Temas

- MARCO RÍGIDO (ART. 449 C. P.) CON

ANÁLISIS DE JURISPRUDENCIA
- FACULTADES AUTÓNOMAS DE LAS
POLICÍAS TRAS LEY 20.931 (AGENDA
CORTA)
- MODIFICACIONES LEY 21.013, SOBRE
MALTRATO
- PRINCIPIO DE LESIVIDAD CON ANÁLISIS
DE FALLOS DE LA CORTE SUPREMA
 I) Marco rígido: artículo 449 del Código Penal
Texto aprobado:
Artículo 449. Para determinar la pena de los delitos comprendidos en
los párrafos 1 a 4 bis, con excepción de aquellos contemplados en los
artículos 448, inciso primero, y 448 quinquies, y del artículo 456 bis A,
no se considerará lo establecido en los artículos 65 a 69 y se aplicarán
las reglas que a continuación se señalan:
1ª. Dentro del límite del grado o grados señalados por la ley como
pena al delito, el tribunal determinará la cuantía de la pena en
atención al número y entidad de las circunstancias atenuantes y
agravantes concurrentes, así como a la mayor o menor extensión del
mal causado, fundamentándolo en su sentencia.
2ª. Tratándose de condenados reincidentes en los términos de las
circunstancias agravantes de los numerales 15 y 16 del artículo 12, el
tribunal deberá, para los efectos de lo señalado en la regla anterior,
excluir el grado mínimo de la pena si esta es compuesta, o el mínimum
si consta de un solo grado.
I) Marco rígido: artículo 449 del Código Penal

Aplicabilidad del Marco Rígido

El encabezado de este nuevo artículo fija el
ámbito de aplicación de esta disposición.
El texto excluye de la aplicación de los artículos 65
a 69 del Código Penal y somete a normas
especiales de determinación de penas a los delitos
comprendidos en los párrafos 1 a 4 bis y en el
artículo 456 bis A, con excepción del hurto de
hallazgo y la apropiación de pelos o plumas.
Los delitos a los que son aplicables las reglas del
449 del Código Penal son los siguientes
Delito Artículo del Código Penal
Robo con homicidio o violación 433 N° 1
Robo con castración, mutilación de miembro importante, mutilación de miembro menos importante, lesiones 433 N° 2
grave - gravísimas
Robo con lesiones graves o retención de personas bajo rescate por lapso mayor al necesario para la comisión 433 N° 3
del delito
Piratería 434
Robo con violencia o intimidación simple 436 inciso 1°
Robo por sorpresa 436 inciso 2°
Defraudación con violencia o intimidación (extorsión) 438
Robo con fuerza en lugar habitado 440
Robo en lugar no habitado 442
Robo en bienes nacionales 443 inciso 1°
Robo en bienes nacionales de vehículo motorizado 443 inciso 2°
Robo de cables con interrupción o interferencia de suministro 443 inciso 3°
Robo de cajeros automáticos o contenedores de dinero 443 bis
Fabricar, expender o portar elementos conocidamente para efectuar robos 445
Hurto de más de 400 UTM 446 inciso final (*)
Hurto de más de 40 UTM hasta 400 UTM 446 N° 1 (*)
Hurto de más de 4 UTM hasta 40 UTM 446 N° 2 (*)
Hurto de más de media UTM hasta 4 UTM 446 N° 3 (*)
Hurto agravado 447
Hurto de redes de suministro 447 bis inciso 1°
Hurto de redes de suministro con interrupción de suministro 447 bis inciso 2°
Hurto de hallazgo de especies al parecer perdida a consecuencia de catástrofes de más de una UTM 448 inciso 2°
Abigeato cometido mediante robo calificado 448 bis - 433
Abigeato cometido mediante robo simple 448 bis – 436 inciso 1°
Abigeato cometido mediante hurto 448 bis - 446
Receptación 456 bis inciso 1°
Receptación de vehículo motorizado o redes de suministro 456 bis inciso 2°
 I) Marco rígido: artículo 449 del Código Penal
Se suprime la aplicación de las reglas
generales de determinación de penas para
estos delitos contra la propiedad
Se limitan las facultades de
individualización judicial de la pena para
esta clase de delitos
Personas que atenten contra bienes
jurídicos de mayor importancia, como por
ejemplo, la vida, la integridad física o la
indemnidad sexual si estarán sujetas a la
regulación general del Código Penal.
 I) Marco rígido: artículo 449 del Código Penal
Regla Primera: ¿Qué es el Marco Rígido?
La regla general es que, para la determinación del
quantum de la pena en estos delitos, el tribunal no
puede salirse del marco legal abstracto establecido
por la ley al delito, aun cuando se esté en presencia
de dos o más circunstancias atenuantes o agravantes
y ninguna contraria. El tribunal sólo puede moverse
dentro del rango legal.
Dentro de ese marco legal, la pena concreta se
determina atendiendo:
- el número y entidad de las circunstancias
atenuantes y agravantes concurrentes
- la mayor o menor extensión del mal causado.
 I) Marco rígido: artículo 449 del Código Penal

El nuevo artículo 449 no impide la

aplicación general de los artículos 73 y 456
del Código Penal u otra regla de atenuación
de pena diferentes de las contempladas en
los artículo 65 a 69 del código Penal
 I) Marco rígido: artículo 449 del Código Penal
La Defensoría Penal Pública sostiene que la
norma del artículo 449 sólo es aplicable al
autor de delito consumado. Por ende, no se
aplican las restricciones impuestas en dicha
norma a los autores de delito frustrado o
tentado ni a los cómplices ni encubridores.
- Argumento de histórico
- Argumento de texto
- Argumento de excepcionalidad
 I) Marco rígido: artículo 449 del Código Penal
Argumento histórico
Senador Harboe: “ninguna de las personas que
hayan cometido un delito de los establecidos
en la indicación, aun siendo primerizas, podrá
optar a penas sustitutivas, porque estas, de
acuerdo a la ley Nº 18.216, se aplican hasta un
límite máximo de sanción de cinco años, y los
delitos que incorpora la indicación parten en
cinco años y un día. Por lo tanto, sugiero
pedirle al Senador Espina que retire la
indicación porque su contenido se encuentra
efectivamente subsumido en el artículo
mencionado”
¿De quién están hablando?
 I) Marco rígido: artículo 449 del Código Penal
Argumento histórico:
“En consecuencia, es posible sostener que no se aplican las restricciones
que contempla el artículo 449 del Código Penal, a los autores de delito
frustrado o tentado; como tampoco, a los cómplices o encubridores,
existiendo para ello argumentos que se fundan tanto en la historia
fidedigna del establecimiento de la ley, para lo cual la defensa, citó de
manera extensa, el debate parlamentario… Octavo: Que, en efecto, en
primer lugar la defensa alegó que durante toda la tramitación
legislativa y discusión parlamentaria a esta modificación, jamás se
mencionó el tema de la co-participación ni del íter criminis. Más aún,
que existen varios pasajes de la discusión legislativa que revelan que
siempre se estaba pensando en legislar para el autor de delito
consumado, señalando que se retiró la indicación que efectuó un
Honorable Senador, porque los delitos de robo con violencia o
intimidación y robo en lugar habitado, parten su cómputo con la pena de
cinco años y un día, con lo cual no era posible optar a las penas
sustitutivas a las de presidio”.
Corte de Apelaciones de Santiago; Rol 2.400-2017 en
https://decisia.lexum.com/dppc/ca/es/item/234248/index.do?r=AAAA
AQAJMjQwMC0yMDE3AQ
 I) Marco rígido: artículo 449 del Código Penal
Argumento de texto
a) Tenor literal del art. 449 N°1: el N° 1 del artículo 449 comienza
señalando “Dentro del límite del grado o grados señalados por la ley
como pena al delito…”.
¿Qué entiende la ley por “la pena señalada por la ley al delito”?
El art. 50 Código Penal: “A los autores de delito se impondrá la pena que
para éste se hallare señalada por la ley. Siempre que la ley designe la
pena de un delito, se entiende que la impone al delito consumado”.
“El marco rígido que establece el actual artículo 449 de Código Penal es
solo aplicable a los casos de autores de delitos contra la propiedad que
tengan el carácter de consumados y no para aquellos en que el delito
haya alcanzado un grado de desarrollo imperfecto o que la participación
del hechor sea en calidad de cómplice o encubridor, conclusión a la que
se arriba al efectuar un análisis sistemático de los artículos 50 y 449 del
Código del ramo”
T.O.P. Iquique; Rol 359-2017 en
https://decisia.lexum.com/dppc/to/es/item/234245/index.do?r=AAAA
AQAIMzU5LTIwMTcB
 I) Marco rígido: artículo 449 del Código Penal
Argumento de texto
“La errónea aplicación que hizo la sentencia al artículo 449 N° 1 del
Código Penal, se evidencia si se considera el tenor literal de dicha
norma, la que comienza señalando que: “Dentro del límite del
grado o grados señalados por la ley como pena al delito…”, por lo
que es posible sostener que el “marco rígido” que establece esta
regla 1°, sólo es aplicable a ese ámbito: a la pena señalada por la
ley al delito consumado, mas no al delito tentado, que fue el que
estableció la sentencia recurrida en esta causa. Refuerza la
interpretación anterior, un análisis sistémico de las normas del
Código Penal, si se considera lo que dispone al respecto el artículo
50 del mismo cuerpo legal, cuando prescribe que “A los autores de
delito se impondrá la pena que para éste se hallare señalada por la
ley. Siempre que la ley designe la pena de un delito, se entiende que
la impone al delito consumado”. Por lo tanto, se coincide con la
defensa, que como la regla que establece el artículo 449 N°1 del
Código Penal, se aplica sólo a aquellos casos en que la pena a
imponer es aquella señalada por la ley al autor de delito
consumado”
Corte de Apelaciones de Santiago; Rol 2.400-2017 en
https://decisia.lexum.com/dppc/ca/es/item/234248/index.do?r=A
AAAAQAJMjQwMC0yMDE3AQ
 I) Marco rígido: artículo 449 del Código Penal
Argumento de texto
b) Regla especial aplicable al grado de
desarrollo de un delito o a un tipo
particular de co-participación: decisión
explícita de la ley
Artículo 371 inciso primero
Artículo 450 del Código Penal:
Incompatibilidad entre 450 y 449.
 I) Marco rígido: artículo 449 del Código Penal
Argumento de texto
“Y como estamos en presencia de dos normas reguladoras de penas que,... aparecen
claramente no ser aplicables de manera conjunta o al mismo tiempo, porque la una se
refiere al grado consumado del delito y la otra justamente es aplicable de manera
específica para aquellos casos en que el delito se encuentra en un grado imperfecto de
desarrollo, que es la del artículo 450l de estas dos normas se aplicará…hay diversos
principios que contribuyen a resolver la cuestión: uno según el cual, estando ante dos
normas vigentes a la época en que tuvieron lugar los hechos, el artículo 450 que no ha
sido derogado, y el 449 que se refiere también al delito de robo en lugar habitado, pero
que atenta su lectura y la referencia a “dentro del límite del grado o grados señalados
por la ley como pena al delito”, pena que como refirió la defensora se contempla por el
legislador para el delito consumado, es claro que debe ser aplicado a aquéllos casos no
específicamente regulados en el 450, que vendría a ser una norma especial para el delito
de robo en lugar habitado en un grado de imperfecto desarrollo, que debe castigarse como
consumado…en el específico caso del delito de robo en lugar habitado o destinado a la
habitación, si éste se encuentra consumado y ha tenido lugar después del cinco de julio,
cobra plena aplicación la regla del 449, pero si se encuentra tentado no le son aplicables
estas disposiciones, porque existe a su respecto una norma específica y especial que es la
del 450, que lo castiga como consumado, y no debiera ser además agravada la
responsabilidad, o agravado el efecto y elevada la pena por el hecho de no poder
considerar las circunstancias atenuantes y su eventual efecto”.
Tribunal de Garantía de Los Ángeles; Rol 3842-2016, confirmada por la Corte de
Apelaciones de Concepción en Rol 784-2016, en
https://decisia.lexum.com/dppc/ca/es/item/234231/index.do?r=AAAAAQAJMzg0Mi0yM
DE2AQ
 I) Marco rígido: artículo 449 del Código Penal
Argumento de texto
“El marco rígido que establece el actual artículo 449 de Código Penal es solo aplicable a los
casos de autores de delitos contra la propiedad que tengan el carácter de consumados y
no para aquellos en que el delito haya alcanzado un grado de desarrollo imperfecto o que
la participación del hechor sea en calidad de cómplice o encubridor, conclusión a la que se
arriba …. al considerar, además, que por una ficción legal el delito tentado de robo con
violencia, como ocurre en la especie, se sanciona como consumado, lo que es
excepcional, situación que limita aplicar nuevamente esta ficción para los efectos de
determinar la pena conforme a las reglas del N°1 del artículo 449 ya citado, al entender
que con ello se haría una interpretación extensiva de la norma a un caso no regulado
por ésta”.
T.O.P. Iquique; Rol 359-2017 en
https://decisia.lexum.com/dppc/to/es/item/234245/index.do?r=AAAAAQAIMzU5LTIw
MTcB
“Si ya por una ficción legal establecida en el artículo 450 del Código Penal, a los autores
de delito tentado o frustrado de robo – en este caso, en lugar habitado -, les resulta
aplicable la misma punición que si el hecho estuviese consumado, no puede luego
esgrimirse nuevamente esta ficción, para los efectos de estimarse que les resulta
también aplicable el margo rígido de determinación de pena, que establece el artículo
449 N° 1 del Código Penal, porque con ello se hace una aplicación extensiva de esta
regla, a un caso no regulado por la misma”.
Corte de Apelaciones de Santiago; Rol 2.400-2017 en
https://decisia.lexum.com/dppc/ca/es/item/234248/index.do?r=AAAAAQAJMjQwMC0
yMDE3AQ
 I) Marco rígido: artículo 449 del Código Penal
Argumento de excepcionalidad
Artículo 449 es un régimen especial y excepcional de
determinación de pena.
La regla general del sistema de determinación de
penas en Chile sigue siendo el contemplado en los
arts 50 a 77 del Código Penal.
Regímenes excepcionales:
-Ley Emilia
-Ley de Control de Armas
-Artículo 449 del Código Penal
Interpretación restrictiva
Principio in dubio pro-imputado
 I) Marco rígido: artículo 449 del Código Penal
REGLA SEGUNDA, LA REINCIDENCIA
Texto aprobado:
“2ª. Tratándose de condenados reincidentes
en los términos de las circunstancias
agravantes de los numerales 15 y 16 del
artículo 12, el tribunal deberá, para los
efectos de lo señalado en la regla anterior,
excluir el grado mínimo de la pena si esta es
compuesta, o el mínimum si consta de un
solo grado.”
 I) Marco rígido: artículo 449 del Código Penal
REGLA SEGUNDA, LA REINCIDENCIA

Este numeral 2° del artículo 449 sólo es

aplicable al autor de delito consumado.
En efecto, el N° 2 del artículo 449 se
inicia señalando que “Tratándose de
condenados reincidentes… el tribunal
deberá, para los efectos de lo señalado
en la regla anterior…”.
 I) Marco rígido: artículo 449 del Código Penal
REGLA SEGUNDA, LA REINCIDENCIA
Fallo aplica marco rígido del 449 N° 2 a delito
frustrado: Corte de Apelaciones de Santiago; Rol 1155-
2017 (en
https://decisia.lexum.com/dppc/ca/es/item/235198/index.do?r=AAAAAQAJMTE1NS0yMDE3AQ )

Se trata de un delito frustrado de robo con

intimidación, en que se aplico la pena de 10 años y 1
día. La defensa recurre de nulidad argumentando no
aplicación del 449 N° 2 al delito frustrado. Agrega que,
incluso de ser aplicable el 449 N° 1, se compensan la
agravante de reincidencia con la atenuante y, por
ende, no hay agravante de reincidencia sobre la cual
aplicar el N° 2
“Que esta Corte no comparte el juicio de la defensa,
en orden a que los sentenciadores de mayoría
hubieren incurrido en un error de derecho en la
determinación del quantum de la pena aplicada”.
 I) Marco rígido: artículo 449 del Código Penal
REGLA SEGUNDA, LA REINCIDENCIA
Fallo aplica marco rígido del 449 N° 2 a delito frustrado:
“El tribunal a quo determinó la procedencia de la
aplicación del artículo 449 numeral 2 del Código Penal,
desde que concurriendo respecto de los encausados A. y C.
la agravante de reincidencia específica a que se refiere el
artículo 12 N° 16 del citado cuerpo legal, le está vedado
hacer uso de la norma que contempla en el numeral
primero del artículo 449, puesto que ella le impone excluir
el grado mínimo de la pena si esta es compuesta, o el
mínimum si consta de un solo grado…. lo que se intenta
impugnar por esta vía es la disconformidad de la defensa
con el criterio sostenido por los sentenciadores de mayoría
para imponer la sanción, cuestión que no fundamenta la
existencia de una errónea aplicación del derecho”.
Corte de Apelaciones de Santiago; Rol 1155-2017 en
https://decisia.lexum.com/dppc/ca/es/item/235198/index.do?r=AAAAAQAJMTE1NS0yMDE3AQ
 I) Marco rígido: artículo 449 del Código Penal
REGLA SEGUNDA, LA REINCIDENCIA

Tampoco aplica el N° 2 del artículo 449

cuando estamos en presencia, al
mismo tiempo, de la agravante de
reincidencia y las atenuantes
extraordinarias reguladas en el artículo
73 y 456 del Código Penal.
 I) Marco rígido: artículo 449 del Código Penal
REGLA SEGUNDA, LA REINCIDENCIA
Si el tribunal estima aplicable ambas reglas:
cálculo debe hacerse en el orden más favorable
para el imputado por in dubio pro imputado.
Ej: Robo con violencia con reincidencia;
Primero rebaja a 3 y 1; luego aumenta a 4 y 1
Primero aumenta a 10 y 1 y luego rebaja a 5 y 1
Ej: Robo en bs. nac. de vehículo motorizado con
reincidencia
Primero rebaja a 541; luego aumenta a 818 días
Primero aumenta a 4 y 1; luego rebaja a 541 días