CLASE DERECHO DE FAMILIA:

FILIACIÓN, ADOPCION

RODRIGO CORREA RESTREPO

 PRINCIPIO Y FIN DE LA EXISTENCIA DE LAS PERSONAS

La existencia legal de una persona principia al nacer, esto es, al separarse

completamente de su madre y de haber sobrevivido a la separación
siquiera un instante (Art. 90 C. Civil).

La criatura que muere en el vientre materno o que perece antes de estar

completamente separado de su madre y que no haya sobrevivido a la
separación un instante siquiera, SE REPUTA NO HABER EXISTIDO JAMÁS.
La ley protege la vida del que está por nacer. A petición de cualquier
persona u oficiosamente, el Juez puede tomar las providencias que le
parezcan convenientes para proteger la existencia del no nacido, siempre
que crea que peligra de algún modo, PERO NO ES TITULAR DEL
DERECHO A LA VIDA COMO TAL (Art. 91 C. C.) .

“La vida que la constitución política protege, comienza desde el instante

de la gestación, dado que la protección de la vida en la etapa de su
proceso en el campo materno, es condición necesaria para la vida
independiente del ser humano fuera del vientre materno” ( C-133 de marzo
17 de 1994. M. P. Antonio Barrera Carbonel).
LA MUJER GRÁVIDA PODRÁ RECLAMAR ALIMENTOS A FAVOR DEL
HIJO QUE ESTÁ POR NACER , RESPECTO DEL PADRE LEGÍTIMO O
EXTRAMATRIMONIAL QUE HAYA RECONOCIDO SU PATERNIDAD.
(Ley 1098 de 2006, art. 111-1
 PRESUNCIÓN DE LA CONCEPCIÓN
(Art. 92 del C. C.)

Se presume (presunción legal C- 04 de 22 Enero de 1998) que la

concepción ha precedido al nacimiento no menos de 180 días cabales, y
no mas de 300, contados hacía atrás , desde la media noche en que
principió el día del nacimiento.

El nacimiento y en particular la condición de hijo (concepción

Matrimonial o extramatrimonial), es fuente principal del estado civil.

El nacimiento y en particular la
condición de hijo , es la fuente
principal del estado civil. Trae
consigo una serie de derechos y
obligaciones: herencia, alimentos,
ejercicio de tutelas y curatelas, etc.
PERSONA HUMANA, es todo individuo de la especie humana, sin
distinción de raza, condición, edad. (Art. 74 del C. Civil).

Se es persona desde el propio momento en que se nace y se separa

completamente de la madre, viviendo siquiera un instante. Se
distingue de las demás personas desde el punto de vista ontológico,
del ser como tal y de las personas jurídicas colectivas.

LA PERSONA HUMANA NACE PARA EL ORDENAMINTO JURÍDICO

DESDE EL NACIMIENTO, EL CUAL PRESUPONE LA CONCEPCIÓN.
CONCEPCIÓN: Es la unión de unos componentes genéticos, uno
masculino y otro femenino (espermatozoide y óvulo)

ASISTIDA: CON INTERVENCIÓN MÉDICAS O

CIENTÍFICA
Natural: a través
de la cópula
Homóloga: hombre y
entre un hombre Inseminación artificial o mujer que se conocen
y una mujer. uterina: cuando se (cónyuges, compañeros
introduce el esperma permanentes)
hacia los órganos de la
mujer para fecundar el HETEROLOGA:
óvulo. hombre y
mujer que no
se conocen
En el ámbito externo: Concepción
in vitro. Se fecunda el óvulo y se
le implanta a la mujer.
MATERNIDAD: Desde el punto de vista biológico es cando
una mujer da a luz a una criatura.

Desde el punto de vista jurídico se extiende a la adopción y a la

maternidad sustituta.

De esta noción se excluye la DONACION DE ÓVULOS.

PATERNIDAD BIOLÓGICA: Es la fecundación natural o
asistida de un óvulo.

Este concepto se amplia frente a la adopción y a la fecundación asistida

homóloga, o sea, cuando existe relación de pareja y un acuerdo para la
fecundación.
FILIACIÓN: Es el resultado de la paternidad y la maternidad.
Es el vínculo entre padres e hijos en razón de la fecundación y el
parto.

Jurídicamente se amplia a la adopción y a la fecundación asistida.

La filiación respecto al hijo se enfoca asÍ:

 Respecto a ambos padres.

 Respecto a uno de los padres, especialmente la madre.
 Excluida frente a ambos. Es el caso del expósito o niños abandonados.
MARCO JURÍDICO DE LA FILIACIÓN:
 Código Civil complementado por.

Ley 57 de 1887.

Ley 153 de 1887.

Ley 45 de 1936

Ley 75 de 1968.

Ley 1060 de 2006

Ley 721 de 2001

C-105 de mayo de 1994; C-109 de 1995. C-595/96.

 En Colombia existe: Filiación matrimonial o legítima, los hijos
concebidos dentro del matrimonio de sus padres; se extiende a
los hijos legitimados por el matrimonio posterior de sus padres.
Extramatrimonial. La adoptiva. La subrogada, la cual aún no
tiene reglamentación legal.

Desaparecieron del ordenamiento jurídico, las denominaciones denigrantes

de: “HIJOS DE DAÑAO Y PUNIBLE AYUNTAMIENTO” llamados también
“hijos adulterinos”, los concebidos en adulterio o entre un hombre y una
mujer con impedimento para contraer matrimonio en razón del parentesco.

“Hijos sacrílegos”: Los hijos de quienes había profesado votos religiosos.

“Hijos mancer”: Eran los hijos de las meretrices o prostitutas.

FILIACIÓN MATRIMONIAL O LEGÍTIMA:
Se presume que “Los hijos CONCEBIDOS dentro del matrimonio tienen
por padres a los Cónyuges (…), salvo que se pruebe lo contrario en un
proceso de investigación o de impugnación de la paternidad ” (Art. 213
del C. Civil).

Es la concepción dentro del matrimonio la que delimita la legitimidad y

no el nacimiento.

Los hijos procreados dentro del matrimonio PUTATIVO DE SUS PADRES,

O SEA EL QUE ES DECLARADO NULO, también se consideran legítimos
o matrimoniales (Art. 149 del C. Civil).

Así mismo, se consideran legítimos los HIJOS LEGITIMADOS, es decir,

los concebidos fuera del matrimonio de sus padres, pero legitimados con
el posterior matrimonio de ellos (Art. 236 del C. Civil).
 ELEMENTOS DE LA LEGITIMIDAD (Art. 213 del C.
Civil):

LA MATERNIDAD: Que es hijo de una mujer determinada.

Que para la época en que esa mujer determinada lo concibió, estaba

casada, o sea, que la concepción fue dentro del matrimonio.

Que para la época en que esa mujer determinada lo concibió, vivía en

Unión marital de hecho, o sea, que la concepción fue dentro de la U. M.
de hecho

Que quien invoca la calidad de LEGÍTIMO es hijo del marido de esa

mujer, es decir, debe acreditar LA PATERNIDAD:
 MATERNIDAD. Art. 335 del C. Civil.

Es el hecho de ser una mujer la verdadera madre del hijo que pasa por suyo.

Los elementos de la maternidad son:

 PARTO: Consiste en el hecho que una mujer haya dado a luz un hijo

 IDENTIDAD: Que el hijo si sea el verdadero que la mujer dio a luz.

La MATERNIDAD SE IMPUGNA demostrando: i) Falso parto. ii) Suplantación

del verdadero hijo por otro.
Se debe distinguir entre la existencia LEGAL Y LA BIOLÓGICA.

EXISTENCIA LEGAL: Empieza con el nacimiento.

EXISTENCIA BIOLÓGICA: Empieza con la concepción.

LA MATERNIDAD SE PRUEBA con el respectivo registro de nacimiento. Para

que se extienda el registro es necesario acreditar la maternidad con el
certificado médico que asistió el parto o a falta de éste el de la enfermera.

Si No se registra el nacimiento dentro de los 30 días siguientes, se puede

acreditar con la partida eclesiástica de bautismo.
 PRUEBA DEL NACIMIENTO Y MATERNIDAD
NACIDOS ANTES DE LA VIGENCIA DE LA LEY 92 DE 1938, SE
ACREDITA CON LA PARTIDAD DE ECLESÍASTICA DE NACIMIENTO

NACIDOS A PARTIR DE LA VIGENCIA DE LA LEY 92 DE

1938, LO ACREDITAN CON EL REGISTRO CIVIL. HASTA
1970, LA PARTIDAD ECLESÍASTICA SIRVE COMO
PRUEBA SUPLETORIA.

A PARTIR DE LA VIGENCIA DEL DECRETO 1260 DE

1970 SOLO SE ACREDITA CON EL REGISTRO CIVIL.
 POSESIÓN NOTORIA DEL ESTADO
CIVIL Art. 396 c.c.
En el supuesto de que no exista o no se encuentre por
haberse extraviado la prueba eclesiástica o el registro civil
de nacimiento, el artículo 396 y siguientes del C. Civil
establece la forma de acreditar el estado civil, mediante la
POSESIÓN NOTORIA.

TRATO
ELEMENTOS: FAMA
TIEMPO.
TRATO: El comportamiento que una persona haya realizado
con respecto a otra, susceptible de deducir de el un estado
civil.

LA FAMA: Que en virtud de ese trato, los amigos y

parientes, es decir, las personas que lo conocen deduzcan
la existencia del estado civil.

TIEMPO: Es un requisito indispensable para acreditar un

estado civil por posesión notoria: CINCO AÑOS
CONTINUOS, POR LO MENOS.
LA DOCTRINA Y LA JURISPRUDENCIA AFIRMAN QUE PARA
ACREDITAR LA CALIDAD DE HIJO MATRIMONIAL , ASÍ
COMO LA DEL MATRIMONIO, NO SE PUEDE ACEPTAR LA
POSESIÓN NOTORIA.
Art. 113 C. Civil Establece solemnidades para el
matrimonio.
La ley 54 de 1990 Reglamenta la Unión Marital de hecho
El art. 42 de la Constitución Nal. Reconoce que la familia
tiene su origen en el matrimonio o en la sola voluntad de un
hombre y una mujer de conformarla.
La calidad de hijo matrimonial la otorga el haber sido
concebido dentro del matrimonio.
 HIJOS LEGITIMADOS ( art. 236 del C.
Civil).

SON LOS CONCEBIDOS FUERA DEL MATRIMONIO Y

LEGITIMADOS POR EL QUE POSTERIORMENTE
CONTREN SUS PADRES.
Concebido antes y nacido dentro
del matrimonio. Legitimación
Concebido y nacido antes del por
IPSO JURE (ART. matrimonio, pero reconocido instrumento
237 C. CIVIL como hijo extramatrimonial y público
O DE PLENO posteriormente su padres
DERECHO contraen matrimonio.
 NOTIFICACIÓN Y ACEPTACIÓN DE LA LEGITIMACIÓN
POR INSTRUMENTO PÚBLICO Art. 240 C. Civil.

Se hace directamente al Tiene 90 días para aceptar o

legitimado y si es incapaz repudiar, tanto el legitimado
a su tutor o curador como su tutor o curador (estos
general, y si falleció, a con autorización judicial). Si no
sus herederos (Art. 244 hay manifestación expresa, se
c.c.) entiende que la acepta.
 EFECTOS DE LA LEGITIMACIÓN

“El beneficio de la legitimación no se retrotrae a una fecha

anterior al matrimonio que la produce” (Art. 245 C. Civil).

“La legitimación aprovecha la posterioridad de los hijos

legitimados” (Art. 244 ídem).

En aplicación del principio de igualdad, los beneficios de

la legitimación pueden gozar los descendientes, del
legitimado, por tanto, se puede legitimar a un hijo muerto.
CAUSALES DE IMPUGNACIÓN DE LA LEGITIMIDAD

 Que el legitimado no ha podido tener por padre al

legitimante.

Que el legitimado no ha tenido por madre a la

legitimante.
 IMPUGNACIÓN DE LA LEGITIMACIÓN (Paternidad. C-800
de 29-06-2000)

El marido que El hijo legitimado: Herederos de los que

legitima: (Art. En cualquier legitiman; Terceras personas a
237 C. C.): 140 tiempo (5º. Ley quienes la legitimación
días desde que 1060/06- 217 perjudica (cuando les surge el
Do.); Ascendientes del marido
le surge el Do. . c.c.). que legitima: 140 días. Los
(Art.4º ley últimos, contados a partir de la
1060/06 216 muerte del legitimante .(Art. 7º
c.c.) ley 1060/06 -219 c.c.).
 IMPUGNACIÓN DE LA PATERNIDAD Y LA
MATERNIDAD
El hijo en
cualquier
tiempo (5º. Ley
Los herederos del presunto 1060/06- 217
padre o ascendientes: 140 al c.c.)
El cónyuge, el compañero conocimiento de la muerte del
Todo a quien
permanente, o la madre: padre o desde que la legitimidad
140 días contados desde conocieron del nacimiento del le cause
que les surge el Do. (Art.4º hijo. Cesa por reconocimiento
perjuicio (13
ley 1060/06 216 c.c.) en testamento u otro ley 1060/06 -
instrumento público.(Art. 7º 337 c.c.)
ley 1060/06 -219 c.c.)

El verdadero padre biológico: No hay límite (Art. 406 c.c.)

 TAMBIÉN PUEDEN IMPUGNAR LA MATERNIDAD( Art.
Art. 335 del C. Civil):

Los verdaderos padre y madre legítimos del hijo para

conferirle a él o a sus descendientes legítimos (sic) los
derechos de familia en la suya.

La verdadera madre para exigir alimentos al hijo.

 CONCEPTO DE HIJO EXTRAMATRIMONIAL.
Ley 45 de 1936, 75 de 1968

Frente a la madre: cuando El hijo extramatrimonial solo

No ha sido reconocido por
El padre. Lleva los apellidos
De la madre.
puede demostrar su
paternidad: a) Por
reconocimiento expreso del
padre. b) Mediante
sentencia judicial.
 HIJO EXTRAMATRIMONIAL DE MUJER CASADA

Se debe impugnar la paternidad matrimonial y declarar

La extramatrimonial, citando al presunto padre biológico
al proceso de impugnación. (Art. 6° de la ley 1060 de
2006 que reformó el artículo 218 del C. Civil y derogó los
artículos 3° de la ley 45 de 1936 y 75 de 1968. Ver 225 c.
Civil y stes.
RECONOCIMIENTO VOLUNTARIO DE LA PATERNIDAD
Art. 2° de la ley 45 de 1936, modificado por el Art. 1° de
la ley 75 de 1968

Del art. 1° de la ley 45 de 1936 se deduce que el estado civil

De hijo extramatrimonial se acredita:
Frente a la madre: Por el solo hecho del nacimiento.

Frente al padre: Por el reconocimiento voluntario o judicial.

Art. 82 de la ley 1098 de 2006: Citación del presunto
padre por parte del Defensor de Familia.

Comisarios de Familia e Inspectores de Policía, de

Acuerdo con el artículo 98 ídem.
 FORMAS DE RECONOCIMIENTO VOLUNTARIO:
Art. 1° ley 75 de 1968.

Por escritura pública

En el acta de nacimiento
Firmándola. Por testamento: en caso de
Por manifestación expresa y
revocatoria del testamento,
directa ante JUEZ aunque Ésta no implica el del
El reconocimiento no haya reconocimiento
Sido el objeto único y Principal
del acto que lo contiene
 CARACTERÍSTICAS DEL RECONOCIMIENTO
VOLUNTARIO
 ES IRREVOCABLE: Cuando se hace por escritura o por
testamento:. Pero la declaración de voluntad puede ser
objeto de Nulidad por error, fuerza o dolo.
 Es una declaración unilateral de voluntad que debe hace
una persona capaz de reconocer un hijo extramatrimonial.
Es un acto declarativo, sus efectos se retrotraen a la
concepción.
Es solemne.
 EFECTOS DEL RECONOCIMIENTO
 No crea derechos de quien lo hace, sino una vez ha sido
notificado y aceptado (Art. 4° ley 75 de 1968; arts. 240,
241, 242 y 243 del C. Civil).

Cuando el reconocimiento se hace a un mayor de edad, éste

puede aceptarlo o repudiarlo libremente y lo puede hacer en
el mismo instrumento que contiene el reconocimiento.

El reconocimiento de un incapaz se notifica a su

representante legal, o a un curador especial, PREVIO
DECRETO JUDICIAL.
La persona que acepte o repudie el reconocimiento
Deberá declararlo en instrumento público dentro de los
NOVENTA (90) días siguientes a la notificación;
transcurridos estos, se entenderá que acepta, a menos
que probare que estuvo en imposibilidad de hacerlo en
tiempo hábil.

El hijo extramatrimonial muerto puede ser reconocido por

su padre y la notificación se hará a sus descendientes
(matrimoniales o extramatrimoniales), como lo dispone el
art. 244 del C. Civil, C-105 de 1994.
IMPUGNACIÓN DEL RECONOCIMIENTO
DE HIJOS EXTRAMATRIMONIALES (25)

Art. 5° ley 75 de 1968. Arts.

248, modificado art. 11 ley 1060 de 2006 y 335 C. C.
Nro. 26, Art. 9 ley 45 de 1936
 INVESTIGACIÓN DE LA PATERNIDAD
EXTRAMATRIMONIAL Art. 4° ley 45 de 1936.

PRESUNCIONES: Art. 6° ley 75 de 1968 (4° ley 45 de 1936.

Art. 7° ley 75/68 modificado por el art. 1° ley 721 de 2001.
 En todos los procesos para establecer paternidad
o maternidad, el juez de oficio ordenará la práctica de
Los exámenes que científicamente determinen índice
de probabilidad del 99.9%.

Art. 1° ley 721 de 2001

 “En los casos de presunto padre o presunta madre
o hijo fallecidos, o desaparecidos, la persona jurídica
o natural autorizadas para realizar una prueba con
marcadores genéticos de ADN para establecer
Paternidad o maternidad utilizará los procedimientos
Que le permitan alcanzar una probabilidad de
Parentesco superior al 99.99% o demostrar la
Exclusión de paternidad o maternidad”.
Art. 2° ley 721 de 2001
En los caso en que se decrete la exhumación de un
cadáver, ésta será autorizada por el juez de conocimiento y
los gastos correrán a cargo del organismo oficial
correspondiente.

En el procedimiento de exhumación deberá estar presente

el juez de conocimiento (inexequible “o su representante”,
C-860/008) Un técnico designado por el laboratorio para
tomar las muestras necesarias para la realización de la
prueba, preservando siempre la cadena de custodia de los
elementos. Parágrafo art. 2 ley 721 de 2001).
 Solo en aquellos casos en que es absolutamente
Imposible disponer de la información de la prueba
de ADN se recurrirá a las pruebas testimoniales,
Documentales y demás medios probatorios para emitir
El fallo correspondiente“ (Art. 3° ley 721/2001)

“En ningún caso los jueces pueden desconocer

La naturaleza de la prueba de ADN (T-411
De mayo 6 de 2004, Jaime Araujo Renteria)

Se aplica el artículo 243 del C. P. Civil, 226 y ss. De la ley

1564/12.
EL JUEZ COMPETENTE PARA CONOCER DE LOS
JUICIOS DE FILIACIÓN DE PATERNIDAD O
MATERNIDAD ES EL DE FAMILIA O PROMISCUO
DE FAMILIA DEL DOMICILIO DEL MENOR
MEDIANTE EL PROCEDIMIENTO CONSAGRADO
EN EL ARTÍCULO 386 DEL C. G. PROCESO
(LEY1564 DE 2012
Art. 386 CGP.

(El parágrafo 3 del art. 8° de la ley 721 de 2001 fue

derogado por el art. 44 de la ley 1395 de 2010) Si el Juez
tiene que resolver o tomar medidas del caso en el
mismo proceso, sobre asuntos de su competencia,
oficiosamente decreta pruebas, las practica en 10 días,
queda el expediente a disposición de las partes por tres
días para presentar alegatos y se falla dentro de los
cinco días.
 “De ninguna manera en el parágrafo 1° del art. 8° de la
Ley 721 de 2001 se está negando que pueda acudirse
A otras pruebas para fallar en caso de renuencia de
Las personas a practicarse el examen para la obtención
de la prueba del ADN (C-808 de 3-10-2002 M.P. Jaime
Araujo Rentería). “Se supone que la prueba del ADN
Ya se practicó”
 RESERVA: “EN LOS JUICIOS SOBRE FILIACIÓN EL
PROCEDIMIENTO SERÁ SECRETO A PETICIÓN DE
PARTE” (Art. 11 ley 45 de 1936).

SON PARTE EL JUICIO SOBRE FILIACIÓN: EL HIJO

POR SI MISMO O REPRESENTADO POR QUIEN
EJERZA SU PATRIA POTESTAD O GUARDA, CUANDO
ES INCAPAZ, LA PERSONA O ENTIDAD QUE HAYA
CUIDADO DE SU CRIANZA Y EL MINISTERIO PÚBLICO.
(Art. 12 ley 45 de 1936). Y EL PRESUNTO PADRE O SUS
HEREDEROS.
EL DEFENSOR DE LA FAMILIA SERÁ CITADO AL
PROCESO (ART. 12 LEY 75 DE 1968).
 La investigación de la paternidad se podrá
Promover por parte del Defensor de Familia,
incluso desde el Embarazo de la madre (Art. 12 Ley 75/68).

Muerto el presunto padre la acción de investigación

de la paternidad extramatrimonial podrá adelantarse
contra los herederos y el cónyuge supérstite.

Muerto el hijo, la acción de filiación corresponde

A sus descendientes o ascendientes.
 ART. 9° LEY 45 DE 1936

“La mujer que cuidado de la crianza de un niño, que

públicamente ha proveído de sus subsistencia y lo ha
Presentado como hijo suyo, puede impugnar el
reconocimiento que un hombre ha hecho de este niño,
Dentro de los SESENTA días siguientes al que tuvo
Conocimiento de este hecho. En tal caso, no se puede
separarlo del lado de la mujer sin su consentimiento
o sin que preceda orden judicial de entrega”
 EFECTOS PATRIMONIALES DE LA SENTENCIA DE
FILIACIÓN EXTRAMATRIMONIAL:

Art. 10 de la ley 75 de 1968 que modificó el art. 7° de la

ley 45 de 1936 y remite a los artículos 398, 401, 402,403
y 404 del C. Civil.

En los casos de fallecido el presunto padre o el hijo, la

sentencia no producirá efectos patrimoniales sino a
favor o en contra de quienes hayan sido parte en el
juicio y únicamente cuando la demanda se (notifique)
SE PRESENTE dentro de los dos (2) años siguientes a
la defunción (Art. 10 Ley 75/68, último inciso, modificó
el 7° de la ley 45/36). Este es un término de caducidad.
(C.S.J. Sent. 30-11-2006)
 El artículo 11 de la ley 45 de 1936 permite
que en los juicios sobre paternidad, el procedimiento sea
Secreto, a PETICIÓN DE PARTE
 LEGÍTIMO CONTRADICTOR: CON BASE EN EL
ART. 403 DEL C. CIVIL, ES LEGÍTIMO
CONTRADICTOR EN LA CUESTIÓN DE LA
PATERNIDAD, EL PADRE CONTRA EL HIJO O EL
HIJO CONTRA EL PADRE. Y EN CUESTIÓN DE
MATERNIDAD, LA MADRE CONTRA EL HIJO Y EL
HIJO CONTRA LA MADRE.

SIEMPRE QUE EN EL DEBATE JURÍDICO ESTÉ

COMPROMETIDA LA PATERNIDAD DEL HIJO
MATRIMONIAL, DEBERÁ EL “PADRE” INTERVENIR
FORZADAMENTE EN EL JUICIO, SO PENA DE
NULIDAD. Art. 403 del C. Civil.
IMPRESCRIPTIBILIDAD DE LA ACCIÓN DE FILIACIÓN
(Art. 406 del C. Civil; C-109 de 15-03-1995).

“CUANDO SE ACUMULA LA IMPUGNACIÓN DE LA

PRESUNCIÓN DE PATERNIDAD CON LA ACCIÓN DE
RECLAMACIÓN DE LA PATERNIDAD, EL PROCESO
DE RIGE POR EL ARTÍCULO 406 DEL C. CIVIL”.

LA IMPRESCRIPTIBILIDAD DE LA ACCIÓN SE
PREDICA TANTO PARA LA MATRIMONIAL COMO
PARA LA EXTRAMATRIMONIAL.
 EL PADRE BIOLÓGICO ESTÁ LEGITIMADO PARA
RECLAMAR COMO SUYA LA PATERNIDAD RESPECTO
DE QUIEN PASA COMO HIJO DEL ESPOSO DE MUJER
CASADA, SIEMPRE Y CUANDO PREVIAMENTE
IMPUGNE LA PATERNIDAD (C.S.J. Sala de Casación
Civil 09-11-de 2004 expediente 00155-01 M.P. Fernando
Trejos Bueno)

Ver art. 5° y 6° de la ley 1060 de 2006 que reformó los

art. 217 y 218 del C. Civil,
PARENTESCO DE ADOPCIÓN : LEY
1098 DE 2006 ARTS. 61 y siguientes
“LA ADOPCIÓN ES, principalmente y por
excelencia, una medida de protección, a
través de la cual , bajo la suprema
vigilancia del Estado, se establece , de
manera irrevocable, la relación paterno –
filial entre personas que no la tienen por
naturaleza” (Art. 61 ley 1098 de 2006)
La solidez y fijeza que la ley le da al estado civil que se
crea con la adopción, se demuestra con las prohibiciones
consagradas en los artículos 64 y 65 ídem.

No se podrán iniciar futuras acciones para establecer la

filiación de sangre la cual quedó definitivamente
destruida.

No se podrá reconocer como hijo extramatrimonial al

adoptado por su padre de sangre.

Se crea una relación de padres a hijo @, entre adoptante

(s) y adoptivo que no lo son por naturaleza.
 El adoptado podrá intentar las acciones tendientes
a establecer que eran otros los padres de sangre,
caso en el cual se extingue la adopción”, pero requiere
Decisión judicial y previo consentimiento del adoptivo
(Art. 65 ley 1098 de 2006 ultimo inciso)

C.S.J. Sala plena, sent. Junio 13 de 1991.

Los verdaderos padres que no pudieron consentir
en la adopción, podrán impugnarla (Art. 406 C. Civil
y sentencia C-109 de 1995).
 CAPACIDAD PARA ADOPTAR:
Art. 68 ley 1098/006
1. PUEDEN ADOPTAR:

1.1. Quien tenga plena capacidad.

1.2. Que sea mayor de veinticinco (25) años
1.3. Que el adoptante tenga al menos, mas de 15 años
que el adoptable.
1.4. Que el adoptante garantice idoneidad física,
mental, moral y social suficientes para suministrar
una familia adecuada y estable al niño, niña o
adolescente.
 LO ANTERIOR DE EXIGE A QUIENES ADOPTEN
INDIVIDUAL O CONJUNTAMENTE.

1.5. “El adoptante casado y no separado de cuerpos solo

podrá adoptar conjuntamente; salvo cuando uno de los
cónyuges adopte al hijo del otro; o que siendo
guardador @ adopte al pupilo @ una vez se le aprueben
las cuentas de su administración”.
2. PUEDEN ADOPTAR CONJUNTAMENTE:

2.1. Los cónyuges.

2.2. La pareja formada por un hombre y una mujer o
por una pareja igualitaria C-683 de Octubre 28 de
2015, que demuestren una convivencia
ininterrumpida de por lo menos dos (2) años. Si uno
de ellos tiene vínculo matrimonial, los dos años se
cuentan a partir de la sentencia de divorcio.
2.3. El cónyuge o compañero @ permanente, puede
adoptar al hijo @ del cónyuge o compañero @
permanente, heterosexual o igualitaria (SU-617/14,
Agosto 28, M.P. Guillermo Guerrero Pérez) que
demuestren una convivencia ininterrumpida de por
lo menos dos (2) años.
ESTA NORMA NO SE APLICA EN CUANTO A LA EDAD
EN CASO DE ADOPTARSE POR PARTE DEL CÓNYUGE
O DEL @ COMPAÑERO @ PERMANENTE RESPECTO
DEL HIJO DE SU CÓNYUGE O DEL @ COMPAÑERO @
PERMANENTE O DE UN PARIENTE DENTRO DEL
TERCER GRADO DE CONSANGUINIDAD Y SEGUNDO
DE AFINIDAD (Art. 68 ley 1098/006 ultimo inciso).
 EL I.C.B.F. Y LAS INSTITUCIONES AUTORIZADAS
PARA ADELANTAR EL PROGRAMA DE ADOPCIÓN,
PREFERIRAN, EN IGUALDAD DE CONDICIONES, LAS
SOLICITUDES PRESENTADAS POR LOS Y LAS
COLOMBIANOS (AS), CUANDO LLENEN LOS
REQUISITOS DE LA LEY 1098/006. SI HAY UNA
FAMILIA COLOMBIANA RESIDENTE EN EL PAÍS O EN
EL EXTERIOR Y UNA EXTRANJERA, SE PREFERIRÁ A
LA FAMILIA COLOMBIANA. Y SI HAY DOS FAMILIAS
EXTRANJERAS, SE PRIVILEGIARÁ A LA DEL PAÍS
ADHERIDO A LA CONVENCIÓN DE LA HAYA O A OTRO
CONVENIO DE CARÁCTER BILATERAL EN EL MISMO
SENTIDO (Art. 71 ley 1098/069.
 NO SE OPONE A LA ADOPCIÓN QUE EL @
ADOPTANTE HAYA TENIDO, TENGA O LLEGUE A
TENER HIJOS MATRIMONIALES,
EXTRAMATRIMONIALES O ADOPTIVOS.

SI EL NIÑO, NIÑA O ADOLESCENTE TUVIERE

BIENES, LA ADOPCIÓN SE HARÁ CON LAS
FORMALIDADES EXIGIDAS PARA LOS
GUARDADORES.
 EDAD DEL ADOPTADO

Menores de 18 años declarados en situación de

adoptabilidad o cuya adopción haya sido consentida
previamente por sus padres.

Al mayor de edad cuando el adoptante hubiere tenido

el cuidado personal del adoptable por lo menos dos (2)
años antes de que éste cumpliera la mayoría de edad,
conviviendo bajo el mismo techo con él ( Art. 69 ley
1098/06).
 ADOPCIÓN DE MENORES INDIGENAS

 Cuando los adoptantes sean miembros de su propia

comunidad. Se procede de acuerdo con sus usos y
costumbres.

Cuando no sean miembros de la misma comunidad,

procede la adopción mediante consulta previa y con el
concepto favorable de las autoridades de la comunidad
de origen y se realiza de acuerdo a lo establecido en la
ley 1098 de 2006 Art. 70.
 CONSENTIMIENTO PARA LA ADOPCIÓN Art. 66
ley 1098 de 2006

El consentimiento para dar en adopción de un hijo

biológico, es la manifestación informada, libre y
voluntaria, de dar en adopción a un hijo @ por parte de
quienes ejercen la patria potestad, ante el DEFENSOR DE
FAMILIA quien les informará ampliamente sobre sus
consecuencias jurídicas y psicosociales.

DEBE SER VÁLIDO CIVILMENTE E IDÓNEO

CONSTITUCIONALMENTE.
 Requisitos para la validez
del consentimiento

Que esté exento de error, fuerza o dolo y tenga causa

o objeto lícitos.

Que haya sido otorgado previa información y asesoría

suficientes sobre las consecuencias psicosociales y
jurídicas de la decisión.
ES IDÓNEO CONSTITUCIONALMENTE cuando quien da
el consentimiento ha sido debidamente informado,
asesorado y tiene aptitud para otorgarlo.

SE ENTENDERÁ TENER APTITUD PARA OTORGAR EL

CONSENTIMIENTO UN MES DESPUES DEL DIA DEL
PARTO.

Quien (s) otorguen el consentimiento para la adopción,

PODRÁN REVOCARLO DENTRO DEL MES SIGUIENTE A
SU OTORGAMIENTO.
A efectos del consentimiento para la adopción, se
entenderá la falta de padre o madre, no solamente
cuando ha (n) fallecido sino también cuando lo (s) aqueja
una enfermedad mental o grave anomalía psíquica,
certificada por el Instituto Nacional de Medicina y
Ciencias Forenses.

Los adolescentes deberán recibir apoyo psicosocial

especializado por parte del ICBF para que puedan
permanecer con su hijo (a) o para otorgar el
consentimiento libre e informado. Estará asistido por
sus padres o las personas que los tengan bajo su
cuidado Y POR EL MINISTERIO PÚBLICO.
INVALIDEZ DEL CONSENTIMIENTO
1. Cuando se otorga para la adopción del hijo que está
por nacer.

2. Cuando se otorga en relación con adoptantes

determinados, salvo cuando el adoptivo fuere:

2.1. Pariente del adoptante hasta el 3° grado de

consanguinidad o 2° de afinidad.
2.2. Fuere hijo del cónyuge del adoptante.
2.3. Fuere hijo de uno de los compañeros permanentes,
así lo expresa la sentencia C-477 de 7-07-1999 M. P.
Carlos Gaviria Díaz y el art. 68 ley 1098 de 2006.
LA DECLARATORIA DE ADOPTABILIDAD TIENE QUE
SER HOMOLOGADA POR EL JUEZ DE FAMILIA,
MEDIANTE SENTENCIA QUE DICTA DE PLANO (Art.
123 de la ley 1098 de 2006).

EFECTOS:

TERMINA LA PATRIA POTESTAD DEL NIÑO, NIÑA O

ADOLESCENTE ADOPTABLE Y DEBE SER INSCRITA
EN EL LIBRO DE VARIOS Y EN EL REGISTRO DEL
ESTADO CIVIL.

Si faltan requisitos el juez lo devuelve para que el

Defensor de Familia los complete.
 La adopción requiere de sentencia judicial y una vez
en firme, se inscribirá en el registro del estado civil,
omitiéndose en la sentencia y en el registro el nombre de
los padres respecto de los cuales se destruye en vínculo.

si la sentencia fuere favorable, los

efectos de la adopción se surtirán
desde LA PRESENTACIÓN de la demanda (Art. 126-5
De la ley 1098 de 2006).
 RESERVA.

TODOS LOS DOCUMENTOS Y ACTUACIONES

ADMINISTRATIVAS Y JUDICIALES DEL
PROCESO DE ADOPCIÓN, SERÁN RESERVADOS
POR 20 AÑOS (Art. 75 ley 1098 de 2006). De
Ellos solo se podrá expedir copia por solicitud
de los adoptantes, directamente a través
de su apoderado o del defensor de familia,
del adoptivo que hubiere llegado
a la mayoría de edad o de la Procuraduría
General de la Nación para las
Investigaciones a que hubiere lugar.
 No obstante, el adoptado podrá acudir ante el
Tribunal Superior correspondiente, mediante
Apoderado o asistido del defensor de familia, según
El caso, para solicitar el levantamiento de la reserva
Y el acceso a la información. (parágrafo del art.
75 ley 1098 de 2006).

El funcionario que viole la reserva, será

Sancionado con destitución del cargo.
 DERECHO DEL ADOPTADO A CONOCER
SU FAMILIA DE ORIGEN. Art. 76 ídem.

Todo adoptado tiene derecho a conocer su origen y el

Carácter de su vínculo familiar. Los padres juzgaran el
momento y las condiciones en que no resulte
desfavorable para el niño, niña o adolescente conocer
dicha información.
 EFECTOS DE LA ADOPCIÓN

El adoptante y el adoptivo adquieren por la adopción la

calidad de padre, madre e hijo.

El adoptivo llevará como apellido el del @ adoptante @

El nombre solo podrá ser cambiado cuando el adoptado

sea menor de 3 años, o consienta en ello, o el juez lo
autorice.
Por la adopción el adoptivo deja de pertenecer a su
familia y se extingue todo parentesco de consanguinidad,
bajo reserva del impedimento matrimonial del ordinal 9°
del art. 140 del C. Civil.
Pero si el adoptante es el cónyuge o el compañero @
permanente del padre o madre de sangre del
adoptivo, tales efectos no se producirán respecto de
éste último, con el cual conserva el vínculo de su
familia.

La adopción establece parentesco civil entre

adoptivo y adoptante (s) y se extiende a todas las
líneas y grados de los consanguíneos o afines de
éstos.
 ACTUACIÓN PROCESAL
a.- ADMINISTRATIVA: Consiste en adelantar todas las
gestiones necesarias ante el ICBF, para presentar la
solicitud de adopción, acreditar la idoneidad de los
adoptantes y calificar para que sea asignado un menor
por parte de dicho Instituto, con miras a la adopción.

b. JUDICIAL: Consiste en presentar, mediante abogado

titulado, una demanda ante el Juez de Familia, con el fin
de que, surtidas las diligencias previas y anexando los
documentos exigidos por la ley, se dicte la sentencia
que decrete la adopción, la cual debe ser notificada, al
menos, a uno de los adoptantes.
 LEGITIMACIÓN POR ACTIVA:

La adopción únicamente podrá ser solicitada por

los interesados en ser declarados adoptantes,
mediante demanda presentada por medio de
apoderado ante el juez de familia del domicilio
de la persona o entidad a cuyo cuidado se
encuentra el menor.
En casos excepcionales, el defensor de
familia podrá apoderar a los
solicitantes: Interés público o
necesidad social.
REQUISITOS ANEXOS A LA DEMANDA
(Art. 124 ley 1098 de 2006).

Consentimiento para la adopción, si fuere el caso.

Registro de nacimiento de los adoptantes y del
adoptable.
Registro de matrimonio o prueba de la convivencia
de los adoptantes.
Copia de la declaración de adoptabilidad o
autorización para la adopción, según el caso.
Certificación, con vigencia no mayor a 6 meses,
expedido por el ICBF o una entidad autorizada para el
efecto, sobre la idoneidad física, social y moral de los
adoptantes y constancia sobre la integración personal
del niño, niña o adolescente con el adoptante (s)
Solicitud de adopción suscrita por el adoptante (s),
presentada personalmente.
Certificado vigente de antecedentes penales o
policivos de los adoptantes..
Certificación actualizada sobre vigencia de la licencia
de funcionamiento de la Institución donde se encuentre
albergado el menor, expedida por el ICBF.
La probación judicial de las cuentas del curador, si
procede.
La convivencia extramatrimonial se prueba:

Inscripción del compañero @ en los registros de las

Cajas de Compensación Familiar y de las instituciones
de seguridad social.

Inscripción de la declaración de convivencia que haga

la pareja en la notaria, del lugar del domicilio de la
misma, ante un centro de con conciliación o ante juez
de paz , con antelación no menor a DOS años.

El registro de nacimiento de los hijos habidos por la

pareja.
 Cuando se trate de compañeros permanentes
residentes en el exterior, la convivencia
extramatrimonial se probará de conformidad con la
legislación del país de residencia de los solicitantes.
Si los adoptantes son extranjeros que residen fuera del
País, deberán aportar, además, los siguientes
documentos.

Certificado expedido por la entidad gubernamental o

privada oficialmente autorizada, donde conste el
compromiso de efectuar el seguimiento del niño, niña o
adolescente adoptable hasta su nacionalización en el
país de residencia del o de los adoptantes.

Autorización del gobierno del país de residencia de los

adoptantes para el ingreso del niño, niña o adolescente.
Concepto favorable de la adopción, emitido por el
defensor de familia, con base en la entrevista que efectúe
con los adoptantes y el examen de los documentos que
la entidad autorizada para efectuar programas de
adopción recomienda a los adoptantes.

Estos documentos serán autenticados conforme a las

normas del código civil y no requieren de ratificación
ulterior. Si no estuvieren en español, deberán
acompañarse de su traducción por traductor oficialmente
autorizado.
Admitida la demanda se corre traslado por tres días
hábiles. Si el defensor se allana a ella, el juez dicta
sentencia dentro de los 10 días hábiles siguientes a
su admisión.

El juez puede señalar término máximo de 10 días

para decretar y practicar pruebas que considere
necesarias. Vencido este término tomará la decisión
correspondiente.
SUSPENSIÓN DEL PROCESO: Se podrá solicitar la
suspensión del proceso hasta por tres meses
improrrogables, siempre que exista causa justificada.
La solicitan los adoptantes o el defensor de familia.
TERMINACIÓN ANTICIPADA DEL PROCESO: Cuando
falleciere el solicitante de la adopción antes de
proferirse la sentencia, el proceso terminará.
Si la solicitud fuere conjunta y uno de los adoptantes
falleciere antes de proferirse sentencia, el proceso
continuará con el sobreviviente si manifiesta su
intención de persistir en ella, caso en el cual la
sentencia que se profiera solo surtirá efectos
respecto a éste.

En caso contrario el proceso terminará.

LA SENTENCIA SE NOTIFICARÁ PERSONALMENTE,
POR LO MENOS, A UNO DE LOS SOLICITANTES.
 CONTENIDO DE LA SENTENCIA
La sentencia que decrete la adopción deberá contener
los datos necesarios para que su inscripción en el
registro civil constituya el acta de nacimiento y
reemplace la de origen, la cual se anulará.

Una vez en firme, se inscribirá en el registro del estado

civil y producirá todos los derechos y obligaciones
propios de la relación paterno o materno filial, DESDE LA
FECHA DE PRESENTACIÓN DE LA DEMANDA.

En la sentencia deberá omitirse el nombre de los

padres de sangre.
La sentencia que decrete la adopción podrá ser apelada
ante el tribunal superior del distrito judicial e intervendrá
el defensor de familia.

El niño, niña o adolescente adoptado, solo podrá salir

del País cuando la sentencia que decrete la adopción
esté ejecutoriada. Las autoridades de emigración
exigirán copia de la providencia, con la constancia de
ejecutoria.

El padre y madre adoptantes tendrán derecho al

disfrute y pago de la licencia de maternidad establecida
en el numeral 4° del art. 34 de la ley 50 de 1993 e incluye
la licencia de paternidad (Ley 755 de 2002)
La sentencia dictada por el juez competente, en
cuanto se refiere al estado civil de una persona, el
demandante puede iniciar la acción de revisión:
Dentro de los DOS años siguientes a su ejecutoria,
respecto de los numerales 1°, 6°, 8° y 9° art. 355 del
C.G.P.. Numeral 7° ( no podrá exeder de 5 años)

Ver art. 355 y ss. Del C-G¨P. porque el art. 18 de la

ley 75 de 1968 fue derogado por el C.G.P.)