguinaldo, en base a la antigedad en la empresa de los trabajadores beneficiados, lo que no obsta al eventual ejercicio de las acciones legales o constitucionales correspondientes por quienes pudieren sentirse discriminados arbitrariamente por dicha modalidad, en base a circunstancias que se verifiquen en el caso concreto y que denoten distincin de trato efectuada en base a un criterio que carezca de fundamentacin objetiva y razonable, como lo sera, entre otras posibles, aquella que estuviere justificada en motivos de raza, color, sexo, edad, estado civil, sindicacin, religin, opinin poltica, nacionalidad, ascendencia nacional u origen social. TEMA 2 CONCEPTO Y ELEMENTOS DEL CONTRATO CONTRATO DE TRABAJO Contrato individual de trabajo es una convencin por la cual el empleador y el trabajador se obligan recprocamente, este a prestar servicios personales bajo dependencia y subordinacin del primero, y aqul a pagar por estos servicios una remuneracin determinada
ARTCULO 7, CDIGO DEL TRABAJO
Artculo 3 Cdigo del Trabajo: Para todos los efectos legales se entiende por: a)Empleador: la persona natural o jurdica que utiliza los servicios intelectuales o materiales de una o ms personas en virtud de un contrato de trabajo,
b)Trabajador: toda persona natural que preste
servicios personales intelectuales o materiales, bajo dependencia o subordinacin, y en virtud de un contrato de trabajo, y
El empleador se considerar trabajador
independiente para los efectos previsionales. Para los efectos de la legislacin laboral y de seguridad social, se entiende por empresa toda organizacin de medios personales, materiales e inmateriales, ordenados bajo una direccin, para el logro de fines econmicos, sociales, culturales o benficos, dotada de una individualidad legal determinada. ELEMENTOS DEL CONTRATO DE TRABAJO Estaremos en presencia de un contrato de trabajo cuando concurran copulativamente los siguientes elementos: Los sujetos: 2 partes ligadas por un vnculo. Por un lado el empleador, acreedor del trabajo y, por el otro, el trabajador, deudor del trabajo. La prestacin de servicios personales. La prestacin de servicios constituye la principal obligacin del trabajador. Prestacin que el dependiente debe efectuar en forma personal, no resultando posible que encargue sta a otro sujeto. Una remuneracin por la prestacin de servicios. Por la prestacin de servicios que efecte el trabajador, debe recibir del empleador, una remuneracin determinada, constituyendo el deber ms importante de este frente a aqul.
Vnculo de subordinacin y dependencia
La subordinacin o dependencia es el sometimiento en relacin a las labores ejecutadas a la forma y condiciones impuestas por el empleador. La subordinacin se materializa por la obligacin del trabajador, de forma estable y continua, de mantenerse a las rdenes del empleador y de acatarlas. Es el poder de mando del empleador, traducido en la facultad de impartir instrucciones, de dirigir la actividad del trabajador, de controlarla, e incluso de dar trmino a la relacin laboral cuando aflore una justa causa de terminacin. OBLIGACIONES DEL EMPLEADOR
1. Obligacin de consideracin y respeto.
Artculo 2 cdigo del Trabajo: Las relaciones laborales debern siempre fundarse en un trato compatible con la dignidad de la persona.
Artculo 5 cdigo del Trabajo:
El ejercicio de las facultades que la ley le reconoce al empleador, tiene como lmite el respeto a las garantas constitucionales de los trabajadores, en especial cuando pudieran afectar la intimidad, la vida privada o la honra de stos. 2. Obligacin de proteccin. Es el deber de todo empleador adoptar todas las medidas que le permitan proporcionar al trabajador una proteccin eficaz de su vida y salud, obligacin establecida en el artculo 184 del Cdigo del Trabajo. Este deber de proteccin comprende los siguientes aspectos: 1. Mantener condiciones adecuadas de higiene y seguridad en las faenas e informar a los trabajadores acerca de dichos riesgos que estas pueden acarrear a los trabajadores. 2. Mantener los implementos necesarios para prevenir accidentes y enfermedades. 3. Prestar o garantizar los elementos necesarios para que los trabajadores en caso de accidente o emergencia puedan acceder a una oportuna y adecuada atencin mdica, hospitalaria y farmacutica. 3.- Otorgar ocupacin efectiva al trabajador: El contrato de trabajo es un contrato bilateral, en cuanto genera obligaciones recprocas o correlativas para las partes contratantes, en el caso del empleador, sus principales obligaciones son proporcionar el trabajo estipulado y en pagar por estos servicios la remuneracin convenida.
Ordinario N 4126/0210, de 05.07.1995:
"Atendido el carcter bilateral del contrato de trabajo, esta Direccin ha sostenido en forma reiterada y uniforme que el trabajador slo tiene derecho a remuneracin en cuanto cumpla con su obligacin correlativa de prestar servicios, salvo la concurrencia de causa legal que establezca dicho pago o del acuerdo de las partes en este sentido". Ordinario N 2651/0206, de 28.06.2000: "El empleador se obliga mediante el contrato de trabajo no solo a admitir al dependiente al trabajo, sino que a proporcionrselo, solucionando a la vez aquellos aspectos tcnicos o administrativos del proceso productivo que impidan o dificulten que el trabajador pueda desempear real y efectivamente las labores en los trminos convenidos, en especial si se encuentra remunerado a base de comisin y, no podr poner metas de produccin al personal si ello no ha sido previamente convenido con ellos". Ordinario N 2790/0133, de 05.05.1995: "Para el empleador sus obligaciones consisten fundamentalmente en proporcionar al dependiente el trabajo convenido y pagar por dichos servicios la remuneracin acordada y, tratndose del trabajador, su principal obligacin consiste en efectuar la labor o servicio para el cual fue contratado. En relacin con lo anterior cabe precisar que la doctrina reiterada y uniforme de este Servicio ha sostenido que las partes pueden liberarse del cumplimiento de sus obligaciones contractuales en el evento de que exista fuerza mayor o caso fortuito". Ordinario N 4126/0210, de 05.07.1995: "Atendido el carcter bilateral del contrato de trabajo, esta Direccin ha sostenido en forma reiterada y uniforme que el trabajador slo tiene derecho a remuneracin en cuanto cumpla con su obligacin correlativa de prestar servicios, salvo la concurrencia de causa legal que establezca dicho pago o del acuerdo de las partes en este sentido". OBLIGACIONES DEL TRABAJADOR
Para el trabajador, su principal obligacin consiste en
efectuar la labor o servicio para el cual fue contratado, estos servicios se prestan bajo subordinacin y dependencia del empleador.
En materia remuneracional el concepto de contrato de
trabajo y las obligaciones que emanan para las partes contratantes, son de mucha importancia, toda vez que en base a ello es que el empleador podr descontar de las remuneraciones de sus trabajadores las ausencias y atrasos en que ellos incurran, as lo ha sostenido la Direccin del Trabajo, que al respecto ha sealado: Ordinario N 6725/306, de 16.11.94: Ahora bien, atendido el carcter bilateral del contrato de trabajo, esta Direccin ha sostenido en forma reiterada y uniforme que el trabajador slo tiene derecho a remuneracin en cuanto cumpla con su obligacin correlativa de prestar servicios, salvo la concurrencia de causa legal que establezca dicho pago o del acuerdo de las partes en este sentido. De esta manera, en la especie, posible resulta afirmar que si los trabajadores de que se trata no han laboradas determinadas jornadas de trabajo convenidas debido a su asistencia a sesiones del Consejo Regional de Desarrollo, el empleador se encuentra facultado para descontar el valor correspondiente al tiempo no laborado sin perjuicio de lo que las partes pudieren haber convenido sobre el particular. PRESUNCION EXISTENCIA CONTRATO DE TRABAJO
Artculo 8 Cdigo del Trabajo:
Toda prestacin de servicios en los trminos sealados en el artculo anterior, hace presumir la existencia de un contrato de trabajo.
Se presume legalmente la existencia de un contrato de
trabajo si un sujeto llamado trabajador, se obliga a prestar servicios personales en favor de otro denominado empleador, bajo su dependencia y subordinacin, obligndose el ltimo a pagar una remuneracin determinada. Ordinario N 2999/0176, de 08.06.1999: Estos requisitos deben cumplirse copulativamente, estimndose que el elemento o requisito ms caracterstico de una relacin laboral lo constituye el vnculo de subordinacin o dependencia, toda vez que los otros dos requisitos tambin pueden concurrir en otras relaciones o actos jurdicos de naturaleza civil o comercial. Por el contrario, y no obstante existir una prestacin de servicios personales con la consecuente retribucin econmica por esos servicios, no podr estimarse como relacin laboral si tal prestacin no se efecta bajo subordinacin o dependencia". Los elementos o requisitos que dan origen a la existencia de un contrato de trabajo, deben evidenciarse en hechos concretos y comprobables, que precisa el dictamen N 5299/0249, de 14.09.1992, siendo ellas: a) La obligacin del trabajador de dedicar el desempeo de la faena convenida un espacio de tiempo significativo, como es la jornada de trabajo. b) La prestacin de servicios personales en cumplimiento de la labor o faena contratada. c) Durante el desarrollo de la jornada el trabajador tiene la obligacin de asumir la carga de trabajo diaria que se presente. d) El trabajo se realiza segn las pautas de direccin y organizacin que imparta el empleador. e) Las labores, permanencia y vida en el establecimiento, deben sujetarse a las normas de ordenamiento interno que fije el empleador. f) La obligacin de rendir cuenta del trabajo ejecutado cuando no obra por su cuenta sino por disposicin del empleador. g) Obligacin de mantenerse a disposicin del empleador h) La prestacin de servicios se desarrolla en el establecimiento de la empresa. i) Continuidad en el tiempo de la prestacin de servicios LABORES QUE NO DAN ORIGEN A UN CONTRATO DE TRABAJO Artculo 8 incisos 2 y siguientes dispone: Los servicios prestados por personas que realizan oficios o ejecutan trabajos directamente al pblico, o aquellos que se efectan discontinua o espordicamente a domicilio, no dan origen al contrato de trabajo. Tampoco dan origen a dicho contrato los servicios que preste un alumno o egresado de una institucin de educacin superior o de la enseanza media tcnico- profesional, durante un tiempo determinado, a fin de dar cumplimiento al requisito de prctica profesional. No obstante, la empresa en que realice dicha prctica le proporcionar colacin y movilizacin, o una asignacin compensatoria de dichos beneficios, convenida anticipada y expresamente, lo que no constituir remuneracin para efecto legal alguno. Las normas de este Cdigo slo se aplicarn a los trabajadores independientes en los casos en que expresamente se refieran a ellos. LAS PRCTICAS PROFESIONALES
Respecto de las prcticas profesionales, debemos tener
presente que estas no dan origen a un contrato de trabajo, en la medida que: a. Se efecten por un tiempo determinado. b. Se ejecuten con el propsito de dar cumplimiento al requisito de prctica profesional exigido por la institucin de educacin superior o de enseanza media tcnico- profesional. Aunque estos servicios no dan origen a un contrato de trabajo, entre el alumno o egresado y la empresa donde efecte la prctica profesional, la ley ha impuesto a esta la obligacin de proporcionar colacin y movilizacin o una asignacin compensatoria de dichos beneficios, convenida anticipada y expresamente, la que no constituir remuneracin para ningn efecto legal. Esta convencin se hace entre la empresa y el alumno o egresado que realiza la prctica profesional, comnmente a este tipo de acuerdo se les denomina convenios de prctica profesional y es en dicho documento donde se pactaran las condiciones en que el alumno o egresado realizara su prctica profesional y la forma en la cual la empresa proporcionara los beneficios de alimentacin y locomocin, o la suma compensatoria en dinero que se pactara al respecto. Acreditacin Del Pago De La Asignacin A Los Estudiantes En Prctica Si bien por expresa disposicin del artculo 8 del Cdigo del Trabajo, las sumas que la empresa pague al estudiante o egresado en compensacin de la alimentacin y movilizacin no constituyen remuneracin, estos valores no fueron declarados no constitutivos de renta, es por ello que el Servicio de Impuestos Internos ha sealado: Oficio N 163, del 27.01.1997: La acreditacin del pago de dichas asignaciones, se debe efectuar mediante la emisin de una boleta de honorarios por parte de sus beneficiarios, cumpliendo con los requisitos exigidos para dichos documentos y establecidos en la circular N 21, de 1991, de este servicio, efectuando la empresa pagadora de las asignaciones la retencin de impuesto de 10% que exige el N 2 del artculo 74 de la ley de la renta. Respecto de las prcticas profesionales nos resulta til citar los siguientes pronunciamientos de la Direccin del Trabajo:
Ordinario N 3287/0197, de 05.07.1993:
"La duracin de la jornada de los estudiantes en prctica, el nmero de ellos que puede laborar en cada empresa y las dems condiciones de su trabajo son materias que no se encuentran regulados por la legislacin laboral".
Ordinario N 3581/0186, de 29.10.2002
La figura del estudiante en prctica no se encuentra regida por la legislacin laboral. En consecuencia, no da origen a un contrato de trabajo y tampoco existe norma alguna que limite su aplicacin." Ordinario N 859/008, de 22.02.2013 1) Resulta procedente que los Inspectores del Trabajo puedan sancionar con la multa establecida en el inciso 6 del artculo 76 de la ley N 16.744, a la empresa en la cual labora un estudiante en prctica, que sufre un accidente grave, de comprobarse que no se le proporcion los elementos de proteccin personal adecuados al riesgo que se expona; no se le inform los riesgos propios de sus labores; ni las medidas preventivas ni los mtodos de trabajo correctos, y la empresa no auto suspendi las faenas en forma inmediata. Ordinario N 859/008, de 22.02.2013 2) De no haberse suspendido por la empresa las faenas en las cuales ocurri el accidente grave al estudiante en prctica, resulta pertinente que el Inspector del Trabajo pueda ordenarla, en aplicacin de lo dispuesto en el artculo 28, del D.F.L. N 2, de 1967, del Ministerio del Trabajo y Previsin Social, Ley Orgnica de la Direccin del Trabajo. 3) Por accidente del trabajo grave para los efectos de la exigencia de las obligaciones y responsabilidades anotadas en el punto 1 de este informe, debe entenderse cualquier accidente que obligue a realizar maniobras de reanimacin o rescate; o que ocurra por cada de altura de ms de dos metros, o que provoque en forma inmediata la amputacin o prdida de cualquier parte del cuerpo, o involucre un nmero tal de trabajadores que afecte el desarrollo normal de la faena de que se trate. Ordinario N 5813/362, de 26.11.1999: En efecto, se trata nicamente de convenios a celebrarse entre determinadas empresas y un establecimiento de enseanza media tcnica, por el cual los alumnos de tercero y cuarto medio de ste, como requisito de su formacin tcnico profesional, efectan una prctica en las empresas acorde con su especialidad, por un perodo discontinuo y breve, por algunos das a la semana y sin percibir por ello remuneracin. De esta manera, aparece evidente que la relacin entre el empleador y el estudiante que efectuar la prctica en la empresa, en los trminos antes anotados, no es posible calificarla de contrato de aprendizaje, segn el Cdigo del Trabajo, o para los fines de la ley 19.518. sino que slo tendra por objeto cumplir un requisito de prctica profesional, cuya regulacin compete al Ministerio de Educacin. Ordinario N 5813/362, de 26.11.1999: En confirmacin de lo anteriormente sealado, cabe agregar que de la sola lectura del artculo 8, inciso 3 del Cdigo del Trabajo, la prctica profesional no constituye de modo expreso contrato de trabajo y por lo mismo, de aprendizaje, segn se dispone: De este modo, en la especie, no podra darse un contrato de trabajo, y menos un contrato de aprendizaje, que es un contrato de trabajo especial. En consecuencia, de conformidad a lo expuesto, y disposiciones legales citadas, cmpleme informar a Ud. que el Proyecto de Formacin Profesional Dual, por el cual alumnos de tercero y cuarto medio del Liceo Politcnico , de la especialidad acuicultura, pueden ejercer su prctica en empresas salmoneras de la zona, no origina contratos de trabajo de aprendizaje, segn el Cdigo del Trabajo, o la ley N 19.518, sobre Estatuto de Capacitacin y Empleo, sino que convenios de prctica educacional. CONTRATO DE TRABAJO SOCIO EMPRESA
Es muy comn que en las empresas constituidas como
sociedades de personas naturales, los socios o dueos de estas tengan con estas un contrato de trabajo, situacin que solo resulta procedente cuando se materializa el vnculo de subordinacin y dependencia, de lo contrario, es decir si no se materializa el mencionado vnculo, no resulta procedente la escrituracin de un contrato de trabajo. La figura del denominado sueldo empresarial es netamente tributaria y en caso alguno cambia los requisitos o elementos necesarios para la existencia de un vinculo de ndole laboral regido por las normas del cdigo del Trabajo. Ordinario N 1977/172, de 17.05.2000: "De acuerdo a la doctrina vigente de la Direccin del Trabajo, entre un socio de sociedad de personas y esta sociedad para la cual trabaja, se configura relacin laboral de concurrir vnculo de subordinacin y dependencia entre ambas, por lo que no resulta procedente modificar esta doctrina con el solo propsito de adecuarla a disposiciones legales de otro orden, como tributarias, sobre sueldo empresarial o patronal de los socios". Ordinario N 0673/0056, de 14.02.2000: "El hecho de que una persona detente copulativamente la calidad de accionista o socio mayoritario de una sociedad y cuente con facultades de administracin y representacin de la misma, le impide prestar servicios en condiciones de subordinacin o dependencia, toda vez que tales circunstancias importan que su voluntad se confunda con la de la respectiva sociedad".
Ordinario N 0393/003, de 24/01/2006:
No hay inconveniente jurdico para que exista una relacin de carcter laboral entre cnyuges casados bajo rgimen de participacin en los gananciales. Ordinario N 0114/015, de 09.01.1998: "No resulta jurdicamente procedente que la mujer casada bajo rgimen de sociedad conyugal sea empleadora de su marido, salvo que ejerza un oficio, profesin o industria separada de su marido y slo respecto de dicho oficio, profesin o industria". TEMA 3 ESCRITURACIN DE LOS CONTRATOS OBLIGACIN DE ESCRITURAR CONTRATOS
Si bien el contrato de trabajo es consensual y se
perfecciona por el mero acuerdo entre las partes, existiendo por el solo hecho de que se den los elementos establecidos en al artculo 7 del Cdigo del Trabajo antes analizado, se ha establecido la obligacin de escriturarlo, obligacin establecida en el artculo 9 del Cdigo en comento que seala: Artculo 9: El contrato de trabajo es consensual; deber constar por escrito en los plazos a que se refiere el inciso siguiente, y firmarse por ambas partes en dos ejemplares, quedando uno en poder de cada contratante. El empleador que no haga constar por escrito el contrato dentro del plazo de quince das de incorporado el trabajador, o de cinco das si se trata de contratos por obra, trabajo o servicio determinado o de duracin inferior a treinta das, ser sancionado con una multa a beneficio fiscal de una a cinco unidades tributarias mensuales. Si el trabajador se negare a firmar, el empleador enviar el contrato a la respectiva Inspeccin del Trabajo para que esta requiera la firma. Si el trabajador insistiere en su actitud ante dicha Inspeccin podr ser despedido, sin derecho a indemnizacin, a menos que pruebe haber sido contratado en condiciones distintas a las consignadas en el documento escrito. Artculo 9: Si el empleador no hiciere uso del derecho que se le confiere en el inciso anterior, dentro del respectivo plazo que se indica en el inciso segundo, la falta de contrato escrito har presumir legalmente que son estipulaciones del contrato las que declare el trabajador. El empleador, en todo caso, estar obligado a mantener en el lugar de trabajo, o en un lugar fijado con anterioridad y que deber haber sido autorizado previamente por la Inspeccin del Trabajo, un ejemplar del contrato, y, en su caso, uno del finiquito en que conste el trmino de la relacin laboral, firmado por las partes. Artculo 9: Conforme a lo sealado en el inciso anterior, cuando exista la necesidad de centralizar la documentacin laboral y previsional, en razn de tener organizado su giro econmico en diversos establecimientos, sucursales o lugares de trabajo o por razones de administracin, control, operatividad o seguridad o que sus trabajadores presten servicios en instalaciones de terceros, o lugares de difcil ubicacin especfica, o carentes de condiciones materiales en las cuales mantener adecuadamente la referida documentacin, como labores agrcolas, mineras o forestales y de vigilancia entre otras, las empresas podrn solicitar a la Direccin del Trabajo autorizacin para centralizar los documentos antes sealados y ofrecer mantener copias digitalizadas de dichos documentos laborales y previsionales. Artculo 9: . Para estos efectos, el Director del Trabajo, mediante resolucin fundada, fijar las condiciones y modalidades para dicha centralizacin. La Direccin del Trabajo deber resolver la solicitud de que trata este inciso en un plazo de treinta das, no siendo exigible la obligacin establecida en el inciso quinto, en tanto no se notifique dicha respuesta al peticionario. La autorizacin de centralizacin podr extenderse a toda la documentacin laboral y previsional que se deriva de las relaciones de trabajo, salvo en lo referido al registro control de asistencia a que se refiere el inciso primero del artculo 33 de este Cdigo. Carcter consensual.
Entre las muchas caractersticas del contrato de trabajo,
una de las ms importantes es el carcter consensual, lo que significa que se perfecciona por el mero o simple consentimiento de las partes contratantes, con prescindencia de otras exigencias formales o materiales.
Como consecuencia de este carcter consensual del
contrato de trabajo, las estipulaciones que lo configuran no slo van a estar constituidas por aquellas clusulas que expresamente y por escrito hayan acordado las partes sino que tambin por aquellas que emanan del acuerdo de voluntades de los sujetos del contrato, an cuando no se encuentren escritas. Escrituracin.
No obstante el carcter consensual del contrato de
trabajo, se ha impuesto la obligacin de hacerlo constar por escrito en un plazo determinado, formalidad que ha sido exigida como un requisito de prueba y no como un requisito de existencia o validez del mismo.
La falta de escrituracin, no constituye obstculo para la
existencia del contrato, ya que este, existir desde el momento que las partes se han puesto de acuerdo.
Esta obligacin de hacer constar por escrito el contrato,
recae sobre el empleador. Plazo de Escrituracin.
El plazo en el cual se debe proceder a la escrituracin del
contrato, es distinto atendiendo a la duracin y al tipo de contrato, as tenemos:
a) La regla general es que el contrato de trabajo debe
constar por escrito en el plazo de 15 corridos das de incorporado el trabajador;
b) El plazo es de 5 das corridos, contados desde la
incorporacin del trabajador, en los siguientes casos:
a. Contratos por obra, trabajo o servicio determinado.
b. Contratos cuya duracin sea inferior a 30 das.
Efectos de la no escrituracin de los contratos de trabajo
1. Aplicacin de una multa de 1 a 5 UTM por cada
contrato no escriturado. En el caso de esta multa especial, en conformidad al artculo 506 del Cdigo del Trabajo, se aplicarn las siguientes reglas: - Su rango se duplicar si el empleador tuviere contratados de 50 a 199 trabajadores, es decir ser de 2 a 10 U.T.M. - Su rango se triplicar, si el empleador tuviere contratados 200 o ms trabajadores, es decir ser de 3 a 15 U.T.M. 2. Produce el efecto de invertir el peso de la prueba, es decir, hace presumir legalmente que son estipulaciones del contrato las que declare el trabajador. La presuncin operar en un mbito de racionalidad y lgica. Ordinario N 1124/0029, de 27.03.2003: "La obligacin de escriturar el contrato de trabajo, dentro de los plazos legales que establece el artculo 9 del Cdigo del Trabajo, supone necesariamente la obligacin de extender un ejemplar en idioma espaol, o acompaar la respectiva traduccin aceptada por las partes o aquella realizada por perito designado para tal efecto.".
Ordinario N 1712/0142, de 02.05.2000:
"La multa a beneficio fiscal que se contempla en el inciso 2 del artculo 9 del Cdigo del Trabajo, debe aplicarse por cada trabajador respecto del cual un empleador no haga constar por escrito su contrato de trabajo en los plazos que dicho precepto consigna". Ordinario N 0005/0003, de 05.01.1999: "Pese a la eventual falta de escrituracin de un contrato de trabajo, este igualmente existe y produce sus efectos, y dicha omisin slo trae como consecuencia, para el empleador, la aplicacin de una sancin pecuniaria a beneficio fiscal y, adems, produce el efecto de invertir el peso de la prueba, es decir, hace presumir legalmente que son estipulaciones del contrato las que declare el trabajador, segn lo dispone el inciso 4 del citado artculo 9 del Cdigo del Trabajo". Ordinario N 3871/0196, de 22.06.1995: "El contrato individual de trabajo es consensual, esto, se perfecciona por el mero consentimiento o acuerdo de voluntad de las partes contratantes, con prescindencia de otras exigencias formales o materiales para la validez del mismo. Sin embargo, cabe expresar que no obstante su carcter consensual, el contrato de trabajo debe constar por escrito y firmarse por ambas partes en dos ejemplares, quedando uno en poder de cada contratante, formalidad esta que el legislador ha exigido como requisito de prueba y no como requisito de existencia o validez del mismo.