ANÁLISIS DE LA SENTENCIA

05427-2009-AC
1. ¿CUÁLES SON LAS REGLAS SOBRE EL
DERECHO A LA CONSULTA, ESTABLECIDAS
JURISPRUDENCIALMENTE?

El MINEM para reglamentar el derecho a la consulta

de los pueblos indígenas, debe adaptarse a las
normas establecidas por el Tribunal Constitucional y
también por la Corte Interamericana de Derechos
Humanos.
 2. Las obligaciones que se derivan directamente del Convenio
169 en lo relativo a la regulación normativa del derecho a la
consulta

La
observancia La flexibilidad.
El objetivo de
alcanzar un
del principio acuerdo.
de buena fe.
El contenido
La
constitucionalm
La implementación
previa del
ente protegido
transparencia. proceso de
del derecho a la
consulta
consulta.
importa.
 En la Corte Interamericana de Derechos Humanos

Esta sentencia contiene un conjunto de reglas

vinculantes, incluso para aquellos países que no
han sido parte en el proceso, como Perú. Dos
conjuntos de reglas:

El Estado tiene el deber de

El Estado debe observar
consultar, activamente, con
para explotar los recursos
dicha comunidad, según sus
naturales en territorios de
costumbres y tradiciones.
pueblos indígenas.
El derecho al consentimiento

desarrollado por la Corte IDH

La opinión de los pueblos indígenas no es de

de los pueblos indígenas

cumplimiento obligatorio para el Estado cuando
no hay acuerdo con los pueblos indígenas, no
reconocen que hay excepciones a esta regla en
el derecho internacional.

La jurisprudencia del TC establece que la

opinión de los pueblos indígenas no es de
cumplimiento obligatorio para el Estado.

“Las consultas llevadas a cabo deberán efectuarse de

buena fe y de una manera apropiada a las
circunstancias, con la finalidad de llegar a un acuerdo
o lograr el consentimiento acerca de las medidas
propuestas”.
 El TC, al interpretar una
disposición constitucional,
está precisando el alcance
El desarrollo de su naturaleza jurídica.
jurisprudencial por el TC
del derecho a la consulta
tiene rango
Constitucional. El desarrollo del derecho a
la consulta realizado a
través de sus sentencias
El carácter vinculante de tiene rango constitucional.
las sentencias del TC y de
la Corte IDH

La jurisprudencia de la
corte IDH también
La jurisprudencia de la vincula a los jueces
Corte IDH también vincula
a todos los funcionarios y peruanos cuando
poderes públicos. interpreta y desarrolla la
Convención Americana
de Derechos Humanos.
 El 19 de Mayo del año del año
2010, que luego de muchas
marchas; el congreso aprobó un
proyecto de ley de consulta.

Un
reglamento
sin ley de
consulta
Sostuvieron que las comunidades
campesinas no eran pueblos
indígenas, que solo se protegerían a Ley del Derecho a la Consulta
las comunidades con territorios Previa a los Pueblos Indígenas
titulados, que el derecho a la u Originarios reconocido en el
consulta buscaba frenar la inversión Convenio Nº 169 de la
y poner en peligro la gobernabilidad Organización Internacional del
del país. Trabajo.
 El cumplimiento de la
sentencia refuerza el
Estado de Derecho
Aspectos positivos del
Reglamento

Se han recogido la
Mayoría de las reglas
desarrolladas por el
TC en su sentencia
00022-2009.PI/TC
 Los estrechos plazos de la consulta
en el Reglamento desnaturalizan el
“proceso” de consulta
La consulta en materia de
hidrocarburos se realiza en forma
posterior a la decisión
Ausencia del INDEPA.
La definición de los representantes
de los pueblos indígenas es
Aspectos atribución de ellos mismos.
negativos del Se restringe en el artículo 7 la
Reglamento consulta cuando se afecten solo tres
derechos
Se quieren aplicar normas que
desnaturalizan el Convenio 169 de la
OIT
Se reconoce indirectamente la
existencia de los talleres
informativos en vez de consulta.
El derecho a la consulta es diferente
del derecho a la participación
 Graves omisiones del
Reglamento.

El derecho a
¿Pueden los ¿Qué pasa si recurrir a la No basta motivar,
pueblos la entidad del justicia la medida
indígenas pedir Estado constitucional consultada debe
la realización llamada a para la orientarse al
consulta previa? consultar no lo protección de interés público.
hace? sus derechos.

La consulta no
autoriza a violar
los otros
derechos de los
pueblos
indígenas.

El EIA debe
realizarse ¿Qué pasa con los actos
¿Una o con la posteriores a la entrada en
¿Una o varias
varias participación vigencia del Convenio 169 de
consultas?
consultas? de los la OIT que afectan a los
pueblos pueblos indígenas que no
indígenas. fueron consultados?
 Omisión de la obligación del
Estado de supervisar los EIA

la

Corte IDH
establece

Que las empresas que

La obligación del Estado
realizan los estudios de
de supervisarlas,
impacto ambiental sean
precisamente debe ser
independientes y
para garantizar lo anterior.
técnicamente capaces
 ¿Quién paga los gastos de la consulta?

Es el Estado con relación al artículo 2 de la Convención

Americana de Derechos Humanos, el que reconoce la
obligación del Estado de remover los obstáculos que
impiden la efectiva vigencia de los derechos humanos
El derecho al consentimiento de los pueblos indígenas

Este derecho ha sido reconocido por la sentencia

de la Corte IDH
; la Corte estableció criterios sobre que debemos
entender por proyectos de gran impacto para los
pueblos indígenas. SO:
• En casos que se trate de proyectos de
envergadura, de desplazamientos o cuando se
manipule sustancias toxicas
 La consulta previa no es el único derecho de los pueblos
indígenas que violan las industrias extractivas

El Estado está en la obligación de desarrollar normativamente todos y cada uno de los

derechos de los pueblos indígenas reconocidos en el Convenio 169 de la OIT.
Por ejemplo en:
• El derecho a la autodeterminación (art. 7).

• El derecho a la tierra (art. 13 y 14).

• El derecho a los recursos naturales y a compartir beneficios cuando se exploten los

recursos naturales en sus territorios (art. 15).

• El al derecho a su propia jurisdicción (art. 8 y 9), etc.

 Armonizar y compatibilizar los intereses en juego de la
protección de los derechos en los pueblos indígenas

Es necesario armonizar los derechos de los pueblos indígenas

CASO:
La Corte Constitucional de Colombia ha señalado que en un proceso
constitucional se ordenó suspender las actividades mineras, por: no
haber sido consultado con los pueblos indígenas afectados. La
exploración y explotación de los recursos naturales en los territorios
nativos hace necesaria la armonía de dos intereses: la necesidad de
planificar el manejo y aprovechamiento de los recursos naturales en
los referidos territorios para garantizar su desarrollo sostenible, su
conservación, restauración o sustitución (art. 80 Const.); y asegurar la
protección de la integridad étnica, cultural, social y económica de las
comunidades indígenas.