Presentado por: Viviana Acevedo.

Silvia Cuadros.
Camila Martínez.
IDENTIFICACIÓN DE LA SENTENCIA
O Radicación Número: Sentencia C-683-2015.
O Fecha: Bogotá, 4 de Noviembre de 2015.
O Corporación: Corte Constitucional.
O Magistrado Ponente: Jorge Iván Palacio Palacio.
 
DEMANDA DE INCONSTITUCIONALIDAD EN MATERIA DE
ADOPCIÓN POR PAREJAS DEL MISMO SEXO.
 
NORMAS ACUSADAS:

O “LEY 1098 DE 2006

Por la cual se expide el Código de la Infancia y la Adolescencia

ARTÍCULO 64. EFECTOS JURÍDICOS DE LA ADOPCIÓN. La adopción produce los siguientes

efectos: (…) 5. Si el adoptante es el cónyuge o compañero permanente del padre o madre de
sangre del adoptivo, tales efectos no se producirán respecto de este último, con el cual conservará
los vínculos en su familia. (…)

ARTÍCULO 66. DEL CONSENTIMIENTO. (…) No tendrá validez el consentimiento que se

otorgue para la adopción del hijo que está por nacer. Tampoco lo tendrá el consentimiento que se
otorgue en relación con adoptantes determinados, salvo cuando el adoptivo fuere pariente del
adoptante hasta el tercer grado de consanguinidad o segundo de afinidad, o que fuere hijo del
cónyuge o compañero permanente del adoptante.

ARTÍCULO 68. REQUISITOS PARA ADOPTAR. (…)

3. Conjuntamente los compañeros permanentes, que demuestren una convivencia ininterrumpida
de por lo menos dos (2) años. Este término se contará a partir de la sentencia de divorcio, si con
respecto a quienes conforman la pareja o a uno de ellos, hubiera estado vigente un vínculo
matrimonial anterior. (…)
5. El cónyuge o compañero permanente, al hijo del cónyuge o compañero, que demuestre una
convivencia ininterrumpida de por lo menos dos (2) años.
 O “ LEY 54 DE 1990
Por la cual se definen las uniones maritales de hecho y régimen patrimonial entre compañeros
permanentes.

O ARTÍCULO 1º.- A partir de la vigencia de la presente Ley y para todos los efectos civiles, se
denomina Unión Marital de Hecho, la formada entre un hombre y una mujer, que sin estar
casados, hacen una comunidad de vida permanente y singular. Igualmente, y para todos los
efectos civiles, se denominan compañero y compañera permanente, al hombre y la mujer que
forman parte de la unión marital de hecho”.

O HECHOS DE LA SENTENCIA:

Primero: Los ciudadanos demandantes, quienes hacen parte de la Clínica Jurídica en Teoría
General del Derecho de la Universidad de Medellín, consideran que las expresiones impugnadas
vulneran los artículos 13, 42 y 44 de la Constitución, la Convención sobre los derechos del niño
(Preámbulo, artículos 2, 3 y 21), la Convención Americana sobre Derechos Humanos (artículo 19) y
el Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales (artículo 10).
Manifiestan que lo más importante es el principio del interés superior del menor y proponen los
siguientes tres cargos de inconstitucionalidad:

1. La vulneración del principio de igualdad por falta de protección al interés prevalente del menor en
situación de adoptabilidad, representado en su derecho a tener una familia (arts. 13, 42 y 44 CP.).
2. Omisión legislativa relativa que desconoce la igualdad, el interés prevalente de los menores en
los procesos de adopción y su derecho a tener una familia (arts. 13, 42 y 44 CP).

3. La Interpretación institucional generalizada, por parte del Instituto Colombiano de Bienestar

Familiar y de la Procuraduría General de la Nación, que desconoce los derechos a la igualdad, la
familia y el interés superior de los menores por los motivos anteriormente reseñados los cuales
deben ser sometidos a control constitucional.
 
Segundo: El ICBF solicita a la Corte declararse inhibida para emitir un pronunciamiento de
fondo por ineptitud de la demanda.
Intervención de Dejusticia, Colombia Diversa y el Procurador General de la Nación opinan que,
en relación con el artículo 1º de la ley 54 de 1990, la Sentencia C-075 de 2007 configura cosa
juzgada constitucional. Asimismo, el Procurador pide a la Corte declararse inhibida para
pronunciarse sobre la constitucionalidad.

Tercero: En cuanto al análisis de fondo, la mayoría de intervinientes comparte la posición de los

demandantes, coinciden en señalar, desde diferentes puntos de vista, que los niños, niñas y
adolescentes deben tener la posibilidad de ser adoptados no solo por parejas heterosexuales, sino
también por parejas del mismo sexo, bien sea declarando la inexequibilidad de las normas
acusadas o su constitucionalidad condicionada.
Cuarto: El Instituto Colombiano de Bienestar Familiar (petición subsidiaria), la Universidad
de la Sabana, la Academia Colombiana de Jurisprudencia y el Procurador General de la
Nación opinan que la Corte debe declarar exequibles las normas en cuestión. Algunos,
además, sostienen que la discusión respecto de la adopción por parejas del mismo sexo fue
zanjada definitivamente en la Sentencia C-814 de 2001, por lo que al respecto existe cosa
juzgada constitucional.

Quinto: teniendo en cuenta las anteriores normas acusadas, las razones expuestas por el
demandante y las consideraciones de los intervinientes la corte entra a realizar un análisis de
fondo sobre el tema aquí expuesto.
O PROBLEMA JURÍDICO (según el caso).
¿Las normas que regulan la adopción conjunta y complementaria por parte de compañeros
permanentes, al no incluir a las parejas del mismo sexo como posibles adoptantes, vulneran sus
derechos a no ser discriminadas por motivo de sexo o de orientación sexual, así como sus
derechos a constituir una familia y no ser separadas de ella (arts. 13 y 42 CP)?.

RATIO DECIDENDI.

Excluir la adopción de menores por parejas del mismo sexo genera un déficit de protección y
vulnera el interés superior del menor
La Corte considera que excluir como potenciales adoptantes a las parejas del mismo sexo genera un
déficit de protección de los niños, niñas y adolescentes en situación de abandono, lo que a su vez
desconoce el interés superior del menor, representado en su derecho a tener una familia, por cuanto
esta es una medida de protección para garantizar su desarrollo armónico e integral y el ejercicio pleno
de sus demás derechos (art. 44 CP).

NO RESULTA CONSTITUCIONALMENTE VÁLIDO excluir a los menores de la posibilidad de

ser adoptados por parejas del mismo sexo que conforman una familia y cumplen los requisitos para
brindarles un entorno adecuado para su crecimiento integral. En otras palabras, privar a los niños que
carecen de un hogar estable de la posibilidad de por sí altamente restringida de hacer parte de una
familia con el único argumento de que está integrada por una pareja del mismo sexo, a pesar de que
se acreditan las condiciones para brindarles un entorno idóneo para su desarrollo armónico e integral,
implica generar un déficit de protección que compromete su derecho a tener una familia y con ello el
principio de interés superior del menor, que es en últimas el criterio que debe imperar en esta clase de
decisiones.
Como ya fue reseñado, la adopción de niños por personas con orientación sexual diversa, en
general, y por parejas del mismo sexo, en particular, no afecta por sí misma el interés superior
del menor ni compromete de manera negativa su salud física y mental o su desarrollo
integral. En esa medida, no existe un criterio objetivo y razonable para restringir a los menores
en situación de orfandad el derecho a tener una familia, o limitarlo únicamente a aquellas
integradas por un hombre y una mujer.

Finalmente, Negar a un menor en situación de abandono la posibilidad de hacer parte de una

familia conformada por una pareja del mismo sexo, que está en capacidad y desea brindarle las
condiciones para garantizar su desarrollo armónico e integral (amor, cuidado, apoyo, educación y
demás aspectos relacionados con su crianza y el ejercicio pleno de sus derechos), no solo carece
de fundamento constitucionalmente válido sino que implicaría obstaculizar la realización de
su derecho a tener una familia, generando un déficit en su protección del principio de
interés superior del menor.
OBITER DICTA.

O La Corte entra a examinar las normas que regulan el régimen legal de adopción en Colombia,
(art. 44 CP)
O De acuerdo a este articulo examina si, excluir a las parejas del mismo sexo de la posibilidad de
participar en procesos de adopción de menores, vulneran el principio del interés superior del
niño
O Teniendo en cuenta que este articulo representa su derecho a tener una familia para garantizar su
desarrollo armónico e integral.

O Orientación sexual diversa, idoneidad moral para adoptar e interés superior del menor en
la jurisprudencia constitucional
 
La Sala debe hacer referencia a algunos precedentes constitucionales relevantes en los que se ha
analizado lo concerniente a la adopción por personas con orientación sexual diversa, su idoneidad
moral como requisito para adoptar y su alcance en relación con el interés superior del menor.
O  
O Código de la Infancia y la Adolescencia
O Sentencia T-290 de 1995
O Sentencia C-814 de 2001
O Resolución 3748 del 6 de septiembre de 2010
O RESUELVE

Declarar EXEQUIBLES de manera condicionada las expresiones impugnadas de los artículos 64,

66 y 68 (numerales 3º y 5º) de la Ley 1098 de 2006, “por la cual se expide el Código de la Infancia y
la Adolescencia”, así como del artículo 1º (parcial) de la Ley 54 de 1990, “por la cual se definen las
uniones maritales de hecho y régimen patrimonial entre compañeros permanentes”, bajo el entendido
que, en virtud del interés superior del menor, dentro de su ámbito de aplicación están comprendidas
también las parejas del mismo sexo que conforman una familia. 

- La declaratoria de inexequibilidad de las expresiones acusadas eliminaría a todos los “compañeros

permanentes” (del mismo o diferente sexo) de la posibilidad de participar en procesos de adopción,
lo que obviamente conduciría a una situación aún más gravosa para los niños en situación de
abandono. En consecuencia, la respuesta constitucional adecuada consiste en declarar la
EXEQUIBILIDAD condicionada “por la cual se definen las uniones maritales de hecho y régimen
patrimonial entre compañeros permanentes”, en el entendido que, en virtud del interés superior del
menor, dentro de su ámbito de aplicación también están comprendidas las parejas del mismo sexo que
conforman una familia
OGRACIAS.