PROFESOR DE DERECHO PENAL

NEIL TITO CALLA

 ¿Tiene regulación en el C. de PP de
1939?
◦ Trato desordenado
◦ Enfoque mediocre de los medios de prueba
◦ Ubicación dentro del libro de la instrucción
◦ Ejemplos negativos:
 Instructiva y confesión (a. 121 – 136)
 ¿Ha mejorado esta situación con el D. Leg.
124 (procedimiento sumario)?
◦ NO, ha empeorado
◦ Esta patología procesal desconoce los principios
elementales de la prueba y su actuación:
 Publicidad
 Oralidad
 Inmediación
 Contradictorio
 Igualdad de armas
 ¿Por qué es sustancial reconocer el
requisito de legitimidad de la prueba?
◦ No se puede probar a cualquier costo
◦ La búsqueda de la verdad no legitima todo
◦ Límites a la potestad estatal de buscar información
probatoria
◦ Es prueba inadmisible la que viola derechos
fundamentales.
 ¿Qué consecuencias trae la prueba ilícita
o prohibida?
◦ Exclusión
◦ Ineficacia
◦ Expulsión de lo obtenido del acervo probatorio
◦ No aprovechamiento de lo conseguido
◦ No valoración del medio de prueba
 Corte Superior de Justicia de La Libertad –
Sala Penal de Apelaciones (Exp. Nº 04-
2007, Apelación de sentencia).

◦ “(…) La prueba ilícita o prueba prohibida,

son sinónimos, si se les entiende como la
prueba que ha sido originalmente obtenida
mediante la violación de derechos
constitucionales, o también a la prueba que
se deriva de ella, conocida como teoría de
los frutos del árbol envenenado (…)”.
 ¿Tiene acogida constitucional la regla de
exclusión probatoria o es un asunto de
legalidad ordinaria?
◦ Referencia directa en la Carta Política: La
prohibición de la tortura, violencia, tratos
inhumanos o humillantes (a.2.24.h)
◦ Consecuencia: Las declaraciones obtenidas con
violencia CARECEN DE VALOR
 Es prohibido violar el secreto de las
comunicaciones y los papeles privados.
 La tentación del “chuponeo” y la
inteligencia.
 La intervención sobre este derecho exige
autorización judicial.
 Consecución de la infracción:
◦ Los documentos privados obtenidos con violación
de este precepto NO TIENEN EFECTO LEGAL (a.2.10)
 Algo semejante puede decirse de los
allanamientos ilegales (2º.9), fuera de los
casos admitidos:
◦ Flagrancia delictuosa
◦ Inminente peligro de ocurrencia de un delito
◦ Aceptación del titular (constancia)
◦ Mandato judicial
 EN SUMA: La legitimidad de la prueba forma
parte del programa procesal penal de la
Constitución, así como la regla de exclusión
probatoria
◦ Lo reconoce la reforma y lo normativiza el CPP
(a.VIII TP)
◦ Directa alusión a la prueba ilícita (obtener o
incorporar prueba con violación de los derechos
fundamentales de la persona)
◦ Alcance de la prueba ilícita:
 Directa
 Indirecta
 Ejemplo de sus alcances directos e indirectos
o reflejos
◦ Confesión bajo tortura sobre un robo.
◦ Información obtenida en tales circunstancias acerca
de la ubicación del botín y de las armas empleadas
◦ Ulterior allanamiento y registro positivo con orden
judicial
◦ ¿Validez o invalidez?
 ¿En que consiste la teoría del fruto del árbol
envenenado?
 Efecto reflejo: violación al derecho
fundamental (causa), prueba ilícita (efecto).
 Consecuencia de la prueba ilícita
◦ La regla de exclusión probatoria
◦ Prohibición de valoración (TP. a. VIII)
◦ Prohibición de utilización (a.159)
◦ Prohibición de uso para deliberación judicial (a.
393.1)
 ¿Sólo se hace valer la invalidez de la prueba
prohibida en la oportunidad de la decisión o
fallo?
◦ No, también, por ejemplo, cuando se discute la
determinación de la prisión preventiva:
 Presupuestos: Elementos de convicción
(268º.1.a)
 Audiencia (271º)
 Audiencia de tutela (71º.4)
 Audiencia de control de acusación (352º.5.
Admisión de medios de prueba)
 ¿Audiencia de terminación anticipada?
(468º.6). ¿Es posible absolver? (Remisión al
398º)
 Conclusión anticipada del juzgamiento
mediante conformidad negociada (a.
372.5). Por ejemplo, el reo admite, pero
confesó bajo tortura
 ¿Es absoluta la regla de exclusión probatoria?
◦ No, lo afectado por la prueba prohibida debe ser
el núcleo esencial del derecho fundamental
concernido (159º.1)
 Casos:
◦ Fuente independiente: Confesión – testifical
◦ Descubrimiento inevitable: Dos grupos de
búsqueda que llegarán a lo mismo
◦ Buena fe: Equivocación en la numeración del
inmueble a allanar
◦ Ponderación de intereses
◦ Actuar a propio riesgo (grabación de
conversaciones por uno de los interlocutores
 Prevención:

◦ No convertir la excepción en regla y reducir a la

nada los límites o vallas que tiene el Estado en su
tarea de buscar información probatoria
 ¿Qué otro aporte hace la reforma en materia
probatoria?
◦ La diferenciación entre acto de investigación y acto
de prueba
 Relación con la estructura procesal, esto
es, con el PROCESO COMÚN y sus tres
fases: a. Investigación preparatoria
(321º), b. Etapa intermedia (344º), y c.
Juzgamiento (356º)
 SON ETAPAS DISTINTAS CON FINES
DIFERENTES
 ¿Qué existe hoy en cuanto a tan importante
diferencia: acto de investigación – acto de
prueba?
◦ Completa confusión.
◦ Basta leer el 280º del C. de PP: Importa tanto lo
hecho en el juzgamiento que lo practicado en la
instrucción
 El CPP distingue claramente cada etapa
procesal
◦ La investigación se construye para el Fiscal y la
defensa. En ella se van configurando las
pretensiones punitiva y libertaria. Sus actos no
son jurisdiccionales (TP. a. IV.2)
◦ La etapa intermedia es de saneamiento, controla
el requerimiento de sobreseimiento y, en su caso,
la acusación, habilitando la causa para el juicio.
◦ El juzgamiento: Escenario de contraposición de
pretensiones adversarias y de la creativa
actuación probatoria por las partes, enfilada a
lograr la convicción judicial, mediando la sana
crítica
 ¿Qué es un acto de investigación?
◦ Es todo acto orientado a la búsqueda y obtención
de información para incorporarla al proceso
 ¿Qué es un acto de prueba?
◦ Es aquel practicado ante el órgano que va a
decidir el litigio, bajo regla de publicidad,
oralidad, igualdad de armas, inmediación y
contradictorio.
◦ La riqueza de la litigación oral (teoría del caso,
alegatos, interrogatorios, contra exámenes,
objeciones, empleo de declaraciones previas,
introducción de evidencia material y documentos
a través de interrogatorios
 Trascendencia del acto de prueba
 El juez sólo puede emplear las pruebas
actuadas en juicio (a. 393).
 Es más, al ser el Juez de juicio otro, distinto
al de la Investigación Preparatoria, se opta
por la figura del juez NO CONTAMINADO, ni
prevenido por las actuaciones de etapas
anteriores.
 ¿Tiene sentido diferenciar acto de
investigación de acto de prueba, acaso el
testigo Juan que declaró en la investigación
no es la misma persona que declara en el
juicio, no estamos ante una inútil duplicación,
no bastaría con leerse su dicho (a. 383.1.d)?
 ¿Puede en juicio emplearse las declaraciones
anteriores de un testigo o perito?
 Si, con fines de refrescarle la memoria o
denotar contradicciones (a. 378. 6.8)
 ¿Pueden oralizarse en juicio y considerarse
como prueba las declaraciones prestadas por
testigos ante la policía?
 No, excepcionalmente puede ocurrir ello
siempre que se hayan rendido ante el Fiscal
 Si la regla es que sólo es prueba lo actuado
en juicio, ¿hay excepciones a esto?
 Si.
 Las pruebas preconstituidas y las pruebas
anticipadas
 Prueba preconstituida (a. 383.1.e)
 Diligencias objetivas irreproducibles
 Irrepetibles
 Actuadas por la policía o el fiscal
 Prueba anticipada (a.383.1.a – 242)
 Urgencia y motivo fundado para considerar
que no se podrá practicar en juicio
 Testificales
 Examen de perito
 Careo
 Reconocimientos, inspecciones,
reconstruccciones
 Escenario: Investigación preparatoria o etapa
intermedia
 Consecuencias prácticas del reconocimiento
de este tipo de pruebas para la investigación
 Indagación estratégica y planeada por el
MP(a.65.4). ¿Qué se busca y cómo?
 Actitud diligente ante la noticia criminal (a
329, 330.1)
 Diligencias preliminares fiscales y policiales
urgentes e inaplazables
 Revisión de la escena del crimen
 Registros de la escena y personales
 Ubicación y protección de fuentes de prueba
 Recojo y conservación de objetos,
instrumentos del delito y de todo vestigio útil
 Énfasis en la prueba material (a. 382)
 Identificación física por testigos y peritos
 Levantamiento de planos, fotografías, video
grabaciones y demás operaciones técnicas
(criminalística)
 Aseguramiento de documentos privados con
fines de incautación judicial, así como de
libros y documentos contables
 Allanamientos
 Secuestro e incautación de bienes
 EN SUMA: Ante lo irrepetible y por ello muy
urgente tener en cuenta que: “el tiempo que
pasa es verdad que huye”; y que en materia
de evidencia, lo material, esto es, las cosas
prueban mil veces más que los simples
dichos
 Las actuaciones irrepetibles son esenciales.
 Deben componer lo esencial del informe
policial (a. 332). Desterrar el concepto de
atestado y sus conclusiones subjetivas,
prohibidas por el reglamento de
documentación policial
 Cuidar la legitimidad de lo recogido y evitar
cuestionamientos o nulidades ulteriores
 Para esto poner mucho cuidado en la
cadena de custodia de la evidencia, evitar
su ruptura
 Así en las incautaciones, incluidas las
derivadas de allanamientos (a. 220.2).
Describir el objeto, el funcionario que
interviene, elaborar el acta, detallar la
recolección, el envío, manejo, análisis,
conservación, y el cambio de custodios.
 El a. 220.5 indica que el la FN redactará el
reglamento de cadena de custodia de la
evidencia
 Ejemplo de cuestionamiento por ruptura de
cadena de custodia de la evidencia
 Ocupación de un arma de fogueo
acondicionada para efectuar disparos
 Mal recojo
 Mala individualización
 Mala manipulación
 Errada redacción del acta de ocupación
 Medios de prueba
 Formalidades garantizadoras para la
incorporación de información sobre hechos al
proceso. Vehículos estandarizados de aporte
de hechos
 Confesión (a.160)
 La declaración del imputado. Derechos y
advertencias
 Abstención de declarar (a.71.d)
 Instrucciones o advertencias (a. 87)
 Indicaciones judiciales ( 371.2)
 Efecto atenuador (a. 161)
 GRAVE ERROR DEL D. LEG.989 que regla la
investigación preliminar: La policía puede
tomar declaración al imputado ¿sin defensor?
 Testimonio (a. 162)
 ¿Se admiten las tradicionales tachas?. No, hoy
se introduce el sistema de control llamado
contra examen, dirigido a cuestionar la
credibilidad y destacar contradicciones
 Testigo experto y preguntas de opinión
 Derecho a no autoincriminarse
 Pericia (a. 172)
 La ciencia y la verdad
 Temas que requieren ilustración
 Auxilio no supremacía pericial
 Tacha admisible (a. 175.2)
 Qué es lo más importante: ¿El dictamen (181)
o el examen del perito (378.5)? El examen
 Prueba documental (a. 187) Novedades
 Incluye los soportes magnéticos
 Películas
 Fotografías
 Radiografías
 Grabaciones
 Audiovisuales
 Reconocimiento de personas, objetos, voces,
sonidos (a. 189)
 Pulquérrima actuación.
 Es sistema de rueda.
 Superar el tradicional y prejuicio
reconocimiento actual
 Inspecciones (a. 192)
 Fiscales o policiales en especial para
comprobar las huellas y otros efectos
materiales que el delito haya dejado en los
lugares y cosas o en las personas
 Se incluye la reconstrucción del hecho ¿Debe
intervenir el imputado, cómo ocurre hoy?
 Búsqueda de prueba y restricción de derechos
 Intereses en conflicto:
 Búsqueda de la verdad
 Derechos fundamentales
 Medidas restrictivas de derechos
 Control policial de identidad (a.205). Críticas
 Control de personas y vehículos (a.206).
¿Batidas, rastrillaje, etc.?
 Vídeo vigilancia (a. 207). ¿Son posibles las
escuchas domésticas?
 Inspección o pesquisa policial
 Retenciones hasta por cuatro horas (Nadie se
retira del lugar intervenido durante este
periodo)
 Registros de personas y vehículos por
sospecha de posesión de bienes delictuosos
(a.210)
 Examen corporal (a. 211), aun contra
voluntad del intervenido para análisis
sanguíneos, pruebas genéticas, exploraciones
radiológicas, etc. Toma de muestras
 Prueba de alcoholemia (a. 213). ¿Qué ocurre
hoy con las exigencias de los artículos 111,
124 y 274 del CP y la tasa superior a 0.5 gr/lt
de alcohol en sangre?
 Allanamiento y registro de inmuebles (a. 214)
 Secuestro e incautación de bienes (a. 220)
◦ Cambios introducidos por la Ley de Pérdida de
Dominio D. Leg. 992. Crítica
 Intervención de correspondencia (a. 226).
Especiales cuidados
 Intervención de comunicaciones y
telecomunicaciones (a. 230). ¿Reglas
suficientemente garantizadoras, se protegen
debidamente las conversaciones con el
defensor, qué momentos pueden abarcar?
 Medios probatorios especiales
 Levantamiento de cadáver. El nuevo
concepto. Un ejemplo práctico (a.195)
 Necropsia o autopsia (a.196)
 Nuevo sentido del embalsamiento (a.197)
 Examen de vísceras y materias sospechosas
por envenenamiento (a. 198)
 Examen de lesiones y agresión sexual (a. 199)
 Examen en caso de aborto (a.200)
 Preexistencia y valorización en delitos
patrimoniales (a. 201)
 Ofrecimiento y admisibilidad de medios de
prueba
 Escenario: La etapa intermedia. En la
acusación, conforme al a. 349.1.h. Los otros
sujetos procesales, a. 350.1.f.
 Actualmente hay acusaciones sin testigos ni
peritos (a. 225.5. C. de PP)
 Reglas para la admisión (a. 352.5)
◦ Probable aporte del medio ofertado
◦ Pertinencia
◦ Conducencia
◦ Utilidad
 Las novedosas convenciones probatorias (a.
350.2)
 Hechos aceptados y por acreditados
 Medios de prueba necesarios para probar
determinados hechos
 Actuación probatoria
 Una vez más distinguirla con los actos de
investigación o búsqueda de información
para propósitos de configurar una pretensión
procesal.
 Lo hace el Fiscal (a. 337.1)
 Es un derecho de las partes (a. 337.4)
 Intervención judicial cuando hay
disconformidad (a. 337.5)
 Actuación probatoria durante el juzgamiento
(a. 375 y ss)
 Examen del acusado
 Examen de testigos y peritos
 Prueba material
 Oralización de instrumentos o documentos
 Actuación probatoria y técnicas de litigación
 La preparación de la teoría del caso. Prestar
atención a la tercera columna del esquema:
Los medios de prueba
 Imaginar la teoría del caso del adversario
 Detectar fortalezas y debilidades
 El alegato de entrada
 El interrogatorio directo o examen de mis
testigos y peritos
 El contra interrogatorio o contra examen de
los testigos y peritos de mi adversario
 Las objeciones o aseguramiento de la
regularidad de los interrogatorios
 Manejo de declaraciones anteriores de
testigos y peritos
 Manejo de la evidencia material y documental
 El alegato de cierre o clausura
 Actuación probatoria y debate probatorio.
Estimulación al máximo del contradictorio
 En los alegatos de entrada llamar la atención
sobre nuestro caso
 En los alegatos de cierre, cosechar
deteniéndonos en lo probado y compararlo
con nuestra teoría del caso
 EN SUMA: NI MUDOS, NI IMPROVISADOS
 Valoración probatoria judicial
 Para la reforma, el Juez, antes que actuar
prueba, debe valorar la que actúan las partes.
Muy excepcionalmente dispone prueba de
oficio (a.385.2) “Cuidando de no reemplazar a
las partes”)
 ¿Criterio de conciencia o sana crítica?
 Lo segundo: a. 393.2 y 158.1.
 Parámetros de la sana crítica o libre
valoración probatoria
 Estrecho contacto con la exigencia de
motivación de las resoluciones judiciales
 Lógica
 Ciencia
 Experiencia
 Test de legitimidad
 Valoración y prueba por indicios (a.158.3)
 Indicio base probado
 Inferencia correcta
 Indicios contingentes, plurales, concordantes
y convergentes
 Inexistencia de contraindicios consistentes
 Acuerdo Plenario Nº 1-2006/ESV-22.
Segundo Pleno Jurisdiccional de los Vocales
Supremos de lo Penal, publicado el
29.12.2066, Separata “Jurisprudencia” del
diario oficial El Peruano, página 6315
 Valoración probatoria y fallo (a. 394)
 El juicio histórico y el juicio jurídico que debe
contener la sentencia
 Presunción de inocencia
 Actividad probatoria de cargo suficiente
 Absolución en caso de insuficiencia de
prueba o duda (TP. a.II)
 Condena cuando hay prueba más allá de
cualquier duda razonable