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INTERNACIONAL
PRIVADO
(DE – 544)
I. INTRODUCCIÓN
1.- DENOMINACIONES
Para tener una idea sobre el significado dela denominación adoptada por el “derecho
Internacional Privado” es necesario situarnos en un contexto histórico, y luego en un
contexto etimológico.
Dentro del contexto histórico debemos observar que el Derecho Internacional Privado
aparece en el siglo X en el norte de Italia, en virtud del comercio floreciente que existía
entre las ciudades-Estados como Pisa, Milán, Bolonia, Venecia, Florencia, etc. Cada ciudad-
Estado tenía su propio ordenamiento jurídico denominado “Los Estatutos”. Los célebres
juristas que en aquella época se ocupaban de los conflictos de leyes que se producían entre
los “Estatutos” de las diferentes ciudades-Estado. Por aquella época un primer intento de
denominación a nuestra rama jurídica fue el vocablo “Derecho Municipal”, en razón de que
los contactos legislativos se establecían entre las diversas municipalidades.
El Jurista holandés Voet, utilizaba la denominación: “De los Estatutos y de su concepto”,
mientras que Hertius la denominaba “De la colisión de las leyes”.
En 1864 aparece la obra de Ulrich Hubert, denominada: “ De Conflictu Legum
Diversarum in diversis imperius”, en donde por primera vez se utiliza el término
“conflicto de leyes”.
Se considera, generalmente, que el contenido de la materia jurídica llamada
derecho internacional privado se divide en cuatro partes según el modelo francés
de enseñanza en las universidades. Estas cuatro partes son: nacionalidad,
condición jurídica de los extranjeros, conflictos de leyes y conflictos de
competencia judicial o conflictos de jurisdicciones. Muchos países en el mundo,
por motivos propios o sin motivo, han adoptado este contenido del DIPr, y así se
enseña en sus facultades y escuelas de derecho. Sin embargo, otros países han
adoptado un contenido diferente.
Por otro lado, sería erróneo pensar que la noción de “Derecho Internacional Privado”
sea una especie de derecho supranacional. Ello no es así, por cuanto cada país tiene su
manera de regular las relaciones que entre particulares se encuentren afectadas de
internacionalidad, pues, cada país tiene su propio sistema de derecho internacional
privado.
La expresión derecho internacional privado fue empleada por vez primera por joseph
story en su libro commentaries on the conflict of laws (1834). el jurista alemán wilhelm
schaeffner aplica esta denominación en su patria (1841) y j.j. foelix, el último estatutario
francés, la traslada a francia. es curioso que esta denominación, pese a su origen
norteamericano, haya recorrido el mundo y haya sido adoptada en europa continental y
américa latina.
No obstante las posiciones críticas, la denominación "Derecho Internacional Privado" ha
sido generalmente admitida y es de un uso inveterado, lo que nos lleva a compartir sus
términos y su significado.
2. DEFINICIÓN
Sánchez de Bustamante y Sirven definía al derecho
internacional privado como el “Conjunto de principios
que determinan los límites en el espacio de la
competencia de los Estados, cuando ha de aplicarse a
relaciones jurídicas que puedan estar sometidas a más
de una legislación”.
El libro X del Código Civil peruano de 1984 regula la materia referente al
Derecho Internacional Privado. Cambia la estructura de esta materia
correspondiente al Código Civil de 1936 en su Título Preliminar, con
mucho mayor cantidad de artículos dedicados a esta materia.
Este libro décimo del Código Civil peruano actual está dividido en cuatro
títulos.
El título primero comprende once artículos y trata sobre las disposiciones
generales del Derecho Internacional Privado del numeral 2046°, al 2056°.
El segundo título está referido a la competencia jurisdiccional y consta de
once artículos del número 2057°, al 2067°.
El título tercero con 34 artículos legisla sobre la ley aplicable en
los casos conflictuales de Derecho Internacional Privado, entre
los parágrafos 2068° al 2101°, en el mayor número de normas de
este libro.
El cuarto y último título de este libro regula el reconocimiento y
ejecución de sentencias y fallos arbitrales extranjeros y contiene
diez artículos con los números 2102°, al 2111°.
II. FUENTES
2.1.- FUENTES
El problema de las fuentes en el Derecho Internacional Privado está unido al
concepto que tengamos de esta disciplina jurídica. Los teóricos que
consideran a la asignatura como una rama del Derecho internacional Publico
sostienen que las autenticas fuentes de esta son los tratados y la costumbre
internacional, y que la ley interna será admisible solo como medio de
conocimientos subsidiario o accidental para suplir las lagunas que puedan
aparecer en ciertas circunstancias.
De un lado contrario, los doctrinarios que incluyen esta materia en las
fronteras del Derecho nacional sostienen que la única fuente es la ley y
excluyen de su esfera de aplicación a los tratados y a la costumbre
internacional porque sus normas no son obligantes para los particulares ni
para los jueces, mientras no son recogidas en una ley del Estado.
• Estas posturas polarizadas resultan exageradas,
particularistas y relativamente equivocas pues existen en el
Derecho internacional Privado fuentes internacionales como
son los tratados y la costumbre internacional, así como otras
fuentes que son nacionales como sucede con la constitución
política, el código civil y las leyes.
• Nuestra postura es adoptar la tesis que el Derecho
Internacional Privado constituye un sector del sistema
jurídico privatistico, y, en consecuencia, de Derecho Interno,
aunque con la vigencia de las fuentes extranjeras como son
los tratados internacionales ratificados por el Perú y las
costumbres internacionales, cuya fuerza emergente tiene
aplicación, en esta materia.
La acepción del término fuente se origina la expresión latina fons o fontis
con la cual se aludía al Manantial de agua que brotaba de la tierra,
metáfora está que trasplantado al mundo del derecho apunta al origen de
las normas jurídica. Asimismo en el ámbito jurídico se emplean como
sinónimos los vocablos: hontanar, nacimiento o causa para explicar la
procedencia de un ordenamiento jurídico determinado. García Calderón
opina que las fuentes son los modos creadores del derecho vale decir las
formas a través de las cuales se produce el fenómeno jurídico.
En una línea similar SEPÚLVEDA entiende las fuentes como las formas de
las que puede deducirse lo que es válido como derecho, la expresión
fuentes del Derecho adolece de cierta ambigüedad al emplearse para
Designar fenómenos diferentes, en ese sentido nos dice que la expresión
es utilizada:
Para hacer referencia a la razón de validez de las normas, siendo en
este sentido la norma superior fuente de la inmediatamente inferior.
Cómo forma de creación de la norma en cuyo caso el acto legislativo es fuente de
la ley, el acto de sentenciar lo es de la sentencia, la costumbre de la norma
consuetudinaria, etcétera.
Como forma de manifestación de las normas; por lo tanto la Constitución, la ley y
los derechos serían fuentes de derecho.
Como el conjunto de pautas compuesto por valoraciones, principios morales,
doctrina, etcétera, que determina la voluntad del legislador contribuyendo a dar
contenido a la norma jurídica.
2.2- El sistema de las fuentes del DIPr peruano:
A. La ley
Es obviamente la fuente de derecho que ocupa el primer lugar en
cualquier sistema jurídico; por ley podemos entender varios tipos de nor
mas jurídicas; en efecto, comprobamos que los ordenamientos jurídicos
se componen de diferentes tipos de reglas jurídicas a las que por el mo
mento nos limitaremos a mencionar, y que son: las reglas sustantivas,
las reglas adjetivas, las reglas conflictuales, las reglas de aplicación
inmediata y las reglas materiales. El conjunto de dichas normas entra
en la composición de un ordenamiento jurídico normal; sin embargo, se
ha acostumbrado decir que las verdaderas normas del DIPr son las
normas conflictuales y solamente ellas. No estamos de acuerdo con este
punto de vista, ya que en realidad se deben tomar en consideración
otros tipos de normas en la elaboración de un sistema conflictual. En
materia de conflictos de leyes, la fuente formal denominada ley, no
Podemos comprobar en algunos sistemas
jurídicos, actualmente vigentes, que las
disposiciones legislativas referentes al
derecho de los conflictos de leyes, ocupan un
lugar muy reducido, y que en otros, por el
contrario, dicha materia se encuentra
reglamentada muy en detalle. En el primer
caso, podríamos citar el ejemplo de Francia,
cuya fuente legislativa en la materia se
reduce a un artículo del Código Civil, el 39,
y en el segundo caso, los ejemplos muy
recientes de España (decreto-ley del 31-V-
1974, Diario Oficial del Estado Español, 9-
VIII-1974), Austria(15-VI-1978, entrada en
vigor el 1-1-1979) y del proyecto suizo, que
aunque todavía sigue siendo un proyecto,
pero que sin duda tendrá aplicación dentro
de poco tiempo y que es el que contiene
probablemente la reglamentación más
B. La jurisprudencia
• LEY DE EXTRANJERÍA:
Por otro lado, y aunque el estudio del régimen jurídico de los convenios
internacionales, corresponde al DIP y a la teoría general del Derecho, es necesario
recoger algunos puntos referentes a los tratados o convenios internacionales que
coadyuvarán, en nuestro caso, a completar la presentación del sistema de fuentes
del DIPr peruano.
Al respecto, la Constitución Política del Perú, en su artículo 55°, dispone que los
tratados en vigor celebrados por el Estado forman parte del derecho nacional, con
lo cual las normas de DIP incluidas en tratados se integran al sistema de fuentes
del DIPr peruano; con lo cual los particulares tienen un vehículo de interacción
que, armonizando normas, permite prevenir y resolver controversias alcanzando
mejores niveles de integración.
FUENTES INTERNACIONALES DEL DIPr PERUANO
En efecto, es necesario destacar que la obra de Montevideo sirvió para orientar las
discusiones jurídicas de los países del continente Europeo, donde se vivía con gran
entusiasmo la codificación internacional de DIPr.
EL TRATADO DE MONTEVIDEO DE 1889