¡La universidad para todos!

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Tema: La Comparación como conciencia crítica. El

Positivismo. El Estructuralismo. El Funcionalismo.

Docente: Dr. Luis Cherres Juárez

Escuela Profesional Periodo académico: 2018-I

DERECHO Y CIENCIAS POLÍTICAS Semestre: I
Unidad: I
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Aspectos Generales

• El derecho comparado contribuye a la formación jurídica del

estudiante de derecho, porque le da una visión amplia de
los derechos en el mundo.
• Le permite conocer soluciones planteadas en otros
derechos diferentes a las soluciones de sus derechos.
• Además, conociendo el derecho extranjero le permite
entender mejor su propio derecho
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El positivismo

• Es una tendencia jurídica dogmática desarrollada en el

derecho germánico por Hans Kelsen en su obra “Teoría
pura del Derecho”.
• Considera que no hay más Derecho que el derecho vigente
creador por el Estado.
• Por consiguiente, niega la existencia del derecho natural
entendido como principios, valores y derechos permanentes
de valor universal.
• Rinde un culto excesivo a la ley y fortalece el principio de
legalidad y de jerarquía de normas colocando a la norma
constitucional como norma suprema del sistema jurídico de
un país.
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La comparación como conciencia crítica

• Comparar diversos derechos nos permite conocer otras

soluciones jurídicas planteadas en otros derechos
diferentes al nuestro.
• Despierte nuestro espíritu crítico de que nuestro derecho no
es el único ni que las soluciones que plantea son las únicas
posibles.
• Por consiguiente, al emplear la comparación como
conciencia crítica del derecho podemos lograr entender la
íntima conexión que existe entre el fenómeno jurídico y la
realidad dentro de la cual se encuentra inmersa.
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El estructuralismo comparatista

• El estructuralismo es un enfoque sistemático que pretende

entender el todo a través de sus partes componentes.
• Este enfoque alcanza su máximo desarrollo en los estudios
de lingüística del francés Ferdinand de Saussure.
• El estructuralismo comparatista se desarrolla
principalmente en Italia y parte de la premisa de que el
derecho es un conjunto sistemático de elementos que se
relacionan entre sí.
• Despierte nuestro espíritu crítico de que nuestro derecho no
es el único ni que las soluciones que plantea son las únicas
posibles.
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El funcionalismo comparatista

• El funcionalismo es un enfoque también sistemático que

pretende entender los elementos de un sistema en relación
a la dependencia de un sistema a un sistema mayor del
cual depende.
• Este enfoque funcionalista fue creado por Emile Durkheim
en sus estudios de sociología.
• El funcionalismo comparatista, al igual que el
estructuralismo, concibe al derecho como un sistema
relacionado de elementos, pero se diferencia en que
considera, además, que el derecho es un sistema que a
su vez depende de otro sistema mayor del cual forma
parte integrante.
• Este funcionalismo lo podemos apreciar cuando
estudiamos un sistema jurídico como el derecho
estadounidense y lo ubicamos dentro del Sistema del
Common Law.
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Tema: El Derecho Romano y la Comparación

Jurídica.

Docente: Dr. Luis Cherres Juárez

Escuela Profesional Periodo académico: 2018-I

DERECHO Y CIENCIAS POLÍTICAS Semestre: I
Unidad: I
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Aspectos Generales

• El principal aporte de la cultura romana a la Humanidad es

el Derecho.
• En este sentido, el Corpus Iuris de Justiniano constituye un
modelo de perfección jurídica, cuyo influjo aún se mantiene
en la actualidad en gran parte del derecho del mundo.
• El derecho romano es visto como el modelo universal de
todos los derechos del mundo, que inspira
fundamentalmente al derecho de los países europeos y a
los países americanos que lo recepcionaron.
• En definitiva, aún mantiene su vigencia en la actualidad.
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Racionalidad y tradición en el Derecho Romano

• En el estudio de los derechos, Max Weber encontró que

hay una tendencia por inclinarse entre el poder racional y el
poder tradicional.
• Por el poder racional, se entiende como el que corresponde
a la legalidad de los ordenamientos establecidos.
• Por el poder tradicional, en cambio, se entiende al que
corresponde a atribuirle un carácter sagrado a las
tradiciones, las cuales son consideradas como válidas
desde siempre.
• En este sentido desde la Edad Media, los diversos
derechos europeos, principalmente el francés, inglés,
italiano y alemán, han recurrido al Derecho Romano para
convalidar el poder estatal, ya sea sobre la base de la
racionalidad o de la tradición.
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El Historicismo frente al Derecho Romano

• El Historicismo surge en la cultura alemana y busca

encontrar la esencia del Derecho en las costumbres del
pueble alemán.
• Esta escuela se basa en Savigny quien señala que la
cultura y, por ende, todo derecho nace del Volksgeist o
espíritu del pueblo.
• En este sentido, se buscó mantener el razonamiento y las
instituciones del derecho romano, pero aunados al espíritu
que inspira al pueblo alemán.
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El Pandectismo frente al Derecho Romano

• El Pandectismo también surge en la cultura alemana y

busca realizar un estudio científico de las instituciones del
derecho romano adaptándolo a las necesidades de su
tiempo.
• Esta escuela se basa en Windscheid quien impulsó los
estudios de la romanística, que llevó a que en las
Universidades alemanas se estudiara el derecho romano
hasta 1900 hasta que se aprueba el BGB, que es el Código
Civil alemán.
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Tema: Concepto de Derecho Comparado.

Clasificación de los Sistemas Jurídicos.

Docente: Dr. Luis Cherres Juárez

Escuela Profesional Periodo académico: 2018-I

DERECHO Y CIENCIAS POLÍTICAS Semestre: I
Unidad: I
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El Derecho Comparado

• Definición.-
• Es la disciplina jurídica que se propone, mediante la
investigación analítica, crítica y comparativa, descubrir las
semejanzas y diferencias entre los distintos sistemas
jurídicos en el mundo.
• Objetivo.-
• Busca confrontar los diversos sistemas jurídicos del mundo,
con el fin de determinar qué hay de común y qué hay de
diferente.
• Fines.-
• Son los siguientes:
 Unificación del derecho.
 Entendimiento internacional.
 Un mejor conocimiento.
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El Derecho Comparado

• Fines.-
• Son los siguientes:

 Unificación del derecho, en especial en materia de

derecho comercial, como ocurre desde la lex
mercatoria.

 Entendimiento internacional, pues nos permite

entender la razón de ser de las normas de los
distintos Estados.

 Un mejor conocimiento del derecho nacional, a

través del contraste con otros derechos .
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Clasificación de los Sistemas Jurídicos

• Clasificación tradicional.-
• Es la que divide el sistema jurídico en dos grupos:

 El Civil Law, para los países anglosajones, es

decir, de habla inglesa.

 El Common Law, para los países de Europa

continental y Latinoamérica.
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Clasificación de los Sistemas Jurídicos

• Clasificación moderna.-
• Es la que divide el sistema jurídico en cinco grupos:

 El Sistema socialista, de economía centralmente

planificada.

 El Sistema occidental, de libre empresa.

 El sistema musulmán, de los países árabe con un

derecho drástico y religioso.

 El sistema hindú, basado en un derecho

tradicionalista y sobre una base religiosa y
filosófica brahmánica.
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Tema: Historia del Derecho Comparado. Escuelas

del Derecho Comparado. Funciones del Derecho
Comparado. Método del Derecho Comparado.
Docente: Dr. Luis Cherres Juárez

Escuela Profesional Periodo académico: 2018-I

DERECHO Y CIENCIAS POLÍTICAS Semestre: I
Unidad: I
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Historia del Derecho Comparado

• La necesidad de indagar la forma como se aplica el

derecho en otros pueblos acompaña al hombre desde la
Antigüedad.
• La comparación de los sistemas jurídicos antes se había
realizado de una manera casual. Así, en Francia se
compararon las costumbres; en Alemania se comparó su
derecho privado y en Inglaterra se comparó el Common
Law y el Derecho Canónico.
• Pero es recién a partir de la segundad mitad del siglo XIX,
en 1869, cuando tiene fundamento y utilidad los estudios de
Derecho Comparado.
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Escuelas del Derecho Comparado

• Destacan las siguientes:

 Escuela de los Glosadoras, que se especializó en

interpretar el sentido de las normas del derecho
romano conforme aparecían en el Corpus Iuris de
Justiniano.
 dialéctica , el cual extrae de los textos legales
principios y teorías aplicables a las necesidades de
la época.

 Escuela de los Postglosadores, que también

interpretó las normas del derecho romano, pero
adaptándolas a las necesidades de su época.

 Escuela del Derecho Natural, que buscó estudiar

los derechos naturales eternos y universales, como
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Funciones del Derecho Comparado

• Cumple las siguientes funciones:

 Es una gran ayuda para entender mejor el derecho

de otros países.

 Nos permite entender mejor las características de

nuestro propio derecho.

 Evita que nos refugiemos en un sistema rígido y

predeterminado, al conocer las soluciones de otros
derechos.

 Constituye la base para la formación de un

lenguaje jurídico internacional.

 Representa un instrumento valioso para el estudio

y la aplicación del Derecho Internacional Pública.
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Método del Derecho Comparado

• Presenta los siguientes pasos:

 Se inicia por el análisis de las fuentes del derecho

y de los principios generales del derecho de cada
sistema.

 Se revisa la doctrina, en especial, de los derechos

del sistema romano-germánico. En el caso de los
países anglosajones se revisa la jurisprudencia.

 Se revisa las prácticas contractuales existentes en

los diversos países.
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¡Gracias!
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