III UNIDAD

SISTEMA DE FUENTES
 La formidable contribución de Hans Kélsen esta
relacionada con la estructura del sistema de fuentes
normativa del derecho positivo.

 Así la regularidad de las normas de “producción” y

“reproducción” constituyen una actividad creadora
del derecho que se torna dinámica y eficaz en los
cinco niveles respectivos.

 Cabe destacar que la Constitución se encuentra en

la cúspide de dicho ordenamiento.
EL SISTEMA DE FUENTES

I. CONSTITUCIÓN

II. LAS LEYES

III. LOS DECRETOS

IV. LAS RESOLUCIONES

V. LAS NORMAS CON INTERÉS DE PARTE

3
PRIMER NIVEL: CONSTITUCION
1. LA CONSTITUCIÓN. Es la norma superior-fundamental en el que están
establecidos los derechos constitucionales [parte dogmática] y la estructura del
Estado precisando las competencias y atribuciones de los órganos autónomos
[parte orgánica].

2. LEYES DE REFUERZO CONSTITUCIONAL. Son las leyes que materializan

una REFORMA DE LA CONSTITUCIÓN mediante un procedimiento
especial previsto en el artículo 206 de la Constitución. En la actualidad existen
aproximadamente 35 reformas a la Carta de 1993, la última relativo al número
de Congresistas de 120 a 130 representantes. Art. 90 segundo párrafo CP.

3. TRATADOS INTERNACIONALES. Son los pactos internacionales que se

celebran entre Estados . En el Perú los tratados que versan sobre derechos
humanos y aquellos que establece el art. 56 son aprobados previamente por el
Congreso de la República y promulga el Presidente República. Así mismo,
existe otros que por su naturaleza directamente lo efectúa el Presidente
República. Acuerdo de Complementación Económica entre Perú-Chile.
 SEGUNDO NIVEL: LEY
1. LA LEY 2. LEY 3. LEY DE 4. TRATADOS 5- 6. DECRETOS 7.
ORGÁNICA DESARROLLO REGLAMENTO LEGISLATIVOS RESOLUCIONES
CONSTITUCION DEL LEGISLATIVAS
AL CONGRESO

Es la norma Son aquellas Son aquellas Es una Es el cuerpo Son aquellas que Son normas
jurídica normas que normas que declaración legal, que por emitidas por el
aprobada por el regulan la desarrollan el celebrada entre establece las DELEGACIÓN Congreso.
Congreso y estructura y contenido de un dos o más funciones y de facultades Se emiten a fin
promulgada por funcionamiento precepto Estados, prerrogativas que en de aprobar
el Presidente de de las entidades constitucional. producto de una que determinada Tratados
la República o el y órganos del Por ejemplo relación jurídica corresponden al materia otorga Internacionales;
Presidente del Estado aquellas existente que se Congreso de la por un plazo prórroga del
Congreso. materializando relativas al obligan cumplir. República. determinado el estado de sitio
la proceso de Congreso de la [en caso de
En caso de SEPARACION descentralizació Un tratado Tiene el mismo República al guerra exterior
conflicto con de poderes. n. cuando afecte la nivel que una Poder Ejecutivo. art. 137.2 CP.
una ley Constitución, ley ordinaria. Se denominan dura 45 días].
orgánica, debe ser también LEYES
prevalece la aprobado por el AUTORITATIV
última por el mismo AS.
procedimiento procedimiento
de aprobación que rige la El artículo 104
de requiere mas reforma de la CP prevé que
de la mitad del Constitución debe ser
número legal de [art.57CP]. aprobado previo
miembros [61 Sentencia TC ha acuerdo del
votos]. inferido que no Consejo de
puede modificar Ministros, y
un Tratado. están sujetos al
Proceso control del
Inconstitucionali Parlamento. Se
dad: 6 meses. habilita el
I. TEMAS EN DEBATE

STC 02468-2009-PA, FJ 2

“(…) La aprobación de una norma por parte

del Congreso de la República es, en
principio, un evento que no puede ser
considerado una amenaza cierta e inminente,
ya que existe una serie de eventos que no es
seguro que ocurran y que, por lo tanto,
impliquen la no aprobación del proyecto de
ley”
8. DECRETOS DE 9. ORDENANZAS 10. ORDENANZAS 11. SENTENCIAS DEL 12. DECRETOS LEYES
URGENCIA REGIONALES MUNICIPALES TRIBUNAL
CONSTITUCIONAL

Dictados por el Son normas Son normas generales El texto fundamental de Son dictados por los gobiernos de
Presidente de la emanadas por los que regulan la la República otorga facto. A pesar de su
República, previo gobiernos regionales organización, facultades al Tribunal inconstitucionalidad formal,
acuerdo del Consejo de que tratan sobre la administración o Constitucional para forman parte del sistema jurídico
Ministros. Son coordinación y prestación de los expedir sentencias que nacional. (D.L. 19990, D.L. 20530)
refrendados por el ejecución de planes y servicios públicos declaren la
Premier. programas locales y el inconstitucionalidad
socioeconómicos cumplimiento de las total o parcial de una ley
Mediante los Decretos de regionales, así como funciones generales o o normas con fuerza de
Urgencia se dictan la gestión de específicas de las ley
medidas actividades y municipalidades.
EXTRAORDINARIAS EN servicios inherentes
MATERIA ECONÓMICA al Estado conforme a
Y FINANCIERA. ley.

Se da cuenta al Congreso Se les concede fuerza

quien puede derogarlos o de ley en virtud a que
modificarlos. contra ella procede
ejercitar el proceso de
Procede también proceso inconstitucionalidad
de inconstitucionalidad. ante el Tribunal
Constitucional.
(Ordenanzas
Regionales)
 TERCER NIVEL: DECRETOS
1. CONVENIOS 2. DECRETOS 3. REGLAMENTOS 4. REGLAMENTOS 5. REGLAMENTOS 6. DECRETOS DE 7. EDICTOS
INTERNACIONALE SUPREMOS ADMINISTRATIV EJECUTIVOS AUTÓNOMOS ALCALDÍA MUNICIIPALES
S EJECUTIVOS OS
[ACE]

El Presidente de la Son preceptos de Son preceptos de Son aquellos que Son aquellos que no Son disposiciones Alude a dispositivos
República puede carácter general que carácter general que tienen por finalidad se fundan que emanan por el vinculados con la
celebrar o ratificar regulan la actividad regulan la actividad principal la directamente sobre la Alcalde en ele existencia de tributos
Tratados o adherir a sectorial en el ámbito sectorial o especificación de base de una ley; ejercicio de sus municipales.
éstos sin el requisito nacional. Se encargan multisectorial en el detalles y aspectos empero, coadyuvan funciones.
de la aprobación de normar y ámbito nacional. accesorios de una al cumplimiento de
previa del Congreso, supervigilar la ley. tareas, atribuciones o
siempre que no verse organización y Por ejemplo, aquellos Son los más funciones
sobre derechos funcionamiento de reglamentos que importantes dentro encomendadas por
humanos, soberanía los servicios públicos emiten los de su género. ella.
dominio o integridad nacionales o las organismos
del Estado, Defensa actividades de dichas reguladores .
Nacional, y instituciones.
obligaciones
financiera. [art. 57 También se encargan
CP. de reglamentar leyes,
pero que no pueden
Ejemplo Acuerdo de transgredirlas en la
Complementación forma ni el fondo.
Económica celebrada
entre Perú y Chile
que incluso el
Tribunal
Constitucional
Peruano en fallo que
deviene de un
proceso de
inconstitucionalidad
ratificó su validez y
vigencia.
 CUARTO NIVEL: RESOLUCIONES.
Vienen a ser las normas que tienen por finalidad resolver casos particulares v concretos del ámbito de la administración gubernamental.

RESOLUCIONES RESOLUCIONES RESOLUCIONES RESOLUCIONES RESOLUCIONES RESOLUCION.ES

SUPREMAS MINISTERIALES JEFATURALES VICE DIRECTORALES Y DE
MINISTERIALES SUBDIRECTORAL SUPERINTENDEN
ES CIA
Son normas de Son dispositivos que Son dispositivos que Son las disposiciones Las resoluciones Son resoluciones
importancia permiten formular y permiten formular, dictadas por la aluden aquellas que expedidas por
gubernamental, a supervisar la ejecutar y supervisar autoridad inmediata expresan decisiones funcionarios que
nivel nacional, qué estrictamente de
adopta el Órgano política general del la política general de a un Ministro de naturaleza según sus normas
Ejecutivo. No Estado, dentro del los organismos Estado. Están administrativa. específicas tienen
contienen normas ámbito de su estatales. referidas a asuntos funciones relevantes.
de carácter general y competencia de carácter Las resoluciones sub
se dirigen a directorales
personas específicas respecto a administrativo corresponden al
a las que se les determinados adscritos a su sector escalón inferior
confieren derechos servicios públicos. o área de administrativo.
públicos subjetivos Además, permiten competencia
o se les establecen
responsabilidades o supervisar y asignada. En este
deberes. controlar a los grado también se
Son organismos públicos encuentran las
rubricadas por el descentralizados y a
Presidente de la autoridades
República y las empresas del inmediatas inferiores
refrendadas por el sector. a los titulares de los
Ministro a cuyo órganos autónomos
sector le
corresponde. y los organismos
[designación centrales.
gobernadores,
nombrar
embajadores,
RESOLUCIONESetc]. REGIONALES RESOLUCIONES DE ALACALDÍA
Emitidas por el Presidente regional en ejercicio de sus funciones. Emitidas por el Alcalde en ejercicio de sus funciones y en observancia
a la Ley Orgánica de Gobiernos Locales.
QUINTO NIVEL: NORMAS CON
INTERÉS DE PARTE
EJECUTORIAS RESOLUCIONES RESOLUCIONES ACUERDOS DE CONVENIOS CONTRATOS
SUPREMAS DEL TRIBUNAL DEL JNE SALA PLENA COLECTIVOS
CONSTITUCIONA
L
Son las resoluciones Son las decisiones Son las decisiones Se trata de aquellas Son los acuerdos de Son los acuerdos de
expedidas en última adoptadas por el sobre los procesos decisiones de voluntades voluntades entre dos
instancia por el Tribunal electorales. Por carácter no generados entre el o más personas, con
órgano judicial Constitucional en mandato del artículo jurisdiccional que se empleador y los el objeto de crear
sobre las que no se materia de Hábeas 181° de la adoptan trabajadores vínculos de mutuos
admite recurso Corpus, Acción de Constitución tienen colectivamente en (sindicato). derechos y
alguno y gozan del Amparo, Hábeas el carácter de Sala Plena de una obligaciones;
instituto de la cosa Data y Acción de inapelables. Corte Superior o de siempre tienen un
juzgada. Cumplimiento. la Corte Suprema. contenido
patrimonial.

TESTAMENTOS
 Estas propuestas conducen a
replantear el sistema de fuentes

¿Un concepto?
 Difícil pretender establecer un concepto
cerrado y acabado; consecuentemente, existe
un desorden o “desborde” (Pérez
Luño,2011:p.17).

 Así, el concepto de «fuentes» del Derecho es

ambiguo, complejo y dinámico.
Diversos significados
(Legaz y lecambra)
Identificación de 2 problemas para
explicar las fuentes del Derecho

1. El problema del orden

jurídico, vinculado al
concepto del Derecho.
(Pirámide kelsiana).
 PIRAMIDE KELSIANA
PRODUCCIÓN REPRODUCCIÓN

CONSTITUCIÓN (crea derecho)

LEY (Legislativo)
REGLAMENTO (Ejecutivo)
SENTENCIA (Judicial)
ACTO ADM. (Adm. Pub)

ACTO EJECUCION

REGULARIDAD DEL DERECHO TT

C
Teoría de los status
• Status negativo (libertades • Status positivo
negativas individuo). (prestacionales)
Defensa. Estado y
particulares Fáctica

Normativ
a
2da. Generación
1ra. Generación
Derechos sociales,
Derechos civiles y
económicos,
políticos
culturales
Status activus
Status activus
processualis Mínim
processualis o - Protección
(Haberle-Pérez - Protección
vital - Organización y
(Haberle-Pérez
Luño) - Organización
procedimiento
Luño) 3ra. Generación - procedimiento
Estatuido
- Estatuido
4ta. Generación
Derechos
Nuevas solidaridad
tecnologías
(medio ambiente)

• Status activo (derechos de • Status pasivo

ciudadanía) • se imponen
mandatos/prohibic
ión
 Generación de derechos
(Karel Vasak)

Primera Segunda Tercera Cuarta

Derechos civiles y políticos Derechos Derechos de Derechos humanos
económicos, sociales solidaridad de las nuevas
y culturales tecnologías
• Vida • Propiedad • Derecho a la paz • Genética y
• Dignidad individual o • Desarrollo manipulación
• Integridad física, psíquica y colectiva económico • Nuevas
moral • Seguridad • Libre tecnologías
• Justicia económica determinación de (internet, google,
• Igualdad • Derecho los pueblos you tube, etc.)
• Libertad pensamiento alimentación • Derecho al medio • Contratos
• Conciencia • Derecho al trabajo ambiente electrónicos
• Religión • Seguridad social equilibrado y
• Opinión, expresión, • Remuneración, adecuado
información descanso, • Patrimonio
• Elegir y ser elegido sindicalización, cultural
• Participación política Iniciativa huelga. • Justicia
Ley 26300, modificado Ley • Salud convencional
30315. • Vivienda • Derecho de los
• Educación consumidores
• Derechos del niño
• Derechos de
ancianos
 Problema N°2

El problema del origen de las normas

jurídicas, vinculado a la producción
normativa.
¿Sólo el Poder Legislativo produce
normas?.
 Conflictos sociales en el Perú
211 conflictos sociales, 152 activos , 59 latentes (73 minería) (2015)
204 conflictos sociales, 140 activos, 64 latentes (2017)

Fuente: Reporte mensual de la Defensoría del Pueblo N° 135, mayo 2015. Lima: p.15.
http://www.defensoria.gob.pe/modules/Downloads/conflictos/2015/Reporte-Mensual-de-Conflictos-Sociales-N-135--Mayo-2015.pdf
 Tres enfoques de las Fuentes del
Derecho
Enfoques Fuente(s) Derecho
Orden Jurídico Normas jurídicas
(A) (B)

Explicativo o social (1) Origen social Orden social Factores sociales que explican la Génesis y el contenido de

Normas jurídicas. T.F y T C. Diálogo-Negociación

(Fuente material).

Justificativo o valorativo (2) Origen moral Orden justificado Valores o bienes que justifican las Normas jurídicas
«Cuando las normas traspasan el umbral de la injusticia, pierden
su carácter jurídico» (Alexy). Gargarena: Luces y sombras

Sistemático o formalista (3) Origen jurídico Orden autónomo Régimen jurídico de la creación de Normas jurídicas.

Fuentes formales del derecho (ley, jurisprudencia, doctrina y

costumbre).

Kelsen Hart Alexy

3B con 3A 3B con 1A 3B con 2A Combinatorio

 Impacto de los 3 enfoques a las
fuentes del Derecho

 Permite la interrelación transversal dando lugar a

la diversidad y unidad del Derecho.

 «No toda norma socialmente existente, es

susceptible para ser usada para resolver un
problema de Derecho, sino algunas, las jurídicas».
Tampoco el orden jurídico, es “es una suma de
normas” (Aguiló,2012:p.39), sino, consecuencia de su
aplicación, interpretación y validez (principios,
reglas, valores, cultura, moral, ideología,
comunicación).
El silogismo jurídico y su relación con el
sistema de fuentes
NORMA JURÍDICA
(P>) HECHO
(Lenguaje, Condicionante
semántica-relación (P<)
signos del lenguaje teórico con los «generan resultado s
Descriptivo
objetos designados-; pragmática – institucionales» Nomen
explicación conceptos y Prescriptivo (hacer o no hacer) iuris
enunciados-.
Fase regulativa

• Ambiguedades
Ambiguedades
•• Antinomias
• Antinomias
• Lagunas
• •Vacíos
Lagunas Consecuencia
• Vacíos Jurídica
(efecto jurídico
ocasionado)
Fase constitutiva
TEORIA ARGUMENTATIVA: ALEXIS-MANUEL ATIENZA
[Bibliografía: teoría de los derechos fundamentales- Las razones del derecho- El principio de proporcionalidad].

P
Procesal: Validez material
Procedimiento

Universalidad
Principios
- Proporcionalidad Justificación
- Ponderación
- Racionalidad

Constitució
Tratados n

Jurisprudenci Norma Supuesto hecho

a
internacional
conclusión
 Clases de fuentes:
1. Fuentes-Actos
2.Fuentes-hecho
3. Derecho implícito y explícito

FUENTES-ACTO
Constituido por las normas que provienen de autoridades políticas

1. Una autoridad Normativa. Que goza de competencia para crear Derecho; por ejemplo
el Poder Legislativo.

2. Un acto normativo, es decir, el acto o secuencia de actos (procedimientos) productores

de normas. Por ejemplo, legislar consta cuando menos de la iniciativa legislativa, discusión,
aprobación y promulgación.

3. Un texto o documento normativo, que es un conjunto de enunciados (normas) que

cumplen una función prescriptiva (que hacer o no hacer). Estos enunciados componen
una disposición.

4. El contenido del significado que resulta de la interpretación del documento normativo

o disposición.
 Un «concepto» …
inacabado
Bobbio:

«son aquellos hechos o aquellos actos

[jurídicos] de los cuales el ordenamiento
jurídico hace depender la producción de
normas jurídicas»
Aguiló:
«Las fuentes son las normas jurídicas vistas
como resultados institucionales,
provenientes de hechos o actos jurídicos».
Validez y legitimidad de los actos-fuente
(Aguiló , 2012:pp.96-100)

 Los actos-fuente se constituyen en

disposiciones dotados de eficacia general
otorgado por autoridad competente; sin
embargo, «ese poder delegado» no es absoluto,
tiene límites (que esta permitido hacer y que
no permitido hacer), consecuentemente el
resultado institucional debe tener validez
material y formal «desde y conforme» la
Constitución y además ser legítimo. Crítica: tesis
polical questions y judicial review.
 ¿Jueces creadores de Derecho?

 Las fuentes-Acto mediante la autoridad

política competente, crea la norma jurídica,
mientras que la autoridad jurisdiccional aplica
la norma jurídica en ejercicio de sus funciones
y competencia; consecuentemente los jueces,
crean derecho, mediante una labor creativa-
aplicativa.
 El precedente-Pleno jurisdiccional.
 2. Fuentes-hecho

HECHOS JURÍDICOS, FUENTES HECHO Y COSTUMBRES JURÍDICAS

Normas que provienen de las prácticas sociales

1. Los hechos jurídicos (P<) se conectan con la norma jurídica (P>), y de esa
correspondencia da lugar a una consecuencia jurídica (conclusión). Silogismo
jurídico.
Graficando Fuentes-hecho
Hechos
Hechos
jurídicos
jurídicosen
en
sentido
sentido
amplio
amplio

Hechos
Hechos
Actos
Actos jurídicos
jurídicos
jurídicos
jurídicos naturales
naturales
Si voluntad humana y Causa naturaleza,
Si voluntad
ocasiona humana y
consecuencia Causa naturaleza,
ocasiona consecuencia genera
jurídica genera
jurídica consecuencia
consecuencia
jurídica
jurídica

Hechos
Hechos
jurídicos Hechos
Hechos
jurídicos jurídicos
estrictos
estrictos jurídicos
No voluntad humana, si humanos
humanos
No voluntad humana,
consecuencia jurídica si
consecuencia jurídica
 Fuentes-hecho: Clases de costumbre

Costumbre praeter legem

(diferenciada)

Costumbre secumdum
legem
Costumbre contra legem
Principio de Usus
Hábito social de repetición general,
verificado, constante, frecuente y pública
(elemento objetivo)

Principio de Opinio
Es la conciencia de obligatoriedad que
atañe al grupo o comunidad
(elemento subjetivo)

A toda costumbre jurídica le subyace un juicio de

A toda costumbre
relevancia jurídica leensubyace
jurídica fundado un juicio
congruencia y de
relevancia jurídica fundado en congruencia y
consistencia
consistencia
 Diferencias y semejanzas
Aguiló, 2012:p.146

Fuente-Acto Fuente-Hecho

Derecho deliberado Derecho espontáneo

Derecho delegado Derecho recibido

Derecho prescrito Derecho no prescrito

3. El Derecho implícito y explícito: Doctrina y
principios generales del Derecho

 Se denomina derecho implícito aquel

proveniente de la «universalización» del
Derecho (Tratados, Pactos, Convenciones,
Declaraciones) y que constituyen fuente para
ser aplicados en el derecho doméstico.
 La jurisprudencia convencional.
 La argumentación jurídica juega un papel
central en su aplicación metodológica.
 Conclusiones

 Dado la ambigüedad, complejidad y dinamicidad de

las “fuentes” del derecho, no existe aún un concepto
cerrado y acabado debido al desborde de tal.

 El problema del orden jurídico y el origen de las

normas de producción del derecho, constituyen dos
parámetros válidos para enfocar el estudio de las
“Fuentes” del derecho. Así, la pirámide kelsiana se ha
invertido por la expansión, conexión y mutación del
derecho en cuatro generaciones de derechos que han
universalizado sus alcances y aplicación, con el fin de
racionalizar el poder.
 El poder legislativo se ha pulverizado, debido a la
existencia de un “mercado de leyes” por parte de grupos
de poder que pretenden salvaguardar sus intereses
(empresarios, sindicatos, minorías, partidos políticos) y
aquellos estaduales que pretenden mayores autonomías
(gobiernos regionales, locales, reguladores).

 Los enfoques explicativo-social, justificativo y sistemático-

formalista pueden deben coexistir, sin que ninguno se
constituya en un “principio dictatorial o de cierre”; sino
tiendan a relativizarse y optimizarse justificadamente
desde y conforme la Constitución a la luz del caso concreto.
 Las clases de fuentes (fuentes hecho-Fuentes-acto y Fuentes
de derecho implícito), se constituyen en normas jurídicas
válidas para que los jueces crean, produzcan y apliquen el
derecho; consecuentemente, no es única fuente del derecho
aquel producido por el legislador positivo ni aquel
interpretado por autoridad superior.

 No existen “zonas de indefensión” o compartimientos

estancos, al margen del control Constitucional, pudiendo
emplearse la teoría de la argumentación jurídica y el post
positivismo para aplicar el derecho en forma justificada,
coherente, congruente, y consistente en la concreta
realidad.
 TRAER EL EFECTO ONDULATORIO DE
CARLOS HAKANSSON NIETO
 PRINCIPIOS EN LA
CONSTITUCIÓN
Coincidiendo con el profesor Carlos Hakansson los
principios en la Constitución del Perú se clasifican en:

a. PRINCIPIOS FUNDAMENTALES DEL ESTADO

 El principio de división y separación de poderes
 El principio de soberanía
 El principio de Estado Social y Democrático de Derecho
 Principio de participación ciudadana
 Principios del derecho electoral
 El principio de representación
 El principio de gobierno de la mayoría
 b. PRINCIPIOS JURÍDICOS
 El principio de supremacía de la Constitución [art. 51 CP]
 El principio de igualdad ante la ley.

c. PRINCIPIOS DE ACTUACIÓN DE LOS PODERES PÚBLICOS

 Principio del debido proceso.
 Principio de unidad, exclusividad e independencia de la función judicial.
 El principio que ninguna autoridad puede avocarse a causas pendientes
ante el órgano jurisdiccional ni interferir en el ejercicio de sus funciones.
 Principio de observancia del debido proceso y tutela jurisdiccional
efectiva.
 El Principio de publicidad de los procesos.
 El Principio de motivación de las resoluciones judiciales
 El Principio de pluralidad de instancias.
 El Principio de indemnización por errores judiciales en los
procesos penales y detenciones arbitrarias.
 El Principio de no dejar de administrar justicia por vacio o
deficiencia de la ley.
 El Principio de prohibición de no ser procesado ni
condenado por acto u omisión que al tiempo de cometerse
no este previamente calificado en la ley y el principio de
inaplicabilidad por analogía de la ley penal.
 El Principio de no se penado sin previo proceso judicial.
 El Principio de la aplicación de la ley más favorable al
procesado en caso de duda o de conflicto entre leyes penales.
 El Principio de no ser condenado en ausencia.
 El Principio de prohibición de revivir procesos
fenecidos con resolución ejecutoriada.
 El Principio de derecho de defensa.
 El Principio de que toda persona debe ser
informada, inmediatamente y por escrito, de
las causas o razones de su detención.
 El Principio de prohibición de ejercer función
judicial por quien no ha sido nombrado en la
forma prevista en la Constitución o la ley.
d. PRINCIPIOS DE RÉGIMEN ECONÓMICO
 Principio de economía social de mercado.

 Principio de libre iniciativa privada

 Principio de extensión de derechos humanos a

las empresas privadas.

 Principio de cumplimiento de pago de la

externa.
 Principios tributarios

 Principios laborales.
IV UNIDAD
EL PODER CONSTITUYENTE
 El poder constituyente es un instrumento mediante el
cual se decide la creación o reforma del cuerpo político
y la Constitución.

 Procesalmente se lleva a cabo por procedimientos

distintos y más complejos para la dación de una
Constitución.

 Sieyes acuñó dicho concepto en su obra el Tercer

Estado, en el que criticaba que la burguesía compuesta
por comerciantes, letrados e ilustrados no tenían
participación en las decisiones.
 CLASIFICACIÓN DEL PODER
CONSTITUYENTE
El Poder Constituyente se clasifica en:
1. Poder constituyente originario
2. Poder constituyente derivado

1.- PODER CONSTITUYENTE ORIGINARIO

 Cumple un fin de naturaleza política.
 Es la facultad de acción que deriva del atributo
incito de una colectividad en nombre de ella, de
proveerse de manera autónoma una organización
político-jurídica a través del dictado de una
Constitución.
 ALCANCES DEL PODER
CONSTITUYENTE
1. FUNDACIONAL: Cuando genera o instituye
por primera vez la Constitución de un naciente
Estado.
2. RE-FUNDACIONAL:Cuando genera o
instituye una Constitución a la que antecede
otra u otras de un mismo Estado, esto implica
el cambio del texto fundamental por otro.
 CARACTERISTICAS DEL PODER
CONSTITUYENTE
1. ES AUTÓNOMO: Es decir ningún individuo
puede sujecionar al ejerciente poder constituyente.
2. ES ORIGINARIO: Porque tiene la capacidad de
crear normas y establecer nuevas estructuras
estaduales.
3. ES TEMPORAL: dicho poder es efectivo por un
lapso de tiempo y para un fin determinado.
4. LA INICIALIDAD: Expresa el hecho de una
voluntad política-jurídica constitutiva y principal.
Sobre él no preexiste ni se permite la presencia de
ningún otro poder.
 LÍMITES DEL PODER
CONSTITUYENTE
a.TOPES IDEOLÓGICOS: Conjunto de creencias o
valores, como justicia, libertad, igualdad; que son guías
para la actividad constituyente.
b. TOPES ESTRUCTURALES: El ámbito social,
económico, político circundantes.
c. TOPES NUCLEO DURO DERECHOS: Alude que el
PC no puede variar los derechos humanos o
constitucionales sustanciales.
d. TOPES INTERNACIONALES: Son los acuerdos,
compromisos con otros Estados u organismos que
generan efectos políticos y económicos de importancia.
 LÍMITES DEL PODER
CONSTITUYENTE
a.TOPES IDEOLÓGICOS: Conjunto de creencias o
valores, como justicia, libertad, igualdad; que son guías
para la actividad constituyente.
b. TOPES ESTRUCTURALES: El ámbito social,
económico, político circundantes.
c. TOPES NUCLEO DURO DERECHOS: Alude que el
PC no puede variar los derechos humanos o
constitucionales sustanciales.
d. TOPES INTERNACIONALES: Son los acuerdos,
compromisos con otros Estados u organismos que
generan efectos políticos y económicos de importancia.
 CARACTERÌSTICAS:
Este ente con capacidad de reformar el texto
fundamental ser caracteriza por:
 
 la legitimación: su accionar deriva de la constitución
que se ha a reformar. basado en su fundamento y
consentimiento político.

 La limitación: su accionar parte de presupuestos

establecidos por el poder constituyente originario (la
constitución), es decir, esta subordinado al orden
establecido.
 
 La doctrina establece que los límites del órgano reformador
pueden ser:

a. Limites formales: es la totalidad de requisitos establecidos

por la constitución para que el proceso de reforma prospere.

b. Limites materiales: son algunos contenidos de la

constitución, tiene parámetros de identidad o esencia
constitucional inmune a toda posibilidad de reforma
.constituidos por principios supremos del ordenamiento
constitucional, estos no pueden ser tocados por la obra del
poder reformados de la constitución.
 
 LA JUSTIFICACIÒN DE LA
REFORMA CONSTITUCIONAL.
 Por la existencia de omisividad, defectuosidad o
error por parte del legislador constituyente en la
elaboración del texto fundamental.

 Por los cambios en la sociedad política eso implica

un desfase entre la norma y la realidad cambiante.

 Para defender la vigencia de la constitución y evitar

que quede como un conjunto de formulas
normativas sin proyección histórica ni verificación
practica en la realidad.
CONTROL DE LECTURA:
EL PODER CONSTITUYENTE IRREGULAR
Autor: Néstor Pedro Sagues
1. Efectuar un resumen de la lectura citada
 RÉGIMEN DE EXCEPCIÓN
 El régimen de excepción consiste en la
restricción o suspensión del ejercicio de ciertos
derechos constitucionales ante situaciones de
violencia o desbordes que afecta al Estado.
 Por ello algunos denominan “dictadura
constitucional” ya que es un instrumento
legítimo previsto en la Constitución cuando se
enfrenta serias amenazas en el país.
 El artículo 137 CP establece que los estados de
excepción son de 2 clases:
1. ESTADO DE EMERGENCIA
a. Los supuestos que lo habilitan son:
 Perturbación de la paz o del orden interno.
 Catástrofe o graves circunstancias que afecten la
vida de la nación.
b. Es una medida transitoria, es decir tiene un plazo
determinado, pues el Estado de emergencia no
puede exceder de 60 días naturales. Se aprueba
por Decreto Supremo, previo acuerdo del Consejo
de Ministros. Su prórroga requiere nuevo decreto.
 c. Sólo posibilita la restricción de 4 derechos constitucionales:
 Derecho a la libertad y seguridad personales.
 Inviolabilidad de domicilio.

 Libertad de tránsito.

 Libertad de reunión.

d. En el Estado de emergencia las fuerzas armadas asumen el

control del orden interno si así lo dispone el Presidente de la
República, sino sigue del control de la PNP.
e. En el Estado de emergencia si bien están suspendidos los
derechos referidos, subsiste el ejercicio de las acciones de
garantía previsto en el artículo 200 de la CP.
Se deben aplicar principios de razonabilidad y proporcionalidad,
aún por las fuerzas armadas.
 LEY N° 29166 Reglas del empleo de la fuerza
por FFAA.

 Al respecto se ha expedido la Ley N°29166 publicada en el Diario oficial El

Peruano el 20 de diciembre de 2007 y la Ley N°28222 sobre Reglas del
Empleo de la Fuerza por parte de las Fuerzas Armadas en el Territorio
Nacional.

 33 Congresistas presentaron proceso de Inconstitucionalidad en contra de

artículos específicos de dichas leyes, sobre todo respecto al empleo de armas
de fuego en conflictos internos.

 El Tribunal Constitucional por STC Exp. N° 00002-2008-PI/TC del 09

septiembre 2009, efectúa un control de dichas normas. Deja sin efecto
algunas y establece criterios y principios que las fuerzas armadas deben
obligatoriamente aplicar.
 F.j. 19 “Sobre la declaratoria del estado de emergencia
(Ibídem, fundamento 69), este Tribunal la ha
reconocido como medio para contrarrestar los efectos
negativos de una situación extraordinaria, que pone
en peligro la integridad y estabilidad estatal. Sin
embargo, esto no significa que durante su vigencia,
el poder militar pueda subordinar al poder
constitucional y, en particular, que asuma las
atribuciones y competencias que la Constitución
otorga a las autoridades civiles. Es decir, no tiene
como correlato la anulación de las potestades y
autonomía de los órganos constitucionales”.
2. ESTADO DE SITIO.
 Acontece por invasión, guerra exterior, guerra

civil o peligro inminente que se produzcan.

 El plazo no debe exceder a 45 días.

 Al decretarse el estado de sitio, el Congreso se

reúne de pleno derecho. La prorroga requiere

aprobación del Congreso. 
STC Exp. N° 00002-2008-PI/TC

 F.J.17. En el Estado de Sitio se aplican las

disposiciones del Derecho Internacional
Humanitario. Poblaciones desplazadas.
Rendición del enemigo. No torturas.
Participación Cruz Roja. Tránsito medicinas,
alimentos.
EL HABEAS CORPUS
 Habeas corpus significa “tráigase el cuerpo” o “que tengas tu
cuerpo”. Es decir es una garantía constitucional que tiene
como fin proteger la libertad individual de la persona.
 El habeas corpus se incorpora en la Carta Magna inglesa de
Juan Sin Tierra el año de 1215. En 1627 05 caballeros son
detenidos por orden del Rey por negarse a prestar dinero al
Rey quien emprendía guerra. Se los encarceló y plantearon
un habeas corpus con el que finalmente se liberaron.
 En el Perú, se trato de introducir el habeas corpus en la
Constitución de Cádiz de 1812 dada la experiencia inglesa
pero no prosperó.
 La Constitución de 1920 consagró el habeas corpus como
garantía constitucional, y la Carta de 1933 la amplio a todos los
derechos constitucionales dando lugar al habeas corpus civil.
CONCEPTO:
EL hábeas Corpus es una garantía
constitucional que se interpone ante
el juez penal, y dirigida a restituir la
libertad individual o derechos
conexos que ha sido vulnerada o
amenazada, por actos u omisiones
provenientes de autoridades,
funcionarios o particulares.
 El hábeas corpus es una garantía constitucional
cuyo objetivo es proteger la libertad personal
de detenciones, arresto, prisión, secuestro,
desaparición forzada, torturas, tratos crueles,
inhumanos.
 Lo que se tutela es la libertad física en toda su
amplitud. Puede existir privación libertad
justificada, pero si esa medida es ejecutada
con una medida gravosa mayor a la ley,
también es viable el habeas corpus.
 Puede no existir detención arbitraria, pero sí actos
lesivos, molestosos o amenazas que atentan contra
la libertad de locomoción o desplazamiento.
AMPARO
 CONCEPTO:

Es una acción de garantía constitucional,

sumaria, que se formula ante el Juez Civil de la
Corte Superior correspondiente, dirigida a
restituir cualquier derecho reconocido por la
Constitución que no sea el de la libertad
personal, que haya sido vulnerado o
amenazado por cualquier autoridad,
funcionario o persona.
  
 Néstor Pedro Sagues dice:“la acción de amparo
es una acción formal autónoma, que debía
proteger todos los derechos humanos recogidos
por la Constitución, siempre que fueran ciertos,
exigibles, concretos y que proviniera la lesión o
amenaza, de particulares o del Estado”; agrega
“se juzga al Amparo como una acción
excepcional, en defecto de las ordinarias
interponibles por cualquier persona, con trámite
rápido y viable”.
PROCESO DE HABEAS DATA
 Procede por la vulneración de los derechos
constitucionales establecidos en el artículo 2 numerales
5) y 6) Constitución Política..
 El derecho de acceso a la información y el dato sensible
en la esfera de la intimidad personal y familiar son el
objeto de protección.
 Se tramita igual que el proceso constitucional de amparo.
 El requisito previo antes de interponer la demanda
consiste en que el afectado mediante DOCUMENTO
CIERTO peticione lo reclamado y si no existe respuesta o
rectificación en el término de 10 días hábiles, se
interpone la demanda.
 PROCESO DE
CUMPLIMIENTO
 Es un proceso constitucionalizado
 Consiste en que la autoridad o funcionario por
acción u omisión es renuente a cumplir una ley
o un acto administrativo.
 Se tramita igual que un proceso constitucional
de amparo, con el requisito previo de haber
peticionado con DOCUMENTO de fecha cierta
dicho cumplimiento y en caso no haya dado
respuesta en el término de 10 días hábiles.
PROCESO DE ACCIÓN POPULAR
 Es el único proceso constitucional que se inicia y
concluye en el Poder Judicial.
 No existe recurso de agravio constitucional.
 Procede contra la infracción directa a la ley e indirecta
con la Constitución, respecto de reglamentos, normas
administrativas y resoluciones e carácter general.
 Vincula a todos los poderes del Estado y funcionarios.
 Se interpone la demanda ante la Sala correspondiente.
 Prescribe a los 5 años computados al día siguiente de
la publicación de la norma.
 TRÁMITE:
 PROCESO DE
INCONSTITUCIONALIDAD
 Es un proceso constitucional directo y
abstracto que se interpone ante el Tribunal
Constitucional en contra de leyes, decretos
legislativos, decretos de urgencia, tratados,
reglamento del Congreso, Ordenanzas
regionales y municipales.
 Este proceso tiene por objeto el control de la
supremacía de la Constitución y la vigencia
efectiva de los derechos constitucionales.
 Procede porque la norma en cuestión es incompatible o
contraria por la FORMA o el FONDO con la Constitución.
- DE FORMA: Porque en el procedimiento para la
expedición de inferior jerarquía se ha vulnerado el
procedimiento establecido en la Constitución. Sin
embargo, esto es relativo porque en la doctrina
constitucional, como sucedió en Argentina se aplica el
principio de funcionabilidad.
 DE FONDO o CONTENIDO: Cuando la norma en
cuestión vulnera, amenaza derechos constitucionales.
 POR OMISIÓN: en la actualidad no esta previsto en el
Perú.
COMPETENCIA Y LEGITIMACIÓN
  
 Es de exclusiva competencia del TC y conforme al artículo 203° de la Constitución
Política están facultados para iniciar el proceso de inconstitucionalidad:
1. El Presidente de la República.
2. El Fiscal de la Nación.
3. El Defensor del Pueblo.
4. El veinticinco por ciento de número legal de congresistas.
5. Cinco mil ciudadanos con firmas comprobadas por el Jurado Nacional de Elecciones,
6. También están legitimados para iniciar proceso el uno por ciento de los ciudadanos
del respectivo ámbito territorial, siempre que este porcentaje no exceda del número
de firmas antes señalado.
7. Los presidentes de los Gobiernos Regionales.
8. Los Alcaldes Provinciales.
9. Los Colegios Profesionales.
 Plazo Prescriptorio: Vence a los 6 años cuando se trata de leyes u normas con ese
rango, y 6 meses contra Tratados internacionales.
 EFECTO DE LA SENTENCIA
1. Vincula a los poderes políticos, administración
pública, poder judicial, ciudadanos.
2. Expulsa del ordenamiento jurídico positivo a
la ley inconstitucional, es decir tiene efecto
derogatorio; incluso según sea la sentencia
establece los nuevos parámetros o restablece la
vigencia de la anterior.
3. Se constituye en cosa juzgada constitucional.
PROCESO COMPETENCIAL

 Es un proceso constitucional directo, general y

abstracto que se interpone ante el Tribunal
Constitucional con el objeto que determine la
competencia o atribuciones asignadas por la
Constitución o leyes orgánicas que delimitan
los ámbitos propios de los poderes del Estado.
El tribunal constitucional

74
Características de la actuación
del tribunal constitucional

75
El tribunal constitucional

76
FIN DEL CURSO
GRACIAS
TOTALES