Universidad de Chile

Facultad de Derecho
Derecho Comercial II
Profesor Sr. José Luis López Blanco

EL ENTORNO GENERAL
DE LA
SOCIEDAD ANÓNIMA

Marzo, Martes 17
EL ENTORNO GENERAL DE LA SOCIEDAD ANÓNIMA

1. CONCEPTOS ACTUALES DE SOCIEDAD

“La sociedad o compañía es un contrato en que dos o más

personas estipulan poner algo en común con la mira de
repartir entre sí los beneficios que de ello provengan”.

“La sociedad forma una persona jurídica distinta de los socios

individualmente considerados.” (Artículo 2053 Código Civil)

“La sociedad anónima es una persona jurídica formada por la

reunión de un fondo común, suministrado por accionistas
responsables sólo por sus respectivos aportes y administrada
por un directorio integrado por miembros esencialmente
revocables”.

“La sociedad anónima es siempre mercantil aún cuando se forme

para la realización de negocios de carácter civil”.
(Artículo I ley 18.046)
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2. CARACTERISTICAS PRINCIPALES
Sociedad de capitales

Capital: Fondo común

Partícipes: Accionistas
Acciones ordinarias y preferentes
Pactos

Nombre y no razón social

Dominio y poder: Juntas de accionistas

Control total: 2 / 3
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Administración Directorio. Miembros revocables

Mayorías y minorías
Empates

Fiscalización: Interna
Externa

Casos especiales: Control y supervisión del Poder Ejecutivo

_ Abiertas
- Bancos
- Isapres
- Servicios públicos
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3. EMPRESA Y SOCIEDAD ANONIMA

“Casa o sociedad mercantil o industrial fundada para emprender o
llevar a cabo construcciones, negocios o proyectos de importancia”
“Entidad integrada por el capital y el trabajo como factores de la
producción y dedicada a actividades industriales, mercantiles o de
prestación de servicios con fines lucrativos y con la consiguiente
responsabilidad.”
(Diccionario de la Real Academia)
Actualmente principal vehículo y estructura jurídica utilizada por
empresarios en todo el mundo para llevar a efecto sus proyectos.
Bancos Seguros Construcción
Tiendas de departamentos Combustibles
Minería Isapres Supermercados
Empresas del Estado
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4. EL ENTORNO CONSTITUCIONAL
Igualdad ante la ley
Protección de derechos
Derecho de asociación
Libertad de trabajo
Igualdad tributaria
Libertad económica
No discriminación arbitraria
Adquisición del dominio
Derecho de propiedad
Garantía esencial
Artículo 19 Nº2 C.P.
Artículo 19 Nº3
Artículo 19 Nº15
Artículo 19 Nº16
Artículo 19 Nº20
Artículo 19 Nº21
Artículo 19 Nº22
Artículo 19 Nº23
Artículo 19 Nº24
Artículo 19 Nº26
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5. RECURSO DE PROTECCION
Artículo 20 Constitución Política

Recurso especialísimo establecido en la C.P. de 1980

Se interpone ante la Corte de Apelaciones
Sólo respecto de ciertas garantías
Tramitación informal y muy breve
No se discuten temas de fondo
Sólo respecto de privación, perturbación o amenazas a las
garantías protegidas
Apelación ante la Corte Suprema, que resuelve en cuenta por lo
general
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6. EL SISTEMA INSTITUCIONAL
La SA está sujeta también a una serie de normas que forman el
tejido institucional – jurídico del país
El sistema de libre competencia
El sistema de oferta pública de valores
El sistema laboral
El sistema de medio ambiente
El sistema de salud
El sistema de prestación de servicios básicos: luz, agua, gas
El sistema educacional
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7. EL EFECTO GLOBALIZACION
Inversiones chilenas en el exterior
- Diligencia debida
- Sistema legal
- Tipo de cambio

Inversiones extranjeras en Chile

- Diligencia debida

- Sistema legal

- Tipo de cambio
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8. CONCLUSIONES

“El derecho a realizar cualquiera actividad económica que no sea

contraria a la moral, al orden público o a la seguridad nacional,
respetando las normas legales que la regulan”
(Art. 19 Nº21 CP)

Libertad contractual
Derecho a desarrollar cualquier actividad económica
Respetar la normativa legal
Complejidad de normas nacionales e internacionales
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9. CAPITAL SOCIAL, ACCIONES Y ACCIONISTAS

Arts. 10 a 30
Concepto de Capital.
Concepto de Acciones.
Suscripción y pago de acciones.
Acciones ordinarias y preferidas
Derechos de los accionistas
Obligaciones de los accionistas
Pactos de accionistas
Compras de acciones por parte de las SA de su propia emisiòn
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10. LAS JUNTAS DE ACCIONISTAS

Arts. 55 a 72
Clases de juntas:
-Ordinarias
-Extraordinarias
Materias de las juntas
Solemnidades de las juntas:
-Convocatoria
-Citación
-Quórum de instalación
-Constitución
-Primera y segunda citación
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-Participantes
-Quórum de acuerdos
-Junta ordinaria
-Junta extraordinaria
- Mayoría acciones
- Dos tercios acciones
- Acciones preferentes
-Derecho de retiro
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11. LA ADMINISTRACION DE LA SOCIEDAD

Arts. 31 a 50
Directorio
Número de directores
Personas excluidas
Adquisición del cargo
Ejercicio de las funciones
Derechos y deberes de los directores
- Información
- Elegidos por grupos
- Cuidado y diligencia
- Reserva
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- Operaciones relacionadas
- Prohibiciones
- Presunción de culpa
- Reuniones
- Actas
COMITÉ DE DIRECTORES

1.Concepto

No está definido en la Ley.

Es, como el nombre lo indica, un comité especial integrado por

directores de la empresa, que tiene por funciones principales la de
participar y supervisar todo el proceso de fiscalización de la
administración.

Fue creado por la ley Nº19.705, de 20.12.2000, Ley de OPAS y de

Gobierno Corporativo.

Se agrega como artículo 50 bis en la ley Nº18.046 sobre Sociedades

Anónimas.
COMITÉ DE DIRECTORES

2. Sociedades Obligadas

Están obligadas a designar este comité las sociedades anónimas

que cumplan con los siguientes requisitos:

- Sociedades anónimas abiertas

- Patrimonio bursatil UF 1.500.000

($30.000 millones) (US $50 millones)

COMITÉ DE DIRECTORES

3. Integrantes

Mínimo tres integrantes

Mayoría de independientes del accionista controlador

Elegidos por la Junta de Accionistas

En caso que hubiere más directores con derecho a integrar el

comité, serán designados por el directorio.

Un director es independiente del controlador cuando al sustraer de

su votación los votos provenientes del controlador o relacionados,
hubiere sido igualmente electo.
COMITÉ DE DIRECTORES

4. Funciones

- Examinar los informes de inspectores de cuenta, auditores

externos, balance, estados financieros, informes de
administradores y liquidadores y pronunciarse sobre éstos en
forma previa a su presentación a los accionistas.

- Proponer al directorio los auditores externos y los

clasificadores privados de riesgo

- Examinar los antecedentes relativos a las operaciones en que

tengan intereses directores de la sociedad (artículo 44) y las
operaciones entre sociedades coligadas, como matriz y filiales,
artículo 89 y evacuar un informe respecto de esas operaciones.

- Examinar los sistemas de remuneraciones y planes de

compensación a los gerentes y ejecutivos principales.

- Otras materias
GRUPOS EMPRESARIALES

1. Concepto

“Grupo empresarial es el conjunto de entidades que presentan

vínculos de tal naturaleza en su propiedad, administración o
responsabilidad crediticia, que hacen presumir que la actuación
económica y financiera de sus integrantes está guiada por los
intereses comunes del grupo, o subordinada a éstos, o que existen
riesgos financieros comunes en los créditos que se le otorgan o en
la adquisición de valores que emiten”.

(Art. 96 Ley de Mercado de Valores)

GRUPOS EMPRESARIALES

2. Controlador

“Es controlador de una sociedad toda persona y grupo de personas

con acuerdo de actuación conjunta que, directamente o a través de
otras personas naturales o jurídicas participa en su propiedad y
tiene poder para realizar alguna de las siguientes actuaciones:

a) Asegurar la mayoría de votos en las juntas de accionistas y

elegir a la mayoría de los directores, o, asegurar la mayoría en
asambleas y designar al administrador o representante legal en
otro tipo de sociedades.

b) Influir decisivamente en la administración de la sociedad.

En las sociedad encomandita por acciones se entenderá que es

controlador el socio gestor.

(Art. 97 Ley Mercado de Valores)

GRUPOS EMPRESARIALES

3. Acuerdo de actuación conjunta

“Es la convención entre dos o más personas que participan

simultáneamente en la propiedad de una sociedad, directamente o a
través de otras personas naturales o jurídicas controladas,
mediante la cual se comprometen a participar con ídéntico interés
en la gestión de la sociedad y obtener el control de la misma.”

“Art. 98 Ley Mercado de Valores”

GRUPOS EMPRESARIALES

4. Influencia decisiva.

“Se entenderá que incluye decisivamente en la administración o en

la gestión de una sociedad toda persona o grupo de personas con
acuerdo de actuación conjunta, que, directamente o a través de
otras personas naturales o jurídicas, controla a menos el 25% del
capital con derecho a voto de la sociedad.

(Art. 99 Ley Mercado de Valores)

5. Integrantes del grupo empresarial

Forman parte de un mismo grupo empresarial:

a) Una sociedad y su controlador

b) Todas las sociedades que tienen un controlador común y este
último y otras

(Art. 96 Ley Mercado de Valores)

GRUPOS EMPRESARIALES

6. Operaciones relacionadas con directores

Una sociedad sólo puede celebrar actos o contratos en que uno o

más directores tengan interés por sí o como representantes de una
persona cuando:

- Dichas operaciones sean conocidas y aprobadas previamente por

el directorio.

- Se ajusten a condiciones de equidad similares a las que

habitualmente prevalecen en el mercado.

- Los acuerdo que adopte el directorio en esta materia deben

informarse en la próxima junta de accionistas.

(Art. 44 Ley de Sociedades Anónimas)

GRUPOS EMPRESARIALES

7. Operaciones relacionadas entre sociedades

Las operaciones entre la sociedad matriz y sus filiales, las de estas

últimas entre sí, o con las coligadas, o las que efectúe una sociedad
anónima abierta con otras pertenecientes a su grupo empresarial
deberán.

- Observar condiciones de equidad similares a las que

habitualmente prevalecen en el mercado.

- Los administradores responderán por las pérdidas que pudieren

causar a la sociedad por operaciones hechas con infracción de este
artículo.

(Art. 89 Ley de Sociedades Anónimas)

GRUPOS EMPRESARIALES

8. Deberes de los directores

“Los directores elegidos por un grupo o clase de accionistas tienen

los mismos deberes para con la sociedad y los demás accionistas
que los directores restantes no pudiendo faltar a éstos y a aquella a
pretexto de defender los intereses de quienes lo eligieron.”

(Art. 39 Ley de Sociedad Anónimas)

INSIDER TRADING

1. Insider trading is the trading of a corporation's stock or other

securities (e.g. bonds or stock options) by individuals with potential
access to non-public information about the company. In most
countries, trading by corporate insiders such as officers, key
employees, directors, and large shareholders may be legal, if this
trading is done in a way that does not take advantage of non-public
information. However, the term is frequently used to refer to a
practice in which an insider or a related party trades based on
material non-public information obtained during the performance of
the insider's duties at the corporation, or otherwise in breach of a
fiduciary duty or other relationship of trust and confidence or where
the non-public information was misappropriated from the company.
(Fuente: Wikipedia)
INSIDER TRADING

2. Sarbanes Oxley Act

La Ley Sarbanes Oxley, cuyo título oficial en inglés es Sarbanes-

Oxley Act of 2002, Pub. L. No. 107-204, 116 Stat. 745 (30 de julio
de 2002), es una ley de Estados Unidos también conocida como
el Acta de Reforma de la Contabilidad Pública de Empresas y de
Protección al Inversionista. También es llamada SOx, SarbOx o
SOA.
La Ley Sarbanes Oxley nace en Estados Unidos con el fin de
monitorear a las empresas que cotizan en bolsa, evitando que
las acciones de las mismas sean alteradas de manera dudosa,
mientras que su valor es menor. Su finalidad es evitar fraudes y
riesgo de bancarrota, protegiendo al inversor.
(Fuente: Wikipedia)
INFORMACIÓN PRIVILEGIADA

Financiamiento Mercado Bancario Personas naturales y

pequeñas empresas
Mercado de Valores

Sociedad Anónima Abierta

Ventajas del Mercado de Valores

Mayor rentabilidad
Financiamiento a largo plazo
Más barato
INFORMACIÓN PRIVILEGIADA

Importancia de la información: Inversionistas tomen

decisión racional sobre donde invertir

Regulación de la información permite acceso igualitario a

la información.

Los deberes de información afectan a todas la entidades

inscritas en el Registro de Valores.

1. Información continua y periódica

- Obligación periódica (Trimestral)

- FECU (Ficha Estadística Codificada Técnica)

 INFORMACIÓN PRIVILEGIADA

2. Información esencial

Aquella que un hombre juicioso consideraría importante para

sus decisiones sobre inversión. (Art. 9 LMV)

Todo aquello que pueda tener alguna injerencia o afectar la

decisión de inversión de un agente en un momento
determinado.
Divulgación en forma veraz, suficiente y oportuna, al momento
que ocurra o llegue a su conocimiento.

Siempre se debe publicar

Fiscalización por SVS; Norma de Carácter General Nº 210.

INFORMACIÓN PRIVILEGIADA

3. Información reservada

Hecho esencial, pero su publicación causaría perjuicios a

las negociaciones pendientes

No requiere ser publicada mientras dure el hecho pendiente.

4. Información de interés

Toda aquella que, sin revestir el carácter de hecho esencial,

puede ser de utilidad para un adecuado análisis de la
situación económica y financiera del emisor, de sus valores o
de la oferta de éstos.
INFORMACIÓN PRIVILEGIADA

5. Información Privilegiada

Cualquier información referida a un emisor, a sus negocios

o a valores por ellos emitidos, no divulgada al mercado y
cuyo conocimiento, por su naturaleza, sea capaz de influir
en el precio de los valores emitidos.(Art. 164 LMV)

Requisitos

1. Puede tratarse de cualquier información.

2. No divulgada al mercado
3. Que su conocimiento sea capaz de influir en el precio de
los valores emitidos
4. En razón al cargo, posición, actividad o relación con la
sociedad emisora.
INFORMACIÓN PRIVILEGIADA

Deber de abstención de uso de información

privilegiada (Art. 165 LMV)

Cualquier persona que en razón de su cargo, posición,

actividad o relación tenga acceso a información
privilegiada, deberá guardar estricta reserva y no podrá
utilizarla en beneficio propio o ajeno, ni adquirir para sí o
para terceros, los valores sobre los cuales posea
información privilegiada”.

Caso Piñera
GOBIERNO CORPORATIVO

1. Las sociedades anónimas y el desarrollo económico

Antecedentes históricos

Ventajas y méritos

Desventajas y problemas

2. Dominio, administración y control

Accionistas y juntas de accionistas

Administración: directorio y gerentes

Fiscalización
GOBIERNO CORPORATIVO

3. Gobierno corporativo

Conceptos

3.1. “El gobierno corporativo consiste en el conjunto de

relaciones que se establecen entre los diferentes participantes
en la empresa con el fin de garantizar que cada uno reciba lo
que es justo. “ (Fernando Lefort)

3.2. “Se ha entendido por Gobierno Corporativo aquel conjunto

de mecanismos que aseguran a los proveedores de recursos
financieros un justo retorno de su inversión. Lo conforman el
conjunto de normas que deben guiar el comportamiento de los
accionistas controladores, directores y administradores de las
compañías a fin de maximizar el valor de ésta y que definen las
obligaciones y responsabilidades de éstos con los
inversionistas externos (accionistas no controladores y
acreedores).” (Jocelyn Olivares).
 GOBIERNO CORPORATIVO

3.3. “Gobierno Corporativo es el sistema mediante el cual

las empresas son dirigidas y controladas para contribuir a
la efectividad y rendimiento de la organización. Su fin último es
contribuir a la maximización del valor de las compañías, en un
horizonte de largo plazo.”
(Teodoro Wigodski - Franco Zúñiga)

4. Propósito del gobierno corporativo

“Un adecuado sistema de Gobierno Corporativo actúa para

evitar y resolver los conflictos de interés, lo que en economía
se conoce como teoría de agencia. Pretende evitar el uso de
los activos corporativos para beneficio de los ejecutivos
(agentes), afectando negativamente los intereses de los
accionistas (principales).”
(Teodoro Wigodski - Franco Zúñiga)
GOBIERNO CORPORATIVO

5. Protección accionistas minoritarios

“La protección de los accionistas minoritarios va más allá de la

estructura accionaria o de la protección del principio “una
acción un voto”. También involucra el derecho a participar en
las ofertas públicas de acciones, permite gozar de los mismos
beneficios que los mayoritarios y entrega la posibilidad de
influir proporcionalmente a su participación en las decisiones
corporativas.”
(Teodoro Wigodski - Franco Zúñiga)
GOBIERNO CORPORATIVO

6. Principios OECD

Principio I. Protección a los Derechos de los Accionistas

Principio II. Tratamiento Equitativo de los Accionistas

Principio III. Función de los Stakeholders

Principio IV. Comunicación y Transparencia Informativa

Principio V. Responsabilidades del Directorio

GOBIERNO CORPORATIVO

7. Ley Nº 19.705 de OPAS

- Mensaje de 30 de diciembre de 1998

- Publicada D.O. 20.12.2000

- Regula las ofertas públicas de adquisición de acciones (OPAS)

y establece régimen de gobiernos corporativos.

- Modifica: - Ley de Mercado de Valores

- Ley de Sociedades Anónimas
- D.L. Administración Fondos Mutuos
- D.L. Fondo de Pensiones
- Ley Orgánica S.V.S.
GOBIERNO CORPORATIVO

- Materias tratadas:

- Protección a los accionistas

- Transparencia a la información
- Trato igualitario entre accionistas
- Responsabilidades y sanciones
- Tomas de control
- Ofertas públicas de adquisición de acciones
- Nuevas figuras penales
- Comité de auditoría
- Conflictos de interés
- Quórum más elevado para ciertas materias
GOBIERNO CORPORATIVO

8. Mensaje de la Ley OPAS

“Los mecanismos mediante los cuales coopera el gobierno

corporativo son las instituciones legales y económicas que
buscan un mejor desempeño de las compañías. Estos
instrumentos deben proporcionar los incentivos necesarios
para que se maximice el valor de la compañía y establecer
responsabilidades y protecciones efectivas para evitar
redistribuciones de riqueza a partir de información privilegiada.

Sin embargo, debe tenerse en cuenta que la propiedad y la

administración de una sociedad no siempre se encuentran en
las mismas manos, ya que los intereses de los administradores
puede ser divergentes de los intereses de los accionistas.”